Реферат: Международное частное право и права человека
<strong/>
Начнемс термина «международное частное право». Ну, во-первых, что это право- понятно. Не экономика, не политика, а именно право — то есть система норм,регулирующих поведение субъектов права, физических и юридических лиц. Даннаясфера регулирования имеет дело с частноправовыми отношениями, сущность которыхзаключается в том, что их субъекты, во-первых, обладают по отношению друг кдругу правовым статусом. В отличие от публично-правовой сферы, где присутствуетэлемент подчинения одного субъекта другому. Кроме того, для данной сферырегулирования характерен диспозитивный метод регулирования, в то время как впублично-правовой сфере используется императивный метод регулирования. И,наконец, в контексте понятия «международное частное право» слово«международное» имеет специфическое значение. Это значение нужноотличать от значения термина «международное» в понятии«международное право». Когда мы говорим о международном праве, мыпрежде всего имеем в виду совокупность общеобязательных принципов, либозакрепленных в международных договорах или других международно-правовыхдокументах, либо не закрепленных. Эти принципы в международном публичном правеявляются общими для всех государств, обязательными. Образно говоря, онинаходятся как бы вне государства. Когда же мы говорим о международном частномправе, то слово «международное» используется в следующем значении: незамыкающееся в границах одного государства, имеющее в себе иностранный элемент.В виду этого международное частное право не следует понимать как совокупностьнорм, принципов, общеобязательных для всех государств в частноправовой сфере.Нет, это не так. На самом деле под международным частным правом всегда понимаютконкретную национальную отрасль права. Сколько государств на земле существует,столько имеется и систем международного частного права. В России — своя системамеждународного частного права. В Англии, Германии, Франции — своя и т. д. и т.д. Естественно, на международном уровне заключены договоры, соглашения. Нормы,которые в них закреплены, в случае, если государства присоединяются к этимдоговорам, становятся обязательными. Таких договоров, на самом деле, весьма немного.Общемировых наберется не более двух десятков. Поэтому сегодня международноечастное право остается преимущественно национальной отраслью права. В каждомгосударстве своя собственная система международного частного права. И вправоотношениях, которые регулируются международным частным правом, как я ужеговорил, присутствует иностранный элемент.
Такимобразом, можно сделать вывод о том, что международное частное право — эта таотрасль права, которая регулирует частноправовые отношения с иностранным элементом.
Иностранныйэлемент бывает трех видов. Первый вид -иностранный субъект, иностранныйгражданин. Второй вид иностранного элемента — это юридический факт, имеющийместо за границей. И, наконец, третий вид иностранного элемента — этоимущество, находящееся за границей. В том случае, когда в правоотношенияхприсутствует один из таких видов иностранного элемента, говорят, что вправоотношениях присутствует иностранный элемент, и данные правоотношенияпредставляют сферу международного частного права.
Международноечастное право регулирует частные правоотношения. За его рамками всегда остаютсяпублично — правовые отношения. Такие, например, как таможенные, налоговые,валютные правоотношения. Во всех этих отношениях также присутствует иностранныйэлемент. Но все они не подпадают под сферу международного частного права. Онирегулируются особыми нормами: международным налоговым правом, международнымуголовным правом, таможенном правом и т. д.
Международноечастное право состоит из трех главных частей, которые называются,соответственно, международный гражданский процесс (или право коллизииюрисдикции), коллизионное или конфликтное право (право коллизии законов, правоконфликтов законов) и это материально-правовое регулирование, непосредственноопределяющее права и обязанности сторон в правоотношениях с иностраннымэлементом.
Вчем особенность каждой из трех частей?
Перваячасть — международный гражданский процесс или право коллизии юрисдикции — отвечает на вопросы: в каких случаях суд того или иного государства компетентенрассматривать правоотношения с иностранным элементом, компетентен регулироватьчастноправовой спор? Каковы правила обращения иностранцев в иностранный поотношению к ним суд? Каков правовой статус иностранцев в иностранном для нихпроцессе? Каким образом исполняются иностранные арбитражные судебные решения натерритории государства, иностранного по отношению к решению судебному илиарбитражному, которое заинтересованное лицо пытается исполнить на территорииданного государства?
Правоколлизии законов, коллизионное право, отвечает на вопросы: какая изразновидностей правовых систем подлежит применению для урегулированияправоотношений? В соответствии с каким правом (российским, английским,французским, американским) следует определять права, обязанности сторон вправоотношении?
