Реферат: Ненормированный рабочий день

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯРЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

УЧРЕЖДЕНИЕ ОБРАЗОВАНИЯРЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

«МОГИЛЕВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙУНИВЕРСИТЕТ»

им. А.А.КУЛЕШОВА

Факультет экономики и права

Кафедра правоведения

Курсовая работа

Ненормированный

рабочий день

выполнил:

 студент гр. П-001

Карпешко М.Ю.

научный руководитель

Лобановская С.В.

МОГИЛЕВ, 2002

ПЛАН

    Введение.

1.<span Times New Roman""> 

Понятие«ненормированный рабочий день»………………4-7

2.<span Times New Roman""> 

Основанияприменения ненормированного

рабочегодня……………………………………………………8-10

3.<span Times New Roman""> 

Ограниченияприменения ненормированного

рабочегодня…………………………………………………..11-13

4.<span Times New Roman""> 

Компенсацияза работу с ненормированным

рабочимднем…………………………………………………14-22

Заключение………………………………………………………..23

Списокиспользованных источников….……………………..24

Приложение– 1.

Приложение– 2.

ВВЕДЕНИЕ

Термин «ненормированныйрабочий день» впервые был использован в постановлении НКТ (Наркомата труда)СССР от 13 февраля 1928 г. № 106 (Сборник нормативных актов о труде. Ч. 1. М.:Юрид. лит., 1984. С. 484). От­дельные нормы этого постановления (пп. 4 и 5), непротиворечащие Трудовому кодексу Респуб­лики Беларусь (далее ТК) и другомузаконодательству о труде, до сих пор сохраняют силу и продолжа­ют применятьсяна практике.

Такимобразом я решил попробовать раскрыть тему более широко, нежели чем она раскрытав трудовом кодексе и его приложении. Особенно учитывая то, что в трудовомкодексе, в главе 10, посвященной рабочему дню, она вообще проигнорирована, а встатье 158 косвенно задета, но полностью не раскрыта.

Исходяиз этого передо мной встала задача как можно более полно рассмотретьненормированное рабочее время.

В сравнении с термином«нормированный рабочий день», термин «ненормированный рабочий день» не то чтораскрывает суть сказанного, а даже более запутывает ее и не отражает точносущность данного правового понятия.

Ненормированный рабочий день как осо­бое условие трудаможет быть только у работников, должности (профессии) которых вклю­чены вперечни, утвержденные в установлен­ном порядке. Под установленным понимает­сяпорядок, предусмотренный ч. 2 ст. 158 ТК и принятыми в соответствии с нейпостанов­лениями Совета Министров от 4 апреля 2000 г. № 455 «О делегированииполномочий пра­вительства Республики Беларусь па принятие (издание) нормативныхправовых актов» и от 27 июля 2000 г. № 1154 (в редакции от 5 янва­ря 2001 г.).Названные перечни служат осно­ванием возникновения правового статуса «ра­ботникс ненормированным рабочим днем», если иное не предусмотрено законодательст­вомлибо локальным нормативным актом (об этом будет сказано ниже).

1. ПОНЯТИЕ «НЕНОРМИРОВАННЫЙ

РАБОЧИЙДЕНЬ»

ВТрудовом кодексе, как и ранее в КЗоТ, о ненормированном рабочем дне говоритсятолько в одной статье — в ст.158. «Дополнительные отпуска за ненормированныйрабочий день».

«Работникамс ненормированным рабочим днем предоставляется за работу сверх нормальнойпродолжительности рабочего времени дополнительный отпуск продолжительностью до14 календарных дней.

Перечниработников с ненормированным рабочим днем утверждаются ПравительствомРеспублики Беларусь или уполномоченным им органом. В негосударственныхорганизациях конкретная продолжительность такого отпуска для работниковустанавливается коллективным или трудовым договором, нанимателем».

 Названная статья определила, во-первых, правона дополнительный одноименный отпуск (в этом качестве ненормированный рабочийдень выполняет лишь функцию основания пре­доставления отпуска), во-вторых,полномо­чия на утверждение перечней работников с ненормированным рабочим днем.

