Реферат: Реализация норм права

МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

БЕЛГОРОДСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

Кафедра государственно-правовых дисциплин

Дисциплина Теория государства и права

Реферат

 

по теме:«Реализация норм права»

Подготовил:

Слушатель 454 группы

Зайцев А.А.

Белгород — 2008 г.

План Вступительная часть 1. Понятие и формы непосредственной реализации норм права 2. Понятие, признаки и основания применения норм права 3. Стадии применения норм права 4. Понятие, признаки и виды актов применения норм права 5. Пробелы в законодательстве и способы их устранения Заключительная часть

Литература:

 

I.         Основная

 

Абдулаев М.И., КомаровС.А. Проблемы теории государства и права / Учебник. СПБ.: Питер, 2003. Гл. 17.

Общая теория государстваи права. Академический курс в 3 томах. Изд. 2-е, перераб. и доп. Отв. ред.проф. М.Н. Марченко. Том 2. — М., 2002. Гл. ХХ.

Теория государства иправа  / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько — М., 2000. Лекция 18.

Теория государства иправа / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. — М., 1999. Гл. 25.

II.       Дополнительная

Боннер А.Г. Законность и справедливостьв правоприменительной деятельности. — М.,1992.

Галаган И.А… ВасиленкоА.В. К проблемам теории правоприменительных отношений // Государство и право.1998. № 3.

 Евдокимова Е.Г.Цикличность правоприменения // Правоведение. 2001. № 6.

Лобанов Г.А. Применениезаконодательства по аналогии // Юрист. 1999. № 10.

Сазонов Б.И. Социальные,организационные и правовые основы механизма действия закона // Государство иправо. 1993. № 1.

Черкасов А.Д. О природеправоприменительных актов // Вопросы теории государства и права: Перестройка иактуальные проблемы теории социалистического государства и права: Межвуз. сб.науч. трудов. Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 1991. Вып. 9.

Чеснокова М.Д.Правоприменительная деятельность: некоторые социально-психологические факторы// Журнал российского права. 2002. № 11.

Шундиков К.В. Цели,средства и результаты в правореализационном процессе // Правоведение. 2001. №4.

Введение:

Проблемареализации права имеет два аспекта: философский и специально-юридический. Вфилософском смысле реализация права выводится за рамки традиционныхпредставлений и не сводится к заключительному этапу действия права. Реализацияправа в этом (философском) аспекте представляет все какие-либо возможные формывыражения права. Основываясь на различении права и закона, признаниипервичности права по отношению к государству (его правотворческойдеятельности), понимании права как меры свободы равных субъектов, философскийподход указывает на следующие формы реализации права:

1)воплощение права в законе (законодательстве, т.е. в нормах позитивного права).Реализующим право субъектом в этой форме выступает законодатель, реализующийправо в принимаемых им правовых законах;

2)воплощение права в правоприменительной деятельности органов (должностных лиц)государства, в особенности в судебной практике. Эта форма права выражена(реализована) правоприменением в форме индивидуально-правовых актов;

3)воплощение права в деятельности, связанной с толкованием правовых норм.Реализация права здесь выражена в форме интер­претационных актов, в особенностив актах судебного толкования;

4)воплощение права в фактической правомерной деятельно­сти различных субъектовправа. Право в данной форме представ­лено различными правовыми действиями.

Каждаяиз этих форм отражает определенный этап (стадию) движения (реализации) права,начиная от его воплощения в зако­не и заканчивая правомерной деятельностьюграждан, их органи­заций, в которой реализуются законодательные предписания,дос­тигаются цели правового регулирования и на этой основе склады­ваетсяправовой порядок, объективно отвечающий природе права.

Реализацияправа в указанном смысле охватывает все виды правовой деятельности —правотворческую, правоприменительную, деятельность, связанную с осуществлениемправовых пред­писаний.

Вопрос№ 1. Понятие и формы непосредственной реализации норм права

Вспециально-юридическом смысле реализация права пред­ставляет собой воплощениепредписаний права в правомерной деятельности участников регулируемых правомотношений (т.е. только последнюю из отмеченных выше форм). Реализацией пра­ваохватываются не все формы выражения права (как это рас­сматривает философскийподход), а лишь одна из них, а именно процесс перевода требований закона вправомерное поведение.

С точкизрения специально-юридического подхода реализация права начинается там, где ужеесть правовое установление — норма права. При этом норма права может бытьвыражена как в законо­дательном акте, так и содержаться в ином источнике права — нор­мативном договоре, обычном праве или представлена принципом права.Осуществление тех требований и возможностей, которые составляют содержаниеданной нормы, и есть реализация права в его специально-юридическом понимании.

Близкимпо содержанию, однако, более широким по сравне­нию с понятием реализации праваявляется понятие «осуществление права», которым охватываются всеправомерные акты поведения, как непосредственных адресатов права, так иправоприменительных органов. Иначе говоря, осуществлением права охватываются иреализация права и правоприменение.

Применениеправа, таким образом, не является частью (формой, способом) реализации права.Применение и реализация права различаются по многим основаниям. Так, цельюреализации права является воплощение правовых предписаний в фактическойправомерной деятельности. Цель правоприменения- обеспечить нормальный ходправореализации, т.е. оказать юридическое содействие гражданам в реализации ихправ и обязанностей. Субъектами реализации права являются граждане, ихобъединения, работники государственных предприятий, организации, осуществляющиепредоставленные им законом права и обязанности для достижения определенныхцелей (личных, производственных и т.п.). Субъект правоприменения — лицо(государственный орган), наделенное властными полномочиями. Есть и другиеотличия, о которых речь пойдет в следующей главе.