И,наконец, материальное право, которое для каждого государства свое, определяет,каким образом непосредственно определяются права и обязанности сторон вправоотношениях.
Каждаяправовая отрасль становится отраслью после того, как определяются два элемента.Первый элемент — это предмет регулирования. Второй элемент — методрегулирования. Предмет регулирования в нашем случае, в случае с международнымчастным правом, — правоотношения с иностранным элементом.
Международноечастное право использует два метода регулирования. Первый — это коллизионныйметод регулирования. Второй называется материально-правовым методомрегулирования. Разница между ними состоит в том, что при помощи коллизионногометода определяется применимое право конкретной национальной системы права,подлежащее применению для определения конкретных обязанностей сторон вправоотношениях. На этом задача коллизионного метода исчерпывается.Материально-правовой метод состоит в том, что в законодательстве каждого государстваопределяется непосредственно и конкретно, какими правами обладают стороны вправоотношении с иностранным элементом. Например, могут ли иностранцы владетьнедвижимостью на территории страны? Каким образом, например, регулируетсядоговор аренды недвижимого имущества на территории государства? Каковыособенности ответственности лиц? И т. д. и т. п.
Коллизионныйметод регулирования всегда реализуется при помощи так называемых коллизионныхнорм. Нормы в сфере права разделяют на процессуальные, коллизионные иматериально-правовые. Нормы, которые, например, содержатся в Гражданскомкодексе, в Конституции — материально-правовые. Они непосредственно иокончательно определяют права и обязанности сторон. Может быть, не всегдаполно, но, тем не менее, определяют. Коллизионные нормы преследуют несколькоиную цель. Их задача не в том, чтобы определить права и обязанности сторон вправоотношениях, а в том, чтобы определить, какое национальное право применимодля определения таких прав и обязанностей. Поэтому коллизионные нормы ещеиногда называют отсылочными.
Коллизионнаянорма состоит из двух частей. Первая часть называется объемом. Втораяназывается привязкой. Объем — это та часть коллизионной нормы, котораяуказывает на конкретное правоотношение, применительно к которому необходимоопределить применимое право. Привязка указывает на то право, которое подлежитприменению к данному правоотношению. После того, как это право определено,правоприменительный орган должен выбрать в применимом праве соответствующие нормы,регулирующие правоотношения, и их применить. Например, коллизионная норма можетзвучать следующим образом: «Права и обязанности сторон по договоруопределяются по праву места его заключения». В данном случае слова«права и обязанности сторон по договору» будут являться объемомколлизионной нормы, а слова «определяются по праву места егозаключения» — привязкой коллизионной нормы.
Посколькумеждународное частное право является национальной системой права, в каждомгосударстве имеются свои собственные коллизионные нормы. В России — российские,во Франции — французские, в Англии — английские. И один из принциповмеждународного частного права состоит в том, что суд каждого государстваприменяет только свои собственные коллизионные нормы. Не иностранные, а исключительносвои собственные. Поэтому в зависимости от того, в каком государстве будетрассматриваться правоотношение, может оказаться, что оно будет регулироваться водном случае одним правом, в другом случае — другим, потому что содержаниеколлизионных норм не совпадает. В России могут использоваться одни коллизионныепринципы, в других государствах — другие. Но прежде чем суд применитколлизионную норму, а затем на этом основании определит применимое право,которое окончательно и непосредственно регулирует правоотношения,рассматриваемые судом, он должен решить, компетентен ли он рассматривать данныеправоотношения, данный спор. Для этого в каждом государстве закрепляютсяспециальные правила, именуемые нормами коллегии юрисдикции. Они определяют, вкаких случаях суд того или иного государства компетентен рассматривать то илииное правоотношение. В Российской Федерации, например, данная норма,определяющая международную компетенцию российского суда, закреплена вАрбитражном процессуальном кодексе — в последнем разделе. Там говорится,например, о том, что арбитражные суды вправе рассматривать дела с участиеминостранных лиц в том случае, если на территории Российской Федерации находитсяответчик, а также в том случае, если на территории Российской Федерации находитсяимущество, спор на имущество, в том случае, если на территории РоссийскойФедерации находятся представительства или филиалы