Однако ненормированныйрабочий день имеет отношение не только к отпуску он вы­полняет и другую,главную для него функцию, связанную с регулированием продолжительно­стирабочего времени. К сожалению, в Трудовом кодексе ее проигнорировали. В главе10 ТК, по­священной рабочему времени, ненормирован­ный рабочий день даже неупомянут. В результа­те у нас нет его точного юридического определе­ния,отсутствуют его основные ограничители и т.д. Но хотя в главе 10 Трудовогокодекса указан­ная функция не упомянута, она не исчезла. Без неененормированный рабочий день теряет вся­кий смысл. Связь его с рабочим временемкос­венно признана Трудовым кодексом (ст. 158) и Другим законодательством, впервую очередь по­становлением Совета Министров Республики Беларусь «Обутверждении порядка представле­ния и суммирования трудовых отпусков» от 27 июля2000 г. № 1154 с изменениями от 5 января 2001 г, (подробнее о нем будет сказанониже).

Что же такое ненормированный рабочий день? Ответ напоставленный вопрос требует рас­смотрения двух правовых позиций. Некоторыекомментаторы трудового законодательства ут­верждают, что ненормированныйрабочий день — это особый режим рабочего времени. С этим нельзя согласиться.Дело в том, что назначение режима рабочего времени согласно ст. 123 ТК –обеспечить порядок распределения нанимате­лем установленных норм ежедневной иежене­дельной работы на протяжении определенного календарного периода (суток,недель и др.). Из ст. 123 следует, что режим обеспечивает не  уста­новление или изменение, а реализацию ужеус­тановленных норм продолжительности рабоче­го времени. Признаниененормированного ра­бочего дня режимом рабочего времени (обыч­ным или особым —не суть важно) потребовало бы компенсации переработки нормы часов в одни дниотгулом в другие дни учетного периода. В таком случае ненормированный рабочийдень превратился бы в режим работы с суммирован­ным учетом рабочего времени, апоследнее пере­шло бы из разряда ненормированного в разряд нормированного. Врезультате отпала бы потреб­ность в ненормированном рабочем дне и в ком­пенсацииего дополнительным отпуском.

Очевидно, чторассмотренная трактовка ненормированного рабочего дня далека от его правовойсути и практики применения.

Автор статьи занимаетиную правовую по­зицию. Реальная суть понятия «ненормиро­ванный рабочий день» втом, что это особое ус­ловие труда, установленное законодательством илокальными нормативными актами для оп­ределенной категории работников. Особен­ностьэтого условия, присущего только ненормированному рабочему дню, в том, что,во-пер­вых, для работников не обязателен максимум нормальной продолжительностирабочего вре­мени; во-вторых, работа сверх этого времени, как правило, неоплачивается и не признается сверхурочной. Поэтому она не компенсирует­ся, кактого требует законодательство о сверх­урочных работах (ст. 69 ТК). Чтобы несмеши­вать работу сверх нормального рабочего време­ни при нормированном иненормированном рабочем дне, последнюю называют «неуроч­ной» или, что одно и тоже, «внеурочной».

Утверждение о том, что неурочная работа не считается сверхурочной, несогласуется со ст. 119 ТК. В ч. 2 ст. 119 ТК приведен пе­речень случаев, когдаработа сверх нормаль­ного рабочего времени не считается сверх­урочной. В этомперечне нет ненормирован­ного рабочего дня. Этот пробел восполняет п. 5 Порядкапредоставления и суммирова­ния трудовых отпусков от 27 июля 2000 г. (далее —Порядок).

Термин «ненормированныйрабочий день» не отражает точно суть данного правового по­нятия, более того,можно сказать, вводит в за­блуждение. В сравнении с нормированным ра­бочимвременем, продолжительность которо­го ограничена нормами, установленными ст.112-115 ТК, термин «ненормированный рабочий день» создает иллюзиюнераспространяе­мости на него этих статей, что далеко не так. Буквальноепонимание термина «ненормиро­ванный рабочий день» не соответствует моде­ли,заложенной в правовом материале (к сожа­лению, весьма скудном) оненормированном рабочем дне, а также практике применения.