Правоприменениеможно рассматривать в качестве формы (способа) реализации права, если подходитьк этому с позиций философского подхода. С позиции же специально-юридическогоподхода правоприменение не укладывается в содержание реализации права.

Природа,содержание, особенности реализации права прояв­ляются в следующем:

1)Реализация права по своему содержанию есть правомерное поведение адресатовправа. Неправомерное поведение не реализует право и не связано с достижениемего целей, которые заключены в его нормах. Правомерное поведение естьсодержание, объективная сторона реализации права. Реализация права в этомсмысле есть претворение правовых норм в правомерном поведении субъектов права.

2)Реализация права всегда связана с достижением определен­ного результата,предусмотренного нормой права. Акт поведения правореализующего субъекта,независимо от того, использует он субъективные права или осуществляетюридические обязанности, сопряжен с наступлением определенных юридическихпоследствий. Результат права всегда свидетельствует о результативном действииправа, указывает на то, что фактические и юридические це­ли права достигнуты.

Реализацияправа с этой точки зрения есть фактическая правомерная деятельность илиправомерные действия, связанные с достижением фактических результатов. Конечныйрезультат реализации права, следовательно, не ограничивается юридическойстороной (исполнить, соблюсти требование нормы права либо только получитьрегистрационное удостоверение), но и предполагает достижение той полезной цели,к которой стремится законодатель (скажем, не только получить регистрационноеудостоверение на право осуществления определенного вида предпринимательскойдеятельности, но и осуществление такой деятельности).

Такимобразом, содержанием реализации права охватываются как юридически значимоеповедение, так и конечный результат — фактически право-мерные действия,связанные с достижением социально полезного результата.

3)Реализация права — это не только объективированные действия (и их результат),но и их субъективная сторона — отношение правореализующего субъекта к этимдействиям. Реализация права с этой (субъективной) стороны представляет собойакт подчинения воли адресатов нормы ее требованиям. С этой точки зрения, верно,то, что для юридической квалификации поведения в качестве правомерного егоповедения мотивы не имеют решающего значения. Однако же для законодателя далеконе безразлично то, как реализуются требования закона — добровольно или подвоздействием угрозы государственного принуждения. Не имея та­ких представлений,вообще невозможно создать закон, который оказался бы работающим и достигающимсвоих целей. Так, законом можно определить любые размеры налоговой ставки поотношению к физическим и юридическим лицам. Однако если при этом не будутущемлены интересы налогоплательщиков, то требования такого закона останутся,лишь благими пожеланиями и большой проблемой для налоговых служб. Данный законналого­плательщику окажется выгоднее нарушать, чем исполнять.

Отечественнаяюридическая наука и практика долгое время не принимали в расчет субъективнуюсторону проблемы реализации права. Считалось, что достаточно принятый законснабдить санкциями, чтобы он оказался работающим. Однако уже психологическаяшкола права убедительно доказала, что право — это не только то, что выражено внормах права, но и то, что воспринято психически сознанием человека, чторуководит и направляет его действия. Без «соприкосновения»(восприятия) с сознанием чело­века, его внутренним миром норма права не можетвоплотиться в реальных действиях.

Значит,реализация права предполагает наличие определенных условий (качественногозаконодательства, высокой правовой культуры населения) и механизмов(юридических процедур), которые бы побуждали адресатов норм действовать всогласии с их требованиями. Обещанием наград и угроз прибегнуть к принуждениюгосударство, следовательно, не должно в современных условиях обходиться, И то,и другое чрезмерно обременительно для общества.

Многообразиенорм права, способов их формулирования в законе, субъектов, к которым ониобращены, сфер, в которых происходит их реализация определяет и многообразиеформ реализации права. В зависимости от способов правовогорегулирования-запрещения, позитивного связывания и дозволения и соответствующихим видов правовых норм — запрещающих, обязывающих и управомочивающих, принятовыделять три формы реализации права: соблюдение, исполнение и использование.

Соблюдениеправа — такая форма реализации права, которая заключается в воздержаниисубъектов права от совершения запрещенных нормой права действий. Так, участники дорожного движения —пешеходы и водители автотранспортных средств — обязаны прекратить движение покрасному сигналу светофора; лица, заключающие договор страхования, обязанывоздерживаться от страхования противоправных интересов, страхования убытков отучастия в играх, лотереях и пари; страхования расходов, к которым лицо можетбыть принуждено в целях освобождения заложников (ст.928 ГК РФ).

Исполнениеправа — форма реализации, которая заключается в осуществлении субъектами праваобязывающего юридического предписания. Если для соблюдения права достаточно не совершать каких-либодействий, то исполнение всегда предполагает совершение обязанной сторонойправоотношения активных действий.

Так,продавец товара обязан предоставить покупателю необходимую и достовернуюинформацию о товаре, предлагаемом к продаже (ст.495 ГК РФ); арендодатель обязанпередать нанимателю имущество на оговоренных договором условиях (ст.606 ГК РФ);арендатор должен своевременно вносить арендную плату (ст.614 ГК РФ), всоответствии с федеральным Законом «Об основных гарантиях избирательныхправ граждан Российской Федерации», участковые избирательные комиссииобязаны представить для всеобщего ознакомления списки избирателей не позднеечем за 30 дней до дня выборов.