иностранного лица, в томслучае, если на территории Российской Федерации имело место причинение вреда, втом случае, если на территории Российской Федерации исполнялся договор одной изсторон, в котором было иностранное лицо, в том случае, если на территорииРоссийской Федерации имело место необоснованное обогащение, и пр. Эти нормызакреплены в российском праве, в Арбитражном процессуальном кодексе. ВГражданском процессуальном кодексе также имеются конкретные правила,определяющие международную компетенцию российских судов общей юрисдикции. Внемецком процессуальном кодексе имеются особые правила, определяющие ужекомпетенцию немецких судов. В английском праве выработаны свои собственныеправила и т. д. В итоге получается следующая логическая цепочка. Из-за того,что в мире существуют различные правовые системы, неизбежно возникаютправоотношения с иностранным элементом. В том случае, когда возникаетнеобходимость урегулировать правоотношения, и стороны не приходят к согласию,необходимо определить компетентность суда. Компетентный суд, как я уже сказал,определяется на основании внутренних норм, которые есть в законодательствекаждого государства. Из-за того, что эти нормы могут между собой совпадать,возникает так называемая положительная коллизия юрисдикции. Это такая ситуация,при которой одно и то же правоотношение, один и тот же спор, могут бытьрассмотрены как российским судом, так, например, и немецким, французским. Тоесть все зависит от воли сторон. Они вправе обратится и в немецкий, и вроссийский, и во французский суд благодаря тому, что процессуальная норманемецкого, французского и российского права позволяет им это сделать. Послетого, как суд определяет, что согласно содержащейся в законодательстве егостраны норме он вправе рассматривать спор, он применяет свои собственные нормы,а не иностранные. Суд начинает рассматривать спор. Зачастую он на основаниисвоей коллизионной нормы определяет применимое право в правоотношении. Вслед заэтим он находит в нем соответствующие нормы, либо стороны доказывают ему, что вданном праве имеется соответствующая норма. После этого он данную нормуприменяет, определяет права и обязанности сторон в данном правоотношении синостранным элементом. Таковы принципы международного частного права.
Вчем же особенность данной отрасли в свете проблематики прав человека? Онасоздается спецификой предмета регулирования правоотношений с иностраннымэлементом, в котором одним из видов иностранного элемента является иностранныйсубъект: иностранное лицо юридическое или физическое. Благодаря этому именномеждународное частное право является отраслью, весьма значимой в проблематикеправ человека.
Оназначима для субъектов права, особенно учитывая процессы глобализации, идущие всовременном мире все более тесного взаимодействия государств. Естественно,каждое лицо, если оно сталкивается с иностранной правовой системой, будеткрайне заинтересовано в том, чтобы узнать, каковы же будут его права иобязанности на территории того или иного государства. В одном государстве онимогут быть одними, в другом — другими, и применимое право для определенияданных прав в каждом конкретном случае может быть различным. Как раз данноеобстоятельство, с одной стороны, крайне запутывает ситуацию определения прав иобязанностей иностранных лиц на территории государств, а, с другой стороны,повышает значимость международного частного права, потому что только эта сфера правапозволяет найти ответы на вопросы о том, какими правами и обязанностями будутобладать стороны.
Крометого, все эти вопросы имеют большое значение не только для самих субъектовправа, но и для государства, потому что в данном случае оно сталкивается уже нес собственными, а с иностранными гражданами. И само собой разумеется, что оно вэтой ситуации может вести себя либо враждебно по отношению к ним, либо наоборот- благоприятно. Примеров тому история знает немало. Но в любом случаегосударство не может не занимать какой-либо позиции по отношению к иностраннымгражданам, потому что в этой ситуации иностранное лицо в отличие от собственныхсубъектов государства выступает не само по себе — по меньшей мере, за ним стоятиностранная правовая система и иностранное государство. Косвенно можно говоритьо том, что государство в лице иностранного субъекта всегда сталкивается синостранным правом, иностранной властью. А поскольку в публичном правегосподствует принцип «равного над равными нет», и государства суверенны,то государство, само собой разумеется, сталкивается с равным по статусусубъектом — другим государством. Поэтому оно должно каким-то образомреагировать на иностранных по отношению к нему физических и юридических лиц.