Остановимся на основныхпараметрах этой модели. Для работников с ненормиро­ванным рабочим днем:

—обязательна установленная продолжи­тельность рабочего времени: оно не можетбыть меньше предусмотренного графиком (распорядком) работ;

—работа, которую поручается выполнять во внеурочное время, должна относиться кфункциональным обязанностям работника. В противном случае она подлежит компенса­циив общем порядке (оплата либо отгул) (п. 4 постановления от 13 февраля 1928 г.);

—обязателен установленный нанимателем общий или индивидуальный режим нор­мальногорабочего времени: начало и окон­чание работы, перерывы, если иное не пре­дусмотреносоглашением сторон либо выте­кает из специфики трудовой функции ра­ботника;

—предусматривается освобождение на об­щих основаниях от работы в выходные и пра­здничныенерабочие дни. В противном случае должна быть компенсация на общих основа­ниях(п. 5 того же постановления);

—обязателен порядок учета явок на рабо­ту, ухода с нее, учет в часах фактическиот­работанного нормального рабочего времени;

—продолжительность неурочной работы на практике обычно отдельно не учитывает­ся.Нет и правового основания, обязывающе­го вести такой учет. Но он целесообразенс точки зрения организации труда, выявления степени загрузки работника и т.д.;

—неурочная работа допускается лишь в случаях особой необходимости, обусловлен­нойвыполняемой работником трудовой функцией либо потребностями производства.

Поскольку применениененормированно­го рабочего дня предусмотрено законодатель­ством, неурочнаяработа не требует согласия работника и должна выполняться по указанию нанимателялибо по инициативе самого работ­ника, но, как правило, с ведома нанимателя.

Сложным является вопросо допускаемой продолжительности и систематичности не­урочных работ в течениерабочего дня, рабочей недели и в сумме за рабочий год или иной календарныйпериод. Ограничения их в зако­нодательстве не было и нет. Полагаем потому, чтонеурочная работа предполагалась как исключительные случаи. Бытовало и такое мне­ние:если установить максимум часов и дней, он превратится в минимум. Тем не менееог­раничители необходимы. Их не могут заме­нить термины типа: «в особыхслучаях», «в отдельные дни», «в случаях крайней необходи­мости». Эти слова –благое пожелание, не обеспеченное правовыми гарантиями. Тем не менее,наниматели не могут не учитывать, что разрешенная неурочная работа не превраща­етненормированный рабочий день в удлинен­ный, не предусмотренный Трудовым кодек­сом.Ненормированный рабочий день не предполагает также регулярное (а тем болеепостоянное) привлечение к работе в неуроч­ное время. Поэтому противоправнапрактика руководителей организаций, которые обязы­вают, скажем, мастера,прораба и других лиц с ненормированным рабочим днем являться на работу доначала рабочего дня (смены) или оставаться после его окончания для участия,например, в так называемых «оперативках», «пятиминутках».

Обобщая отмеченное выше, ненормиро­ванный рабочий день можно определитькак установленное законодательством условие труда, состоящее в том, чтоработники в от­дельные рабочие дни в силу производствен­ной потребности по распоряжениюнанима­теля или по своей инициативе обязаны вы­полнять свою трудовую функцию внеуроч­ное время (после окончания рабочего дня, до его начала и т.д.), котороев порядке ис­ключения не признается сверхурочным, а поэтому не компенсируетсякак сверхуроч­ное время, но применяются другие компен­сации, предусмотренныеТрудовым кодексом (ст. 158), локальными нормативными акта­ми и трудовымдоговором.

2. ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ

НЕНОРМИРОВАННОГО РАБОЧЕГО ДНЯ

Ненормированный рабочий день как осо­бое условие трудаможет быть только у работников, должности (профессии) которых вклю­чены вперечни, утвержденные в установлен­ном порядке. Под установленным понимает­сяпорядок, предусмотренный ч. 2 ст. 158 ТК. и принятыми в соответствии с нейпостанов­лениями Совета Министров от 4 апреля 2000 г. № 455 «О делегированииполномочий пра­вительства Республики Беларусь па принятие (издание) нормативныхправовых актов» и от 27 июля 2000 г. № 1154 (в редакции от 5 янва­ря 2001 г.).Названные перечни служат осно­ванием возникновения правового статуса «ра­ботникс ненормированным рабочим днем», если иное не предусмотрено законодательст­вомлибо локальным нормативным актом (об этом будет сказано ниже).