Использованиеправа — форма реализации, которая заключается в совершении субъектамидозволенных правовыми нормами действий. Это форма реализации права обусловлена наличием правсубъекта, которые он может в собственных интересах осуществить. Использованиеправа чаще всего выражается в активной форме. Обладатель права в этом случаесовершает какие-либо действия (заключает сделки, собственник передает своеимущество в аренду, доверительное управление может его завещать, дарить, про­датьи совершать иные дозволенные ему действия). Однако использование возможно и внесовершении определенных действий — отказ обвиняемого, подозреваемого даватьпоказания, отказ свидетеля давать показания в отношении близких родственников(ст. 51 Конституции РФ), отказ обладателя активного избирательного права отучастия в голосовании и др.

Взависимости от характера реализации права можно выделять непосредственную иправоприменительную формы (способы) реализации права. Непосредственнаяреализация права — процесс реализации субъектами субъективных прав июридических обязанностей без участия правоприменительных органов. Правоприменительнаяреализация права — процесс реализации субъективных прав и юридическихобязанностей гражданами и организа­циями при участии правоприменительныхорганов.

Еслинепосредственная правореализация протекает по схеме: «закон — действияправореализуюшего субъекта», то правоприменительная реализация имеет инуюсхему: «закон — правоприменительный акт — действия адресата закона».Непосредственная реализация не требует каких-либо посредников, нормы законареализуются непосредственно, напрямую в действиях его адресатов. В подобнойформе реализуются те законы, которые обладают свойством прямого действия.

Субъектомреализации права могут выступать отдельные ин­дивиды и коллективы людей, ихобщности. Так, гражданские или личные права (право на жизнь, имя, достоинство идр.) реализуются исключительно обладателями этих прав, т.е. лично. Вколлективной форме реализуются многие политические права (проведение митингов,демонстраций, шествий, право на объеди­нение и др.), социально-экономические(право на забастовку) и некоторые личные (к примеру, право на созданиерелигиозных организаций).

Вопрос№ 2. Понятие, признаки и основания применения норм права

Правоприменение— это особая форма, способ осуществления права, принципиально отличающаяся отреализации права юри­дической природой, назначением, субъектным составом,местом и ролью в механизме действия права.

Особенностиприменения права проявляются в следующем:

1.Применение права — это властная деятельность органов государства, ихдолжностных лиц и иных уполномоченных субъектов. Данный признак указывает на два обстоятельства:во-первых, субъектами применения права выступают преимущественно (илиисключительно) государственные органы и их должностные лица, а в ряде случаев иобщественные объединения граждан; во-вторых, применение права носит властныйхарактер. Это означает, что правоприменительные органы наделяются государственно-властнымиполномочиями, их решения обязательны для всех, кому они адре­сованы,обеспечиваются принудительной силой. Властность — су­щественный отличительныйпризнак применения права.

Властныйхарактер правоприменительных органов следует отличать от так называемыхвластных действий гражданских объединений. Это — реализация права на выдвижениекандидатов в депутаты, участие в референдуме и др. Властный характер подобныхакций граждан безусловен. Решение, принятое, скажем, гражданами по месту жительствао выдвижении конкретных лиц кандидатами в депутаты, подлежит (при отсутствиинарушений закона) безусловному осуществлению специальными органами, указаннымив Законе о выборах. Решение о выдвижении кандидата, принятое населением,подлежит последующему утверждению (скажем, окружной избирательной комиссией),но это не меняет дела. Подобное имеет место при совершении односторонних сде­лок,осуществлении права на забастовку и др.

Однакоприрода властных действий граждан в отличие от правоприменительной деятельностииная. Если граждане преследуют собственные интересы, то правоприменительдействует исключительно для того, чтобы обеспечить (удовлетворить) интересыграждан, их объединений. Иного (чем этот публичный) интереса у правоприменителянет. Из этого вытекает, что властный характер применения права определяетсятем, что правоприменение призвано обеспечить, гарантировать права и интересыграждан, властно подтверждая наличие у них субъективных прав, способствуя ихреализации либо устраняя препятствия к их реализации и в этой связи защищая этиправа либо восстанавливая их вследствие нарушения. Различны средства, механизмыосуществления такого рода действий. Государство наделяет правоприменителятакими юридическими средствами, которые позволяют ему довести принятое решениедо логического завершения. Так, при невыполне­нии решения суда должностныелица, оказывающие этому препятствие, несут установленную закономответственность, налагаемую этим же судом. Граждане же в случае невыполненияраспоряжения такой возможностью не обладают.

2.Главная отличительная особенность применения права заключается в том, что ононосит организующий характер, совершается в интересах других лиц и направлено на обеспечениенормального хода правового регулирования поведения граждан и организаций.

Назначениеправоприменения, как это вытекает из сказанного, сводится к тому, что оновыступает вслед за правом (общим правовым регулированием) средствоминдивидуальной правовой регуляции поведения. Властные правоприменительныедействия, вклиниваясь в механизм правового регулирования, конкретизированноподкрепляют властность юридических норм, индивидуально регулируют общественныеотношения и тем самым обеспечивают достижение целей правовогорегулирования" (Н. Н. Вопленко). Наверное, поэтому С. С. Алексеевутверждал, что применение права есть нечто большее, чем это вытекает из самоготермина. Оно означает собой властную индивидуально — правовую деятельность,целью которой является организация нормального процесса действия права,принятие актов, необходимых для обеспечения общего нормативно-юридическогорегулирования общественных отношений, обеспечения поведения участников этихотношений сообразно правовым предписаниям.