Вопросмеждународного частного права, без сомнения, затрагивает не только отдельныегосударства, но и все мировое сообщество в целом, так как одна из неразрешенныхзлободневных задач, стоящих на повестке сегодняшнего дня — это опять-такипроблема отсутствия единообразия регулирования во всем мире. Из-за того, что вкаждом государстве используются свои собственные нормы международного частногоправа, а общемировое частное право по большому счету отсутствует, создаетсяситуация, при которой отсутствует стабильность и предсказуемость правовогорегулирования. А это, естественно, тормозит международно-экономические иторговые связи и может вести в ряде случаев к весьма неприятным последствиям.Например, российская сторона, заключившая договор с иностранной фирмой,рассчитывала на одни последствия. А из-за того, что иностранный контрагентпредъявил иск в иностранный суд, и из-за того, что спорное правоотношениерассматривалось в иностранном суде, иностранный суд применил не то право, накоторое рассчитывала российская сторона, для последней последствия могут бытьвесьма плачевными. Задача международного частного права, в которомзаинтересовано не только отдельное государство, но и все мировое сообщество,как раз состоит в том, чтобы постепенно вырабатывать принципы и нормы, общиедля всех государств. Это делается различными способами: путем заключениямеждународных договоров, путем принятия на международном уровне модельныхзаконов, которые затем имплементируются в национальное законодательство с тойцелью, чтобы создавалось унифицированное на мировом уровне регулирование. Засчет этого создается предсказуемость и стабильность правового регулирования, и,соответственно, усиливаются контакты между различными странами, и образуютсяединые информационные, экономические и прочие пространства.
Проблематикамеждународного частного права имеет большое значение для права как такового,потому что вопросы, возникающие в процессе международного гражданского иторгового оборота, носят зачастую такой сложный характер, что только развитыеправовые системы, разлитая юридическая техника и высококвалифицированные юристыспособны найти правильный ответ.
Можноутверждать, что права человека лучше всего соблюдаются в тех государствах, гдеуровень юридической техники, уровень развития права находятся на более высокомуровне по отношению к другим государствам. Можно также говорить о том, чтосуществует своего рода тенденция, закономерность: международное частное правоменее развито в тех государствах, которые придерживаются тоталитарной практики,нарушающей права человека в максимальной степени. Международное частное правоможет расцветать только в тех государствах, правовая и экономическая системыкоторых открыты для контакта с другими правовыми системами и субъектами другихгосударств, в которых не подавляется частная инициатива. История дает намвесьма наглядные примеры в подтверждение данного тезиса. Можно взять в качествепримера отечественное право. На мой взгляд, слабое развитие в советском и вроссийском праве норм международного частного права было в немалой степениобусловлено и тоталитарным характером советского государства. А из-за того, чтоданное наследие еще во многом продолжает сохраняться, международное частноеправо в Российской Федерации находится, мягко говоря, в неблестящем состоянии,а в некоторых областях просто в плачевном. Поэтому благодаря этим фактораммеждународное частное право представляет собой великолепный материал дляизучения проблематики прав человека. Само собой разумеется, что нельзя забыватьо том, что речь идет только об одном из аспектов права — частноправовыхотношениях. И нельзя забывать о том, что хотя правоотношения с иностраннымэлементом — не редкость, но в то же время и широко распространенными их назватьнельзя. В правовом обороте они занимают сравнительно небольшой вес, но, тем неменее, международное частное право из-за специфики предмета его регулированияявляется пробным камнем, на котором могут быть проверены многие злободневныепроблемы правового регулирования, в том числе и в области прав человека.
Теперьрасскажу кратко об истории международного частного права, чтобы показать, какимобразом развитие международного частного права влияло на права человека, направа иностранных субъектов права. В древних обществах иностранцев непризнавали за субъектов права. В латинском языке слово «иностранец» и«враг» — это одно и то же слово — hosticе. Поскольку они непризнавались субъектами права, их можно было продавать в рабство, убивать, иправа человека никаким образом не соблюдались. Но по мере развития торговли иконтактов между различными нациями за иностранными субъектами права, заиностранными лицами стали признаваться определенные права. Данный факт нашелнаиболее яркое отражение в Римском праве, которое имело специальную отрасльрегулирования — так называемый юзгенциум. Сейчас под юзгенциумом обозначаютмеждународное публичное право. А в те времена «юзгенциум» обозначалсистему норм, которыми регулировались частноправовые отношения между римскимигражданами и иностранцами, которых называли пилигринами. Пилигрины — иностранцы,которые не являются рабами, они свободные люди, но в то же время не являютсяримскими гражданами. Для регулирования частноправовых отношений между римскимигражданами существовала отдельная отрасль, которая впоследствии сталаназываться «гражданским правом». Римское право впервые достиглорезультата, при котором правоотношения с иностранным элементом в частииностранных лиц регулировались весьма детально, на хорошем юридическом уровне,отдельной системой норм. Это в конечном итоге даже оказало сильное влияние наразвитие гражданского права и во многом поглотило гражданское право. Поэтомусегодня многие говорят о том, что не следует забывать о главном положительномопыте Римского права, уроках, которые дает Римское право. Во многом за образецследует брать то положение вещей, которое существовало в Римском праве.Надлежит стремиться к выработке общей для всех государств системе права,которая бы единообразно регулировала правоотношения с иностранными лицами.