Постановление СоветаМинистров от 27 июля 2000 г. № 1154 названо «Об утверждении порядкапредоставления и суммирования тру­довых отпусков» (далее, напомним, — Поря­док),но в нем значительное место отведено ре­гулированию ненормированного рабочегодня и, в частности, основаниям его применения,

Существует два видаперечней работни­ков с ненормированным рабочим днем (да­лее — перечни илиперечни работников),

Первый — перечень,утвержденный отрас­левым министерством и иным республикан­ским органомгосударственного управления, облисполкомом, Мингорисполкомом, Мини­стерствомтруда (далее — централизованный перечень). Данный перечень обязателен длягосударственных организаций. Для негосудар­ственных организаций, а такжеиндивидуаль­ных предпринимателей, являющихся нанима­телями, централизованныйперечень (с учетом наиболее близкой сферы деятельности орга­низации) имеетрекомендательный характер.

Второй — переченьработников организа­ции или индивидуального предпринимателя (далее — локальныйперечень). Он прилагает­ся к коллективному договору и принимается вместе споследним. Если коллективный до­говор отсутствует, локальный перечень утверж­даетнепосредственно наниматель.

Принципиальное значениеимеет следу­ющий факт: впервые законодательством закреплено условие, согласнокоторому в государственных и негосударственных орга­низациях основаниемприменения ненорми­рованного рабочего дня является наличие локального перечняданной категории ра­ботников, утвержденного в установленном порядке, ивключение в него занимаемых ими должностей (профессий) (п. 2 и ч. 1 п. 4 Порядка).Логично это условие относить и к индивидуальным предпринимателям.

В Порядке отсутствуетнорма, предусмат­ривающая прямое действие централизованных перечней. Поэтомупри отсутствии в органи­зации локального перечня работников с не­нормированнымрабочим днем все работни­ки данной организации признаются работни­ками снормированным рабочим временем и на них распространяется законодательство осверхурочных работах.

Централизованные перечниимеют исчер­пывающий характер. Следовательно, расши­рять локальные перечни,т.е. вносить в них не предусмотренные централизованными переч­нями должности ипрофессии, нельзя (ч. 3 п. 2 Порядка). Но локальные перечни могут быть ужецентрализованного, т.е. в них не обязатель­но все переносить из последних.

В локальный переченьмогут включаться лишь те должности, которые в данной орга­низации пообъективным производственным причинам предполагают необходимость пе­риодическивыполнять функциональные обя­занности в неурочное время, т.е. сверхустановленной нормы продолжительности рабо­чего времени (ч. 1 п. 3 Порядка).

Согласно приложенному кПорядку Переч­ню категорий (групп) работников с ненорми­рованным рабочим днемпоследний разрешен только для одной профессии рабочих — води­телей служебныхлегковых автомобилей. Здесь имеются в виду водители, обслуживаю­щиеруководителя организации. Такой вывод вытекает из того, что в себестоимостьвклю­чаются затраты на один служебный автомо­биль. Все остальные профессиирабочих и младшего обслуживающего персонала госу­дарственных и негосударственныхорганиза­ций, а также индивидуальных предпринимате­лей никто не имеет прававключать в перечни работников с ненормированным рабочим днем.

О том, что у работниканенормированный ра­бочий день, целесообразно указать в письменном трудовомдоговоре, но, разумеется, только в слу­чае, если оговоренная в последнемдолжность (профессия) включена в локальный перечень и работник не отнесен ккатегории лиц, для которых не допускается ненормированный рабочий день. Втрудовом договоре стороны могут предусмотреть также условнее о непримененииненормированно­го рабочего дня, предусмотренного централизованным и локальнымперечнями для должности (профессии), на которую принят работник.