Выступаяв качестве средства индивидуально — правового регулирования, применение праваслужит тем основанием (юридическим фактом), с которым нормы права связываютвозникновение (изменение, прекращение) правоотношений между гражданами,организациями, объединениями граждан и государством. Необходимость вправоприменении возникает всякий раз, когда без организующих действийгосударственных органов такие правоотношения не могут возникнуть.

Правоприменениетаким образом выполняет функцию индивидуального или казуального (т.е.ненормативного) регулирования. Без такого индивидуального регулятора в целомряде случаев не могут быть достигнуты цели и задачи общего нормативногорегулирования, а значит, не могут быть реализованы вытекающие из закона права иобязанности граждан. Правоприменение обеспечивает, обслуживает реализациюправа, и в этом видится его основное предназначение в механизме действия права.

3.Применение права носит индивидуально — правовой характер. Правоприменение есть конкретизацияправа применительно к конкретному случаю, есть подведение частного случая,факта под общую норму права. Правоприменение в этом смысле выступает своегорода проводником перевода общих нормативных требований закона в фактическоеповедение субъектов в тех случаях, когда субъекты по каким — либо причинам немогут (или не хотят) осуществить предоставленные им законом субъективные праваи юридические обязанности. Правоприменение связывает общую абстрактную нормуправа с персонально определенным субъектом, конкретно определенными фактами иобстоятельствами, благодаря чему закон получает мощный импульс к реализации.

4.Применение права всегда связано с вынесением специального решения (актаприменения) в специально установленной форме (выдача ордера на жилплощадь,удостоверения на право собственности на земельный участок и др.).

5.Применение права осуществляется в пределах, предусмотренных законом, исоответствующих ему процессуальных формах.

Применениеправа имеет четко очерченные законом сферы распространения. Как видгосударственной деятельности правоприменение может иметь место только в техслучаях, которые прямо оговорены законом. Это исключает произвольное, по своемуусмотрению, «вклинивание» применения права в процесс реализацииправа. На практике подобное имеет довольно широ­кое распространение и всегдасвязано с ущемлением прав и за­конных интересов граждан и их объединений.

Процедурныйпорядок правоприменения подчинен тому, чтобы исключить произволправоприменителя, побудить его действовать исключительно в интересахобеспечения прав и свобод граждан. Придание правоприменительной деятельностиспецифиче­ской юридической формы имеет важное значение. Так,право-применительная деятельность судебных органов может осуществляться тольков форме правосудия, а в зависимости от рассматриваемых дел — в формегражданского, уголовного, административного и конституционного судопроизводства.Вообще юридическая деятельность невозможна без такого рода процессуальных форм.Сказанное распространяется на все иные виды применения права. Применение права— это властно-организующая деятельность компетентных органов и лиц,обеспечивающих в конкретных жизненных случаях реализацию юридических норм.

Далеконе во всех случаях процесс удовлетворения интересов граждан с использованиемюридических средств происходит с участием правоприменителя. В целом рядеслучаев проявление гражданами правовой активности достаточно для осуществлениясвоего субъективного права, исполнения правового предписания. Потребности же вправоприменительной деятельности возникают в тех случаях, когда необходимо:

—конкретизировать, илиудостоверить, субъективные права граждан, без чего не может возникнутьправоотношение по поводу реального обладания этими правами (решение органасоциального обеспечения о назначении пенсии, решение миграционной службы орегистрации лица в качестве беженца или вынужденного переселенца и т.д.);

—удостоверить правомерныйхарактер сделок, иных действий, совершаемых гражданами и их организациями(нотариальное удостоверение акта купли — продажи земельного участка, жилогодома, автомашины и др.);

—разрешить спор о праве иустранить препятствие к пользованию правами (такие ситуации возникают вавторском праве, имущественных отношениях, скажем, между супругами при разделеимущества, и т. д.);

—восстановить нарушенноеправо в результате правонаруше­ния, привлечь правонарушителя к юридическойответственности.

Во всехэтих случаях применение права связано с выполнени­ем двух функций:

1)организации поведения граждан и их объединений по реализации предоставленных имзаконом прав и возможных обязанностей. Эту функцию можно было бы, какотмечалось выше, назвать функцией индивидуального, или казуального,регулирования;

2)обеспечения зашиты (охраны) прав и свобод граждан. В этом случае применениеправа выполняет охранительную, юрисдикционную (чаще всего), функцию.

Вопрос №3.  Стадии применения норм права

Применениеправа можно рассматривать как длящийся во времени процесс, представленныйвзаимосвязанными и логически сменяемыми друг друга юридическими действиями(операциями), объединяемыми понятием «стадии применения права».

Стадииприменения права — это относительнообособленные группы правоприменительных действий (операций). Характерприменения права, его место и роль в механизме обеспечения реализации правапозволяют выделить четыре таких стадии:

1)установление фактических обстоятельств дела (фактическая квалификация);

2)юридическая квалификация (выбор правовой нормы);

3)принятие решения по делу (вынесение правоприменительного акта);

4)исполнение решения.

Такихстадий может быть больше или меньше, но именно пе­речисленные вышехарактеризуют природу всякой правоприменительной деятельности.

Установлениефактических обстоятельств — действия правоприменителя, направленные на определение жизненныхфактов, явлений действительности, образующих фактическую основуправоприменения. Значит, на этой стадии должны быть определены те факты исобытия, при наличии (или отсутствии) которых применяемая норма правадействует. Так, окружная избирательная комиссия по выборам депутатовГосударственной Думы для применения нормы избирательного закона о регистрациикандидата, выдвинутого избирателями одномандатного избирательного округа,обязана в соответствии со ст.42 федерального Закона «О выбоpax депутатов Государственной Думы»установить следующие обстоятельства:

а)представлены ли в комиссию оформленные надлежащим образом сведения о кандидате?