Историямеждународного частного права знает много примеров, которые так или иначесвидетельствуют о том или ином состоянии проблемы прав человека в различныхгосударствах. К примеру, можно взять институт антролепсии. Он использовался вдревние времена и Средневековье. Его суть состояла в том, что одно из государствзадерживало иностранных подданных для того, чтобы принудить государство,гражданами или подданными которого они были, к осуществлению правосудия илидругих действий, на которых настаивало первое государство. Еще в XIX и началеXX века в странах Восточной Азии и Ближнего Востока существовал так называемый«режим капитуляции». Его суть состоит в том, что иностранцы, какправило, подданные или граждане развитых западных держав, исключались из-подюрисдикции местных судов. Такой режим существовал, например, в Индии, Китае,Египте, странах Ближнего Востока. Для французов, англичан создавалисьсобственные суды, они были территориальными. Само собой разумеется, что в рядеслучаев это вело к крайне негативным результатам и ущемлению прав местногонаселения.
Теперьдавайте поговорим об общих институтах международного частного права. Институтовв международном частном праве много, но я затрону только некоторые их них — те,которые имеют непосредственное отношение к проблематике прав человека.Применительно к государству как таковому можно выделить два таких института.Каждое государство, поскольку оно является суверенным, господствует надопределенной территорией и населением, находящимся на этой территории.Государство обладает тем, что именуется юрисдикцией над этой территорией и надвозникающими на ней правоотношениями. Юрисдикцию делят на законодательную, т.е. на право государства вырабатывать и регулировать нормы права, и на судебную,под которой понимают право государства разрешать споры и принудительно осуществлятьисполнение судебных решений, вынесенных по этим спорам.
Благодарятому, что каждое государство обладает суверенитетом и является равным поотношению к другим государствам, оно самостоятельно определяет пределы своейзаконодательной и судебной юрисдикции. В ряде случаев некоторые государства сточки зрения соседей злоупотребляют данными правами. Это находит отражение,например, в установлении законодательства, которое распространяется не толькона лиц, находящихся на данной территории, но и на лиц, находящихся вне пределовданного государства. Такое явление именуют экстерриториальным действием. Впоследнее время, в частности, к нему весьма часто прибегали Соединенные ШтатыАмерики. США устанавливают законы, которые распространяются не только на американскиекорпорации и на американских граждан, проживающих на территории США, но также ина иностранные корпорации и на иностранных граждан, находящихся вне пределовСША, но каким-либо образом связаны с Америкой. Например, учредителями илиучастниками корпораций являются американские лица, и законы предписываютопределенные правила поведения именно для таких иностранных корпораций ииностранных лиц. Это вызывает нарекания и протесты со стороны другихгосударств, которые рассматривают подобные действия США как вмешательство в ихвнутренние дела и необоснованное ущемление прав лиц, которые не подпадают подзаконодательную юрисдикцию Соединенных Штатов Америки. Пример — это рядзаконодательных актов, посвященных торговле с Кубой. В начале 1980-х годов это былизаконы, посвященные регулированию экспорта товаров из стран Запада в СССР иимпорта из СССР, в частности, поставок на строительство трубопровода в ЗападнуюЕвропу. Этими законодательными актами США запрещали европейским корпорациям, вкоторых имелся американский капитал, осуществлять поставку оборудования в СССР.Само собой разумеется, что на этой почве возник ряд дипломатических скандалов.В конечном итоге страны Западной Европы принимали собственные нормативные акты,которые предписывали западноевропейским компаниям игнорировать требованияамериканского законодательства и поставлять товары в СССР. Естественно,американские законы автоматически на территории Западной Европы не действовали.Но они действовали на территории США. Американское законодательствопредусматривало ряд негативных мер по отношению к нарушителям законодательныхактов. Таким образом, если у западноевропейской компании имелось имущество натерритории США, то на него могло быть обращено взыскание. В том случае, когдатакого имущества не было, американские власти могли запретить импорт в США илиэкспорт определенных товаров или ввести ограничения на деятельность данныхкорпораций в Соединенных Штатах.