Посколькуненормированный рабочий день — это условие труда, предусмотренное за­конодательством,включение в локальные пе­речни должностей (профессий) работников, которымустанавливается ненормированный рабочий день, не требует коллективного илиперсонального согласия работников, занимающих эти должности (профессии). Тообстоя­тельство, что названные перечни прилагают­ся к коллективному договору,вовсе не означа­ет, что на ненормированный рабочий день дали согласиесоответствующие работники. Согласия не требуется и тогда, когда коллек­тивныйдоговор не заключается, а перечень ут­верждает наниматель.

3. ОГРАНИЧЕНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ НЕНОРМИРОВАННОГО РАБОЧЕГО ДНЯ

Вданном разделе речь пойдет о работни­ках, на которых не распространяетсяненормированный рабочий день несмотря на то, что они занимают должности (выполняютрабо­ту), предусмотренные перечнем, утвержден­ным в установленном порядке.

Очевидно, что если вперечне не указана какая-либо должность (профессия), ненор­мированный рабочийдень для работника, за­нимающего ее, исключается в силу общего правила, установленногост. 110, 112-114ТК, а именно: нормирование и сами нормы про­должительноститруда обязательны для всех работников и нанимателей.

В Порядке предоставленияи суммирова­ния трудовых отпусков впервые в законодатель­стве запрещеноприменение ненормированно­го рабочего дня для определенных работников. Согласноп. 6 Порядка ненормированный ра­бочий день не устанавливается работникам:указанным в ч. 2 ст. 115; работающим по сов­местительству; с неполным рабочимвреме­нем, за исключением случаев, когда стороны договорились о неполнойрабочей неделе с полными рабочими днями; при сменном ре­жиме работы; сосдельной оплатой труда.

Приведенныйперечень требует пояснения.

1)Кработникам, на которых распростра­няется ч. 2 ст. 115 ТК, относятся: несовершен­нолетниев возрасте от 14 до 18 лет, в том числе те, которые учатся вобщеобразовательном или профессионально-техническом учебном заве­дении иработают в течение учебного года по трудовому договору в свободное от учебы вре­мя.Бывают случаи, когда 17-летний учится в вузе и совмещает учебу с работой потрудово­му договору. Между тем вуз в п. 2 ч. 2 ст. 115ТК не назван. Тем неменее и в таком случае ненормированный труд исключается, но в силу не п. 2, ап. 1 ч. 2 ст. 115. Таким образом, всем работникам, не достигшим 18 лет, ненорми­рованныйрабочий день, используя медицин­скую терминологию, противопоказан, как идругим, названным в ч. 2 ст. 115 ТК; инвали­дам I и IIгрупп; занятым в зоне эвакуации (в связи сповышенным радиоактивным загряз­нением территории), в том числе временно на­правленнымили командированным в эти зоны (ст. 327 ТК).

Для работников,названных в ч. 2 ст. 115ТК, характерно, во-первых, сокращенное рабочее время на основании ст.114 ТК, во-вторых, ог­раниченная законом максимальная продолжительность ежедневнойработы. Эти особен­ности условий труда и предопределили невоз­можностьприменения ненормированного рабочего дня, предполагающего выполнение работысверх нормального рабочего времени. В данном случае это означало бы работусверх предела времени, установленного ст. 115 ТК.

Аналогичныезаконодательные ограниче­ния относятся к работникам, указанным в ч. 3 той жестатьи: сокращенное рабочее время на основании ст. 113 и ч. 5 ст. 114 ТК,ограничен­ная продолжительность рабочего дня (смены) в соответствии с ч. 3 ст.115 ТК. Однако они не упомянуты вп. 6 Порядка, что иначе, чем не­доразумением, не назовешь. Применение в этихусловиях ненормированного рабочего дня неизбежно повлечет коллизию между переч­нем,разрешившим ненормированный рабо­чий день, и, следовательно, работу во внеуроч­ноевремя, и ч. 3 ст. 115 ТК, ограничившей про­должительность ежедневной работы.Это противоречие может быть разрешено на основании ч. 2 ст. 7 ТК только впользу работников и зако­на. Таким образом, запрет ненормированного рабочегодня, по аналогии с п. 6 Порядка, дол­жен распространяться и на работников, заня­тыхс вреднымиусловиями труда, длякоторых установлено сокращенное рабочее время, а так­же на работников, имеющихособый характер ра6оты (ч.Зст.115ТК).