б) естьли заявление кандидата о его согласии баллотироваться по данному избирательномуокругу?

в)представлены ли в установленный срок (за 55 дней до дня выборов) надлежащеоформленные подписные листы с подписями избирателей в поддержку выдвижениякандидата и нет ли в них подлога, фиктивных подписей?

Толькопри наличии всех этил данных окружная избиратель­ная комиссия вправе (иобязана) применять данную норму.

Фактическихобстоятельств, подлежащих установлению, может быть меньше или больше, однакоправоприменителю надлежит установить те факты, т.е. обстоятельства, с которымиприменяемая норма связывает наступление юридических последствий. Процедураустановления такого рода фактов осуществляется в процессе доказывания.

Доказывание— действия правоприменителя, направленные на установление с помощью юридическихдоказательств истины по конкретному юридическому делу. Доказывание осуществляется с помощьюдоказательств — сведений, фактических данных, которые допускаются законом дляустановления истины по юридическому делу, т.е. тех, которые имеют юридическоезначение для данного дела. Это — объяснение сторон, показания свидетелей,заключения экспертов, документы, иные письменные и вещественные доказательства.Виды доказательств перечислены в законе, в частности в ст.52 ГПК РФ, ч.2 ст.69УПК РФ.

Доказательстваможно подразделить на: прямые (закрепляют так называемый «главныйфакт») и косвенные («вспомогательные»).

Выбор ианализ юридических норм —стадия правопримени-тельного процесса, связанная с анализом подлежащегоприменению закона. Эта стадия включает «высшую» критику закона —изучение данного закона с точки зрения того, действует ли он на моментприменения, и «низшую» критику закона — толкование юридических норм,подлежащих применению.

Юридическаяквалификация — этоследующая стадия приме­нения права, которая заключается в правовой оценке всейсовокупности фактических обстоятельств дела путем соотнесения данного случая сопределенными юридическими нормами. С формально — юридической точки зрения этоозначает подведение частного случая под общую норму. Юридическая квалификациязавершается принятием правоприменительного решения.

Правоприменительноерешение —индивидуальное, государственно — властное веление, предписание, облеченное вдокументальную форму акта — документа.

Исполнениерешения — необходимая изаключительная стадия применения права, означающая фактическое достижение целейпринятого решения.

Исполнениеправоприменительного решения — меры органов государства, государственных и иныхорганизаций, граждан, связанные с фактическим исполнением решения, вынесенногоправоприменительным органом.

Вюридической теории существует разброс мнений по вопросу о выделении даннойстадии. Одни авторы относят исполнение решения к числу факультативных стадий,другие — включают ее в стадию принятия решения либо вообще не выделяют.

Признаниеза правоприменением правообеспечительной роли, т.е. значения специально —юридического гаранта обеспечения реализации прав и обязанностей субъектамиправа, требует переосмысления его конечных целей. Практика изобилует примерамитого, как вынесенные судами или исполнительными органами решения оставалисьлишь на бумаге, что создавало почву для бюрократизма, ущемления прав и законныхинтересов граждан. Концепция усеченного правоприменения должна бытьпересмотрена, приведена в соответствие с потребностями реализующих правограждан и их организаций. Конечно, правы авторы, усмат­ривающие принципиальноеразличие в принятии (вынесении) решения и его исполнении. Оно заключается втом, что выносят и исполняют решения подчас не одни и те же субъекты; если дляпринятия решения требуются юридические средства и действия, то исполнение,прежде всего, связано с фактической деятельностью. Но эти различия имеют, таксказать, «внутреннее значение» для правоприменяющих иправоисполняющих субъектов и совершенно безразличны для того, чьи интересыобеспечиваются в ходе этого процесса. Напрашивается интересная аналогия справопониманием, когда в его содержание включают лишь нормы права, которые, небудучи осуществленными на практике, так сказать, обесточивают реальную силуправа.

Значит,правовым следует признать лишь то правоприменительное решение, которое вынесенона основе закона, целесообразно и достигло той фактической цели, ради которойоно принималось, т. е. воплощено в фактических действиях его адресатов. С этойточки зрения механизм правоприменения должен «работать» так, чтобы онотвечал потребностям действующего права, вписы­вался в предусмотренную правовойреформой задачу действенного обеспечения и охраны прав и свобод граждан. Отсюдапринимаю­щий решение (правоприменитель) должен иметь все полагающиеся для этойцели правовые возможности (средства) и нести за их ис­пользование персональнуюответственность. В противном случае может сложиться ситуация, при которойгосударственный орган, администрация предприятия или учреждения не проявляютактивности в исполнении, скажем, судебного решения и никаких неблагоприятныхпоследствий для них не наступает.

В то жевремя правоприменитель, вынесший решение, должен обладать достаточнымиюридическими средствами для того, чтобы принятое им решение подлежало быбезусловному исполнению. Думается, что Закон «Об уважении к суду»таких гарантий судебным решениям не даёт. Вследствие этого их выгоднее оказываетсяв ряде случаев не исполнять, не проявляя требуемой позитивной правовойактивности.

Невлекут отрицательных юридических последствий представ­ления органов прокуратуры,по поводу устранения выявленных ими в процессе прокурорского надзорабездействий должностных лиц, ущемляющих права граждан. Правовая невооруженностьправоприменителя, таким образом, является ограничивающим фактором действияправа в обществе.