Равнымобразом государства могут злоупотреблять не только законодательной, но июрисдикционной компетенцией. Вы знаете, наверное, такое понятие, как оффшор.Мелкие государства, которые, пользуясь своим суверенитетом, предоставляютвесьма выгодные валютные, налоговые льготы иностранным лицам. Некоторые крупныегосударства, такие как США, Мексика, специализируются на юрисдикционныхоффшорах. Некоторые штаты США и Мексики специализируются, например, набракоразводных делах. Естественно, такая практика вызывает нарекания у другихгосударств, потому что, например, два гражданина иностранного государства могутприлететь на один день в один из мексиканских штатов, получить там развод ипосле этого вернуться назад с вынесенным решением. Такого рода деятельностьименуется многими государствами как злоупотребление юрисдикционной компетенциейв ущерб другим государствам. В итоге государства, пытаясь защититься отподобных действий, принимают ответные меры: в частности, не признают решения«оффшорников» на своей территории.
Крометого, с понятием злоупотребления юрисдикционной и законодательной компетенциейсвязано еще два понятия, весьма важных в сфере международного частного права.Это понятия «экстерриториальность» и «территориальность».Эти понятия — антонимы. Сложность их употребления заключается в том, что каждоеих них имеет три значения, три смысла. Если вы правильно научитесь ихупотреблять, это пригодится всем вам как юристам. Особенно если вы будете иметьдело с правоотношениями с иностранным элементом — не только в частноправовойсфере, но и в других сферах. Каковы же три значения понятия экстерриториальности?Под экстерриториальностью в первом случае понимается изъятие иностранныхсубъектов права на территории определенного государства из-под действия егоправовых норм. Например, говорят, что дипломатические и консульские помещенияобладают экстерриториальностью. Это значит, что на них не распространяютсяправила, действующие в данном государстве, у них особый режим, они изъятыиз-под действия законодательства государства. Поэтому и говорят, что онипользуются экстерриториальностью. Эта первая трактовка понятия имеет значение всфере проблематики прав человека в том случае, когда определенные изъятияиз-под действия законодательства распространяются на иностранных лиц. Ужеблагодаря этому они находятся в неравном положении по отношению к другим лицам.И, соответственно, в случае излишнего предоставления таких льгот можно будетговорить о том, что имеет место нарушение прав человека.
Второезначение понятия экстерриториальности состоит в том, что под ним понимаетсявозможность применения на территории одного государства норм другогогосударства. Причем, это происходит не потому, что нормы второго государствадействуют автоматически на территории первого государства, а только потому, чтопервое государство сознательно допускает применение норм второго государства насвоей территории. Когда мы имеем дело с коллизионной нормой, и она указывает наприменение иностранного закона, судья должен этот иностранный закон применитьна территории своего государства.
Инымисловами, иностранное право как бы выходит за пределы сферы юрисдикции тогогосударства, которое приняло его, и начинает действовать на территории другогогосударства. Это и именуется экстерриториальностью. Почему так происходит?Потому что первое государство выражает согласие на применение права второгогосударства. Возможность применения иностранного права можно рассматривать какодно из выдающихся завоеваний юридической мысли, в том числе связанных сзащитой прав человека.
Делов том, что права лиц могут возникать не только на территории, скажем, России,но и за границей. И поэтому для того, чтобы они продолжали действовать натерритории России, необходимо признание законности их возникновения заграницей. А это возможно только в том случае, если мы будем признаватьиностранно-правовую систему. Если мы будем признавать, что определенныесубъективные права возникли за границей согласно установленному законномупорядку, они продолжают действовать на территории России. Если мы откажемся отданного принципа, то мы придем к тому, что международный гражданский и торговыйоборот просто-напросто станет невозможным. Потому что, если, например,российское право будет отказывать иностранным юридическим лицам в признанииправосубъектности или права собственности на имущество, которые возникли заграницей, мы придем к тому, что иностранные государства автоматически начнут вответ отказываться признавать возникшее в России право собственности российскихграждан на имущество, которое они привезли за границу. Или они будутотказываться признавать правосубъектность российских юридических лиц.
Применениесудом определенного государства своего собственного права, но применительно кправоотношению, имеющему место за его границами, это как раз тот случайзлоупотребления законодательной компетенцией, о котором я упоминал выше.Американские суды, например, применяют американское право к темправоотношениям, которые имеют место за границей. Это, конечно, не всегдаприводит к злоупотреблению компетенцией, но в ряде случаев это вполне возможно.