2)Недопустимость применения ненорми­рованного рабочего дня для лиц, работающих посовместительству, обусловлена прежде всего законодательным ограничением предель­нойпродолжительности времени работы совместителя (ст. 345 ТК), а также соображения­миохраны труда и здоровья.

3)Согласно п. 6 Порядка и редакции до 5 января 2001 г. лицам, занятым на работене­полное рабочее время, ненормированный ра­бочий день запрещается независимоот способа уменьшения продолжительности рабо­чего времени: сокращенияпродолжительно­сти рабочих дней, их числа с течение рабочей недели либосочетания того и другого.

Посколькуненормированный рабочий день до внесения дополнения в Порядок от 5 января 2001г. заменялся нормированным, ра­ботающие неполное рабочее время, как и другиеработники, указанные в п. 6, утрачивали, естественно, право на дополнительныйотпуск за ненормированный труд. Такую правовую по­зицию Конституционный Судпризнал «не соответствующей в полной мере принципу со­циальной справедливости,нормам трудового законодательства» и решением от 22 сентября 2000 г. предложилПравительству исключить из п. 6 Порядка работников, занятых «на ра­ботенеполную рабочую неделю, по полный рабочий день и вынужденных в отдельныхслучаях выполнять работу сверх нормальной про­должительности рабочего времени».

Правительство внеслосоответствующие изменения в Порядок (о них сказано выше). В результате из числаработников, которым не устанавливается ненормированный рабо­чий день, исключенылица с неполной рабо­чей неделей, но с полными рабочими дня­ми. Им восстановлендополнительный от­пуск за ненормированный труд, предостав­ляемыйпропорционально отработанному в этих условиях времени.

Таким образом,«социальная справедли­вость» достигнута за счет расширения сферы примененияненормированного рабочего дня, который, как отмечалось, снижает гарантии,установленные ст. 112-114,119 и69ТК.

Ненормированный рабочийдень несовме­стим по своей сути с любой разновидностью неполного рабочеговремени, поскольку оно применяется только по соглашению между ра­ботником и нанимателем– они сами опреде­ляют продолжительность неполной рабочей недели, неполногорабочего дня, число рабо­чих дней в неделю. В такой ситуации привле­чениенанимателем работника к работе сверх обусловленной трудовым договоромпродолжительности рабочей недели, в том числе и при полных рабочих днях,означает односто­роннее изменение условия трудового догово­ра опродолжительности неполного рабочего времени, что противоречит принципу, закреп­ленномув ч. 4 ст. 19 ТК.

Кроме того, переченьработников с ненор­мированным рабочим днем рассчитан на пол­ную нормупродолжительности рабочего вре­мени. При неполном рабочем времени этого условиянет. Внеурочная работа при неполном рабочем времени, включая неполную рабочуюнеделю с полными рабочими днями, лишает смысла неполное рабочее время и цели,ради которых стороны договорились о нем.

4)Сменный режим работы также исключа­ет ненормированный рабочий день, посколькупредполагает выполнение и течение суток на одном рабочем месте двумя и болееработни­ками одной и той же трудовой функции. Вре­мени между сменами длявнеурочной работы как условия для применения ненормирован­ного рабочего дня неостается.

5)Несовместим ненормированный рабо­чий день и со сдельной оплатой труда. В п. 6Порядка имеются в виду служащие, посколь­ку рабочих-сдельщиков в перечняхвообще не должно быть. Сдельная же оплата возможна только при наличии нормтруда (выработки и др.), а они рассчитаны на нормальную про­должительностьрабочего времени.

Перечень категорийработников, установ­ленный п. 6 Порядка, изложен как исчерпы­вающий. Считаем,что с этим нельзя согла­ситься. Так, ненормированный рабочий день запрещенработникам, занятым в зонах эва­куации (ст. 327 ТК), но очевидно, что запретдолжен распространяться и на работающих в зонах первоначального и последующегоотселения (ст. 328 ТК), а также с правом на отселение (ст. 329 ТК).