Вопрос№ 4. Понятие, признаки и виды актов применения норм права

Актыприменения права — официальный акт — документ, закрепляющий решениекомпетентного органа по юридическому делу и содержащий государственно-властное, индивидуально- конкретное правовое предписание.

Можноотметить следующие признаки актов применения: — содержат индивидуально —властное предписание, обязательность исполнения которого гарантируется также ипринудительными возможностями государства;

— внешневыражены в форме акта — документа, т.е. имеют преимущественно письменную форму(хотя могут иметь устную форму или выражаться в форме конклюдентных действий);

—характеризуются специальными атрибутами, т.е. содержат указание о наименовании,дате и месте применения акта, кому адресовано содержащееся в акте предписание,подпись должностного лица (органа) и т.п., ссылки на применяемый закон. Отсутствиеэтих атрибутов может повлечь признание принятого решения незаконным. Так, еслиприговор не подписан кем — то из судей, он подлежит отмене (п. 6 ч. 2 ст. 345УПК РФ);

—отличаются свойственной им структурой. В акте применения права различаютописательную, мотивировочную и резолютивную части. Применительно к некоторымправоприменительным решениям требования в этой части, предъявляемые к ним,закрепляются непосредственно в законе (ст. 197 ГПК РФ, ст.ст. 312-317 УПК РФ);

—распространяют свое действие в отношении строго определенных фактов иперсонально определенных субъектов;

— неимеют обратного действия во времени;

—доводятся до сведения заинтересованных лиц в установленном законом порядке(так, приговор суда должен быть немедленно провозглашен в зале судебногозаседания председательствующим или народным заседателем (ст. 318 УПК РФ).

Актыприменения права следует отличать от нормативных актов. Главное отличиезаключается в том, что нормативный акт есть источник права, содержит нормыправа, распространяется на неопределенное количество фактов и лиц, действуетболее или менее продолжительное время. Акт применения права не содержит нормправа, он содержит предписание, которое касается конкретного лица, и, какправило, исчерпывается однократным применением (сравним: Закон РоссийскойФедерации «О гражданстве» и Указ Президента Российской Федерации оприеме в гражданство конкретного лица).

Предписание,содержащееся в акте применения права, не может выходить за пределы общей нормы,содержащейся в нормативном акте. Правоприменитель не волен выходить за пределыобщей нормы.

Посубъектам принятия различают:акты главы государства, правительства, органов государственного управления,юрисдикционных органов и т.д.

Поюридической форме: указы,постановления, распоряжения, приказы, приговоры, определения, указания,разрешения, представления, протоколы и др.

Похарактеру индивидуального предписания: регулятивные и охранительные; императивные и диспозитивные;удостоверительные; обязывающие и др.

Поспособу выражения правоприменительного решения: акты-документы, акты-действия (выраженныевербально-удаление судом свидетеля из зала судебного заседания, в формеконклюдентных действий — сигналы регулировщика) и акты-символы (дорожные знаки,обозначения охраняемых объектов, запретных зон).

Попроцедуре принятия —акты коллегиальные и единоличные.

По своейцели —административно-исполнительные и юрисдикционные.

Повремени действия — актыоднократного и длящегося действия.

Основныетребования, предъявляемые к правоприменительным актам.

Решение,принимаемое правоприменительным органом, должно отвечать ряду требований, кчислу которых относят: законность, обоснованность, целесообразность,справедливость.

Требованиезаконности означает, чторешение дела должно основываться на правильной юридической квалификации, точномсоответствии со смыслом и содержанием правовой нормы и в пределахпредоставленных правоприменителю полномочий. Законным может быть только торешение, которое принято как с соблюдением норм материального, так и процессуальногоправа. Требования законности могут быть нарушены и в том случае, когдаправоприменительный орган (должностное лицо) по каким — либо причинам неприменяет норму права в случаях, когда это законом ему прямо предписывается(перевод работника на другую работу по состоянию здоровья, при наличии ребенкав возрасте до полутора лет — ст. 155 ТК РФ).

Отмеченноеобъясняется тем, что полномочиями правоприменителя охватывается не толькоправо, но и обязанность применять право.

Требованиеобоснованности означает, чтоправоприменитель обязан всесторонне и объективно оценить фактическиеобстоятельства дела, исключая тем самым ситуацию, когда сомнительные инепроверенные факты могли бы быть положены в основу принимаемогоправоприменительного решения. Обоснованность — это такое решение, котороесвободно от конъюнктурности и ошибок правоприменителя. Так, необоснованнымбудет приговор, осуждающий невинного, либо оправдательный приговор, вынесенныйпри достаточных доказательствах, подтверждающих обвинение.

Целесообразностьправоприменительного акта означает принятие в рамках закона оптимального решения, т.е. такогорешения, осуществление которого приведет к результатам, предусмотреннымзаконом. Это значит, что правоприменитель наилучшим образом учитываетобстановку рассматриваемого им события, время, место действия, особенности егосовершения, если речь идет о правонарушителе — личности виновного, учитываетизвинительные обстоятельства и т.д. Целесообразное решение — это всегдазаконное решение. Незакон­ное решение не может быть признано целесообразным.