Понятие«территориальность», как антоним понятия«экстерриториальность», также имеет три значения. Первое значение — это распространение норм законодательства данного государства на всех лиц,находящихся на его территории. Здесь тоже вырисовывается проблематика правчеловека, так как в данном случае следует уже говорить о том, что все лица,находящиеся на территории этого государства, обязаны подчиняться егозаконодательству. Более того, даже дипломатические и консульские агенты,согласно Венской Конвенцией о Дипломатических Сношениях, хотя в определенноймере и обладают экстерриториальностью, тем не менее, обязаны уважать законы иобычаи государства, где они аккредитованы. Кроме того, они обязаны невмешиваться в дела данного государства. То есть в данном случае имеет местосочетание экстерриториальности и территориальности.
Второезначение термина «территориальность» означает, что государствоотказывается применять иностранное право. Если во втором случае понятия«экстерриториальность» государство применяет иностранное право насвоей территории, то здесь во втором случае оно отказывается от применения его.Итог такого территориального подхода к регулированию правоотношений синостранным элементом зачастую ущемление прав, возникших за границей, иопять-таки невозможность полноценного международного гражданского и торговогооборота.
И,наконец, третье значение территориальности означает неприменение судомгосударства собственного права в правоотношении, имеющем место за егограницами.
Теперьдавайте поговорим о некоторых институтах международного частного праваприменительно к сфере коллизий юрисдикции, сфере международного гражданскогопроцесса. В данном случае непосредственно к проблематике прав человекаотносится институт правового статуса иностранцев в судах. На сегодняшний день считаетсяобщепризнанным принципом необходимость допуска иностранцев в иностранные дляних суды для того, чтобы они могли там защищать свои права. Но, само собойразумеется, что в таких случаях данное право может подлежать ограничению засчет, например, такого института как залог. Этот институт состоит в том, чтолицо при обращении в иностранный для него суд для обеспечения несения судебныхиздержек обязано представить определенное имущество. Это, как правило, денежноеимущество. Оно необходимо для того, чтобы, как сказано в иске, суд могвозместить судебные издержки за счет него. Данный институт можно рассматривать,как препятствие полноценному обращению иностранца в судебные органы, нарушениеправ человека. Поэтому, в частности, в Гаагской Конвенции 1954 года омеждународном гражданском процессе предусматривается, что государства будутвоздерживаться от применения такого института в своем законодательстве.Российское право данного института не знает. Другие государства его используют.Например, в 1998 году закон Грузии о международном частном праве ввел данныйинститут в гражданское право.
Следующийочень важный институт, непосредственно влияющий на проблематику прав человека(с ним сталкивается каждый, кто так или иначе задействован в сферемеждународных гражданских, торговых отношениях) — это институт правовой помощи,которую государство и его органы оказывают друг другу. Что понимается подправовой помощью? Данный термин может использоваться либо в широком, либо вузком смысле. Но если понимать его в узком смысле, то под ним понимаютсяследующие действия: составление и пересылка документов из одного государства вдругое, изъятие, получение, пересылка доказательств в иностранные государства,допрос либо снятие показаний с определенных лиц, осуществление обыска, еслиречь идет об уголовном процессе, возбуждение уголовного преследования, выдачалиц другому государству, вручение документа на территории одного государства попоручению другого государства и, наконец, исполнение иностранных судебныхрешений.
Этотинститут правовой помощи является весьма важным, потому что от его надлежащегофункционирования зависит зачастую быстрота рассмотрения дел, обеспечениенадлежащего осуществления прав иностранных граждан. Вопросы оказания правовойпомощи прежде всего регулируются международными договорами — либомногосторонними, либо односторонними, либо двусторонними. В рамках СНГзаключены многосторонние соглашения, Минская Конвенция о правовой помощи, ряддвусторонних конвенций и соглашений. Но, к сожалению, на сегодняшний день состранами Запада таких соглашений не очень много. Заключены соглашения с Кипром,Испанией, Италией. Есть еще соглашение 1930-х годов о вручении документов сФранцией. А с другими государствами, например, ФРГ, США, Англией, развитыхконвенций, которые бы эти вопросы детально регулировали, нет, и это, безсомнения, затрудняет реализацию частноправовых правомочий российских граждан заграницей и иностранных граждан в Российской Федерации.