4. КОМПЕНСАЦИЯ ЗА РАБОТУС

НЕНОРМИРОВАННЫМ РАБОЧИМ ДНЕМ

За работу с ненормированнымрабочим днем возможны в принципе следующие виды компен­саций: доплата, повышенныйдолжностной оклад, дополнительный отпуск либо сочетание назван­ных вариантов.Действующее законодательство (ст. 158 ТК) предусматривает только дополнитель­ныйотпуск за ненормированный рабочий день (далее — отпуск), за исключениемводителей слу­жебных легковых автомобилей, которым, наряду с дополнительнымотпуском полагается доплата в размере 25 % тарифной ставки.

Часть 1ст. 158 ТК существенно изменила по сравнению со ст. 68 КЗоТ условияпредоставления отпуска. Согласно п. 3 ст. 68 КЗоТ отпуск устанав­ливался за самфакт ненормированного рабочего дня, иначе говоря, за возможность внеурочной ра­боты.Если ее не было, отпуск все равно предостав­лялся. Эта позиция подтверждаласьпрактикой.

Название ст. 158 ТК отразило прежнюю пра­вовуюпозицию: дополнительный отпуск за не­нормированный рабочий день. Но текст ч. 1го­ворит о другом: об отпуске «за работу сверх нормальной продолжительностирабочего времени». Буквальный смысл этой формулировки таков:

если есть внеурочная работа у лиц с ненормиро­ваннымрабочим днем — есть право на отпуск, предусмотренный ст. 158 ТК; если нетработы сверх нормальной продолжительности рабочего времени — нет права на этототпуск. Позиция, заложенная в ч. 1 ст. 158 ТК, ухудшила условия трудаработников с ненормированным рабочим днем, правовая защищенность которых и такниже остальных. Но дело не только в этом: пра­вило «отпуск только при условииналичия вне­урочной работы» практически сложно осуще­ствить по следующимпричинам:

—Трудовой кодекс требуетучета сверхурочных работ (ч. 4ст. 122 и ч. 5 ст. 133), но ничего не гово­рит обучете внеурочных работ. Это значит, что нет соответствующей обязанностинанимателя;

—ни Трудовой кодекс, нидругое законодатель­ство не устанавливают, сколько часов работы сверх нормынеобходимо для приобретения права на данный отпуск;

—трудовой отпуск, в томчисле рассматривае­мый, зачастую предоставляется авансом. Ко дню егопредоставления внеурочных часов может не быть, но они могут появиться послеотпуска до конца рабочего года. Поэтому наниматель обязан предоставить и данныйотпуск, если он заплани­рован графиком отпусков или (и) предоставляет­ся посоглашению сторон;

—если переработки зарабочий год не окажет­ся, а отпуск предоставлен, ни удержать из зара­ботнойплаты за необоснованно использованный отпуск, ни зачесть выплату в счет отпусказа следующий рабочий год нельзя в силу ст. 107 ТК и законодательства о трудовыхотпусках в целом.

Таким образом, проблемы могут возникнуть даже вотношении организации учета внеурочно­го времени, если попытаться ввести такойучет.

Полагаем, что новация в ч. 1 ст. 158 ТК может бытьвоспринята практикой лишь тогда, когда за­конодательно будет установлен порядокучета не­урочных часов.

Анализч. 1 ст. 158 ТК позволяет сделать следу­ющий вывод. Основанием права на дополнитель­ныйотпуск за ненормированный рабочий день слу­жит сам факт ненормированногорабочего дня. Ра­бота же сверх нормальной продолжительности ра­бочего времени(неурочная работа) — это условие, а не основание предоставлениярассматриваемого отпуска. Поскольку для выполнения этого условия пока несозданы правовые и организационные предпосылки, отпуск должен предоставлятьсяне­посредственно за ненормированный рабочий день, который подтверждаетсявключением должности (профессии) работника в перечень, утвержденный вустановленном порядке (см. выше).

Трудовой кодекс определил лишь максимумпродолжительности отпуска за ненормированный ра­бочий день — 14 календарныхдней (ч. 1 ст. 158 ТК).

В ч. 2 ст. 158 ТК и принятых в соответствии с нейнормативных актах (см. ниже) введена раз­ная система нормированияпродолжительности отпуска за ненормированный рабочий день для работниковгосударственных и негосударствен­ных организаций.