Требованиесправедливости исходитиз того, что правоприменительное решение имеет нравственное обоснование, оносправедливо, так сказать, и по совести, и по закону. Справедливость вприложении к правоприменительной деятельности означает объективный ибеспристрастный подход правоприменителя к рассматриваемому делу, его служениеистине, уважительное отношение к правам и законным интересам граждан.Справедливость решения основывается на его законности и обоснованности, хотя ине сводится к ним. Справедливость решения выступает нравственной оценкой вглазах общества, должна быть отражением социальной справедливости. Законное иобоснованное решение в этой связи может не быть справедливым, в частности, еслиприменяемый закон в изменившихся условиях не отвечает потребностям общества,его нравственно — правовым воззрениям.

Вопрос№ 5. Пробелы в законодательстве и способы их устранения

Проблемапробелов в законодательстве подвергалась теоретическому осмыслению на раннихэтапах правового развития.

Вправоприменительной деятельности может иметь место ситуация, когда требующийюридического решения вопрос не урегулирован нормами позитивного права. В этомслучае правоприменитель сталкивается с пробелом в законодательстве.

Теоретическомуосмыслению проблема пробелов в законодательстве подвергалась на ранних этапахправового развития. Уже в работах древнегреческих мыслителей, в высказыванияхримских юристов отмечалось, что «закон никогда не может с точностью ивполне обнять превосходнейшее и справедливейшее, чтобы предписать всемнаилучшее». В понимании Платона «все, относящееся к законодательству,никоим образом и никогда еще не было так выработано правильно до конца».По Аристотелю, «недостатки писаного закона допускаются иногда сознательно,если нельзя дать какие — либо предписания относительно данного случая; в другихслучаях — против его (закона) воли, когда такие предписания ускользают от еговнимания». Тогда же делались попытки восполнения пробелов. В частности,Аристотель их преодоление связывал с естественным правом.

Пробел взаконодательстве есть полное или частичное отсутст­вие конкретного юридическогопредписания в отношении фактиче­ских обстоятельств, находящихся в сфереправового регулирования.

Припробеле в законодательстве отсутствует то, что должно там быть в силуобъективных оснований, т.е. отсутствует правовое предписание, рассчитанное наюридически значимый случай. При этом далеко не всегда отсутствиенормативно-юридической урегулированности, а значит, не всякое «молчание»закона следует расценивать в качестве пробела. Те факты, обстоятельства,которые выходят за пределы правового регулирования, объективно не могут и недолжны приобретать юридическое значение, т.е. требовать юридического решения.От этого случая необходимо отличать так называемое квалифицированное молчаниезакона (законодателя) — ситуации, когда отношения, находящиеся в сфереправового регулирования, не находят закрепления (по прямому усмотрениюзаконодателя) в законе по каким — то основаниям (не являются объектом законодательногорегулирования, могут быть урегулированы средствами индивидуально — правовогорегулирования, т.е. разрешены с помощью института аналогии закона, и пр.).

Юридическойтеорией сформулированы определенные предпосылки, при наличии которых пробел в законодательствесчитается действительным.

—неурегулированный законом жизненный случай должен находиться в сфере правовогорегулирования;

— вдействующем законодательстве действительно отсутствует норма, подлежащаяприменению к данному случаю;

—восполнение пробела в данной сфере не должно быть запрещено законом.

Основныхпричин пробелов в законодательстве две: во-первых, отставание закона отреальной жизни, развивающихся отношений; во-вторых, издержки законотворческойдеятельности. Соответственно этому можно различить несколько разновидностейпробелов. Это — абсолютный пробел (отсутствие необходимой нормы дляурегулирования возникшего спора) и частичный (норма регулирует сходныеотношения); пробелы первоначальные (возникают в момент принятия нормативного акта)и последующие (необходимость в правовом урегулировании возникает после принятиязаконодательного акта в результате появления новых отношений (явлений);«простительные» пробелы — законодатель не мог по каким-либо причинамувидеть или предвидеть потребность в правовом регулировании;«непростительные» пробелы — если существование такой потребности былопроигнорировано законодателем либо же не были соблюдены правила юридической(законодательной) техники, в силу чего потребность в правовом урегулировании реализовананеполностью.

Отсутствиев законодательстве конкретного предписания для урегулирования возникшего спорасогласно действующему законодательству не является для правоприменителяоснованием для отказа в разрешении дела. Для этой цели существуют специальныесредства, использование которых позволяет правоприменителю преодолеть(восполнить) имеющийся пробел.

Восполнениепробелов — выработанные юридической практикой и закрепленные в законодательствеспособы урегулирования юридического спора при наличии пробела взаконодательстве. Кчислу таких средств относят аналогию закона и аналогию права.

Аналогиязакона — решение конкретного дела (спора) при наличии пробела на основаниисходной, наиболее близкой по содержанию нормы.

Данныйвид аналогии означает, что конкретной нормы для ее применения к данному случаюв законодательстве нет, но есть сход­ные нормы, на основе которых этот случайможет быть разрешен юридическими средствами. Так, гражданское законодательстворегулирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других основанных нариске игр (ст.ст.1062, 1063 ГК РФ). Однако не все вопросы, связанные спроведением игр и пари, урегулированы нормами данного института (очевидно, чтов этом и нет такой необходимости). Поэтому, если, к примеру, выигравшему участникулотереи в качестве обусловленного выигрыша передана вещь с недостатками, товозникший спор может быть разрешен по правилам обмена това­ров (вещей),приобретенных в предприятии розничной торговли, т.е. в соответствии стребованиями ст. 502 ГК РФ. В ряде случаев на необходимость применения аналогиизакона содержится прямое указание в самом законе. Так, согласно ст. 778 ГК РФ кцене и срокам выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских итехнологических работ, а также к последствиям неявки заказчика за получениемрезультатов работ применяются правила ст.ст. 708, 709 и 738 ГК РФ, т.е. нормы,регулирующие отношения, возникающие по договору подряда и договору бытовогоподряда.