Теперьнесколько слов об институтах международного частного права в сфере коллизийюрисдикции. Здесь нужно сказать о таком интересном явлении, как «хромающиеотношения». Это весьма особенное явление, характерное как раз длямеждународного частного права, суть которого состоит в том, что правоотношение,признаваемое в одном государстве и обладающее там юридической силой, непризнается на территории другого государства. Например, брак, заключенныйиностранцем и россиянкой в России может признаваться недействительным виностранных государствах из-за того, что в каждом государстве существует своясобственная система норм международного частного права. И иностранноегосударство, например, может требовать для признания иностранного бракавлекущим юридические последствия соблюдения иных условий, нежели те, которыеустановлены в российском законодательстве. Точно так же, лицо, признанноеумершим или безвестно отсутствующим, согласно российскому праву, может непризнаваться таковым за границей из-за того, что там существуют своисобственные правила признания лиц безвестно отсутствующими либо умершими. Витоге, имущество, которое находится на территории России, будет наследоватьсянаследниками данного лица, а имущество, находящееся за границей, наследоватьсяне будет.
Можноупомянуть и такой институт, как отсылка к закону непризнанного государства.Этот институт имеет тесную связь с международным публичным правом в том случае,когда какое-либо государство не имеет дипломатических и консульских отношений синостранным государством. В частноправовой сфере возникает вопрос, допустимо липрименять законодательство данного непризнанного государства. В ряде случаевответ на этот вопрос может оказаться решающим для определения прав иобязанностей сторон в правоотношении. Потому что если бы оказался применимымзакон непризнанного государства, то права и обязанности сторон были бы одни.Если бы применялось собственное, национальное право, результаты были бы иные.Для того, чтобы способствовать международному гражданскому, торговому обороту ине подвергать опасности субъективные права, возникшие за границей, вмеждународном частном праве государств преобладает подход, гласящий, чтонесмотря на непризнанность государства, несмотря на отсутствие с нимдипломатических отношений, его законодательство может применяться, и права,возникшие из этого законодательства, также могут признаваться на территориипервого государства.
Ещеодин весьма важный институт, один из основополагающих институтов международногочастного права — институт публичного порядка. Суть его состоит в том, что вряде случаев иностранные нормы, которые по общему правилу должны применяться наосновании коллизионной нормы первого государства, тем не менее, не применяютсяиз-за того, что их применение привело бы к результатам, явно не совместимым сосновополагающими правовыми и моральными принципами организации общества впервом государстве. Коллизионную норму можно сравнить с указателем, которыйпоказывает, куда надо идти, по какой дороге. Но она не говорит, к какомурезультату судья придет.
Аиз-за того, что в различных правовых системах имеются собственные правовыеинституты, содержание которых может не совпадать с основополагающими понятиямисудьи и общества, в котором судья действует, коллизионное право выработалотакой специфический институт как институт публичного порядка. Он как раз ипозволяет судье в ряде случаев, когда применение иностранного права привело бык крайне нежелательным последствиям, отказаться применить иностранное право иприменить свое собственное право.
Институтпубличного порядка является в международном частном праве крайненеопределенным, размытым. Все отдается на откуп судье. Судья решает, в каждомконкретном случае применять иностранный закон или не применять, имеет ли местонарушение или противоречие с основополагающими принципами, правопорядком,нравственностью. Что характерно для этого института, и что особенно заметно впоследнее время в связи с проблематикой прав человека, — так это то, что правачеловека стали во многом определять содержание данного института публичногоправа. И это даже нашло закрепление в одной из норм Германского гражданскогоуложения, которая гласит, что правовые положения иностранного права неприменяются, если их применение ведет к результату, который явно не совместим сосновными принципами германского права. В особенности они не могут бытьприменены, если их применение не совместимо с основными правами. Отсюда можносделать практический вывод: для судей, либо для адвокатов, которые участвуют всудебном процессе, когда речь заходит об институте публичного порядка,достаточно просто-напросто заглянуть в Конституцию Российской Федерации ипосмотреть, противоречит ли применение иностранного права тем институтам, темправам и свободам человека, которые в конституции закреплены. Таким образом,судья получает какой-то ориентир к действию. И содержание категории«публичный характер» становится более определенным, чем в инойситуации.
Список литературы
Муранов Александр Игоревич, к.ю.н., доцент кафедры международногочастного и гражданского права МГИМО (У) МИД России.Международное частное право и права человека.