В государственных организациях конкретнаяпродолжительность дополнительного отпуска ра­ботников с ненормированным рабочимднем оп­ределяется локальными перечнями работников с ненормированным рабочимднем в соответствии с продолжительностью отпуска, предусмотренного одноименнымицентрализованными перечнями.

Усложненная система нормирования продол­жительностидополнительных отпусков за ненор­мированный рабочий день косвенно вытекает изтекста ч. 2 ст. 158 ТК. В этой части вторая фраза адресована негосударственныморганизациям, ко­торым разрешается применять локальное регули­рованиепродолжительности данных отпусков, но такое разрешение не дано непосредственногосу­дарственным организациям. Правомерен вывод о том, что для последних должноприменяться го­сударственное нормирование продолжительнос­ти отпусков заненормированный рабочий день в сочетании с локальным.

Дополнительныйотпуск, установленный ст. 158 ТК, регулирует Порядок предоставления и сумми­рованиятрудовых отпусков. В ч. 2 п. 3 Порядка пре­дусмотрено, что если в перечнеработников с не­нормированным рабочим днем (уточним: здесь, исходя из смысла п.3, имеются в виду централизо­ванные перечни) отсутствует конкретная продол­жительностьотпуска, она устанавливается в одно­именном локальном перечне работников органи­зации.Конкретной следует считать продолжитель­ность отпуска, если в централизованномперечне названы дни (8,11,14 и др.). И напротив, конкрет­ная продолжительностьотсутствует, если говорит­ся: «не более», «не менее», «от и до».

Из ч. 2 п. 3Порядка следует, что организации не имеют права менять продолжительность рас­сматриваемогоотпуска, если она конкретно оп­ределена централизованным перечнем. Здесьдопущена неточность. Действительно, минимум от­пуска, указанный вцентрализованном перечне, обязателен для государственных организаций, которымадресован этот перечень. Но у организа­ций есть право улучшать условия трудаработни­ков по сравнению с законодательством (ч. 3 ст. 7 ТК), в том числеувеличивать продолжительность рассматриваемого дополнительного отпуска, нотолько за счет своей прибыли.

Общее отправное требование к правовому регу­лированиюпродолжительности отпусков за ненор­мированный рабочий день состоит в том, чтоони должны быть дифференцированы в зависимости от:

—категории (группы)работников — руководи­тели, их заместители, главные специалисты и ихзаместители; руководители функциональных и от­раслевых структурныхподразделений и их замес­тители; специалисты, технические исполнители;

—круга и объемафункциональных обязанно­стей (нагрузки), характера работы, меры ответ­ственностиза ее выполнение; степени напряжен­ности и сложности труда;

—режима работы,возможности учета факти­чески отработанного времени, выполнения фун­кциональныхобязанностей вне организации;

—других факторов,обусловливающих необхо­димость и потребность выполнять работы сверх нормальнойпродолжительности рабочего времени.

К сожалению, приведенные требования про­игнорированыпрактически во всех централизо­ванных и локальных перечнях.

К Порядку приложен Перечень категорий (групп)работников с ненормированным рабочим днем, в котором указаны диапазонырассматри­ваемого отпуска (от 10 до 14, от 10 до 12, от 9 до 12, от 8 до 11, от 7 до 10, до 9, до 8 календарныхдней). Этот Перечень рекомендован также негосудар­ственным организациям (ч. 2п. 4 Порядка).

Рассмотрим реализацию этих требований на при­мере некоторыхотраслевых и ведомственных переч­ней работников с ненормированным рабочим днем.

Перечень работников объединений, подчинен­ныхПравительству, утвержденный постановлени­ем Министерства труда от 14 апреля2000 г. № 58 «Об утверждении перечней работников с ненор­мированным рабочимднем объединений, подчи­ненных Правительству Республики Беларусь», со­стоит изсамого постановления и трех приложе­ний к нему: приложения 1 и 2 включаюткатего­рии работников соответствующих объединений и железной дороги.

Оба перечня структурированы по категориямработников в зависимости от их должностного положения и подразделения, вкотором они заня­ты, например руководители юридических лиц и их заместители;руководители функциональных и отраслевых структурных подразделений аппаратаупр