Аналогияправа — решение конкретного неурегулированного пра­вом случая на основанииобщих начал и смысла законодательства.

Прианалогии права дело (спор) рассматривается правоприменителем не на основесходных юридических предписаний, а соответственно выработанным юридическойпрактикой общим началам и принципам права. Грубо говоря, при аналогии праваправоприменитель следует не букве, а духу закона (принцип права также являетсянормой, хотя и отличается высоким уровнем нормативного обобщения). Решение делпо аналогии требует от судей высокой правовой квалификации, профессиональнойсмелости.

Аналогия,используемая в правоприменительной деятельности, не ликвидирует пробелы взаконодательстве. Решение дела по аналогии является обязательным для данногодела (для правовых систем, признающих прецедент источником права, ситуация вы­глядитболее благоприятной и не применима к таким случаям). Устранение пробеластановится возможным лишь правотворческим путем. В то же время наивно полагать,что можно добиться беспробельного законодательства, к тому же, в условияхпредоставления гражданам и их объединениям возможности действовать всоответствии с общедозволительным принципом правового регулирования этооказалось бы излишним.

Списокиспользуемой литературы

Общая теориягосударства и права. Академический курс  в 2-х томах / Под ред. М.Н. Марченко.Т. 2. — М., 1998. Гл. ХV.

Теориягосударства и права  / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько — М., 2000. Лекция18.

Теориягосударства и права / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. — М., 1999.Гл. 25.

Акимов В.И.Понятие пробела в праве // Правоведение. 1969. № 3.

БелогородскаяЕ.М. Принципы советского семейного права и их значение для устранения пробеловв действующем семейном законо­дательстве. — М., 1980. С. 99-107.

Боннер А.Т.Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. — М., 1992.

Галаган И.А.,Василенко А.В. К проблемам теории правоприменительных отношений // Государствои право. 1998. № 3.

Гойман В.И.Механизм обеспечения реализации закона в современных условиях // Советскоегосударство и право. 1991. № 2.

Гойман В.И.Парламентский контроль за реализацией закона // Советская юстиция. 1991. № 9.

Гриненко А.В.Форма и содержание обвинительного заключения // Российский следователь. 2000. №3. С. 23-27.

ЕвдокимоваЕ.Г. Цикличность правоприменения // Правоведение. 2001. № 6. С. 20-27.

Карташов В.Н.Институт аналогии в советском праве. — Саратов, 1976.

КондратьевР.И. Восполнение пробелов трудового права локаль­ными нормами // Советскоегосударство и право. 1977. № 3.

Кондрашкин Н.Устранить пробелы в налоговом законодательстве // Законность. 1995. № 4.

Кузнецова Н.Ф. О криминогенности пробелов уголовного законо­дательства // Вестник МУ. Серия11. Право. 1996. № 3.

Лазарев В.В.Применение советского права. — Казань, 1972.

Лазарев В.В.Пробелы в праве и пути их устранения. — М., 1974.

Лазарев В.В.Пробелы в праве. — Казань, 1969.

Лазарев В.В.Эффективность правоприменительных актов. — Казань,  1995.

Лихачев В.Н.Пробелы в современном международном праве. — Казань, 1985.

Лихачев В.Н.Теоретико-методологические аспекты установления пробелов в системемеждународного права// Вестник Киевского ун-та. Сер. Международные отношения имеждународное право. 1982. Вып. 15. С. 22-25.

Лобанов Г.Л.Применение законодательства по аналогии // Юрист. 1999. № 10.

Лупинская П.Судебные решения: содержание и форма // Российская юстиция. 2001. № 11.

МалиновскийА.А. Правовой вакуум — новый термин юридичес­кой науки // Государство и право.1997. № 2.

НечепурновА.В. Юридическая квалификация в структуре правоприменительного процесса //Вопросы теории государства и права: Перестройка и актуальные проблемы теориисоциалистического государства и права: Межвуз. сб. науч. трудов. Саратов:Изд-во Сарат. ун-та, 1991. Вып. 9. С. 170-175.

Петелин Б.Я.Пробелы в теории и тактике допроса // Правоведе­ние. 1990. № 3.

Пиголкин А.С.Обнаружение и преодоление пробелов права // Советское государство и право.1970, № 3.

Тенчов Э.Пробелы закона и уголовная ответственность (обес­печение прав обвинения вслучаях пробелов в уголовном зако­нодательстве) // Проблемы охраны прав гражданв сфере борьбы с преступностью. — Иваново, 1980. С. 50-62.

ТихомировЮ.А. Действие закона. — М., 1992.

Халфина Р.О.Необходимые условия действительности права // Советское государство и право.1990. № 3.

Черданцев А.Применение закона по аналогии // Российская юстиция. 1998. № 6.

Черкасов А.Д.О природе правоприменительных актов // Вопросы теории государства и права:Перестройка и актуальные проблемы теории социалистического государства и права:Межвуз. сб. науч. трудов. Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 1991. Вып. 9. С.160-169.

ЧесноковаМ.Д. Правоприменительная деятельность: некоторые социально-психологическиефакторы // Журнал российского права. 2002. № 11. С. 57.

Шундиков К.В.Цели, средства и результаты в правореализационном процессе // Правоведение.2001. № 4. С. 30-39.

Ястребов В.Соотношение нормативных и правоприменительных актов // Советская юстиция. 1983.№ 6.