Реферат: Типология правовых систем. Романо-германская, Англо-американская, религиозно-традиционного, социалистического права
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">СОДЕРЖАНИЕ:
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line"><span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">1.Типология правовых систем.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">2. Романо-германская правовая семья, или семья«континентального права».
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">3.Англо-американская правовая семья, или семья «общего права».
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">4.Семья религиозно-традиционного права.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">5.Семья социалистического права.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">6.Заключение.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">7.Список использованной литературы.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">ТИПОЛОГИЯ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Правоваякарта мира включает в себя множество национальных правовых систем, каждая изкоторых интегрирует всю правовую действительность конкретного государства(доктрину, структуру, источники, ведущие институты и отрасли, традиции, правосознание,правопорядок, правовую культуру и т.п.). Категория «правовая семья»служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридическиепризнаки, сходство является результатом их конкретно-исторического илогического развития.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Заслуживаетподдержки подход западных компаративистов, отрицающих типологию правовых системединственно по признаку их классовой сущности. При классификации они используютразличные факторы, начиная с этических, расовых, географических, религиозных изаканчивая юридической техникой и стилем права. Отсюда множество классификаций.Самой популярной оказалась классификация правовых семей, данная французскимученым Р.Давидом.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Онаоснована на сочетании двух критериев: идеологии, включающей религию, философию,экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающей вкачестве основной составляющей источники права. Р.Давид выдвинул идею трихотомии- выделения трех семей (или систем): романо-германской, англосаксонской, илиангло-американской, и социалистической. К ним примыкает остальной юридическиймир, охватывающий 4/5 планеты, который получил название «религиозные итрадиционные системы».
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Воснове другой классификации лежит концепция «западного права», итогда возникает дуализм: западное право как продукт либерального общества,основанного на индивидуализме, традициях христианства, свободепредпринимательства и стремлении к правовой стабильности, призванного сохранитьфундаментальные ценности, и социалистическое право как исключительно нестабильное,преходящее (доктрина «отмирания права при коммунизме»), определяемоесоциалистическими экономическими, политическими и культурными условиями, вчастности господством государственной собственности и планирования.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Вструктуре западного права выделяются романо-германская и англосаксонскаясистемы. Эта идея выдвинута также Р.Давидом в 1950 г. в книге«Элементарный курс сравнительного гражданского права». Впоследствиион отошел от этой позиции и стал придерживаться концепции трихотомии.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">К.Цвейгертоми Г.Котцем в книге «Введение в правовое сравнение в частном праве»,вышедшей в 1971 г., в основу классификации правовых систем положен критерий«правового стиля». «Правовой стиль» складывается, помнению автора, из пяти факторов: происхождения и эволюции правовой системы;своеобразия юридического мышления; специфических правовых институтов; природыисточников права и способов их толкования; идеологических факторов. На этой основеразличаются следующие «правовые круги»: романский, германский,скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусскоеправо. По существу, получен тот же результат, что и у Р.Давида. При этом вовсех случаях не учитывается марксистско-ленинская типология права, в основекоторой лежит критерий общественно-экономической формации (рабовладельческоеправо, феодальное, буржуазное, социалистическое). А.Х.Саидов полагает, чтотолько единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповойклассификации правовых систем дает возможность составить целостноепредставление о правовой карте мира.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Исходя изгруппы критериев, включающих, во-первых, историю правовых систем, во-вторых,систему источников права, в-третьих, структуру правовой системы — ведущиеинституты и отрасли права, он выделяет внутри буржуазного типа права восемьправовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, правовуюсемью общего права, мусульманскую, индусскую правовые семьи, семью обычногоправа и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьейсоциалистического права. Историческое развитие признается главным вопределении их особенностей. В пределах социалистической правовой семьи, теперьуже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы:советская правовая система, правовые системы социалистических государствЕвропы, правовая система социалистических государств Азии и правовая системареспублики Куба, которые, естественно, имели и имеют много общего, а такжеособенного и единичного. Таким образом, существует ряд классификаций правовыхсистем прошлого и настоящего. С учетом общего, повторяющегося в рассмотренныхклассификациях, остановимся на характеристике основных правовых семей прошлогои современности.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ, ИЛИ
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">СЕМЬЯ
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode: line"> «КОНТИНЕНТАЛЬНОГО ПРАВА».<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Романо-германскаяправовая семья, или система континентального права (Франция, ФРГ, Италия,Испания и другие страны), имеет длительную юридическую историю. Она сложиласьв Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которыевыработали и развили начиная с ХII в. на базе кодификации императора Юстинианаобщую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Романо-германскаяправовая семья является результатом рецепции римского права и в первойдоктринальной стадии была исключительно продуктом культуры, имела независимыйот политики характер. На следующей стадии эта семья стала подчиняться общимзакономерным связям права с экономикой и политикой, прежде всего с отношениямисобственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическомупринуждению. Здесь на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которыерассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали, преждевсего справедивости.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Юридическаянаука видит основную свою задачу в том, чтобы определить, какими должны бытьэти нормы. Начиная с ХIХ в. основным источником (формой) права в странах, гдегосподствует рассматриваемая правовая семья, является закон. Закон образует какбы скелет правопорядка, охватывает все его аспекты, а жизнь этому скелету ввзначительной степени придают иные факторы. Закон не рассматривается узко итекстуально, а зачастую зависит от расширительных методов его толкования, вкоторых проявляется творческая роль доктрины и судебной практики. Юристы и самзакон теоретически признают, что законодательный порядок может иметь пробелы,но эти пробелы практически незначительны.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Вовсех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормамикоторых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствиизаконовв и подзаконных актов конституции, так и в установлении большинствомгосударств судебного контроля за конституционностью «обычных» законов.Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов всфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводятдифференциацию различных источников права.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Вромано-германской юридической доктрине и в законодательной практике различаюттри разновидности «обычного» закона: кодексы, специальные законы(текущее законодательство) и сводные тексты норм.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Вбольшинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражданские иторговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные инекоторые другие кодексы.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Систематекущего законодательства также весьма разнообразна. Законы регулируютотдельные сферы общественных отношений, например акционерные законы. Число ихв каждой стране велико. Особое место занимают сводные тексты налогового законодательства.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Средиисточников романо-германской правовой семьи значительна (и все болеевозрастает) роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров,декретов министров.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Вромано-германской семье достаточно широко используются некоторые общиепринципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необходимости — и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости втом виде, как последняя понимается в определенную эпоху и определенный момент.Принципы раскрывают характер не только законодательства, но и права юристов.Сам законодатель своим авторитетом закрепляет некоторые новые формулы.Например, ст. 2 швейцарского Гражданского кодекса устанавливвает, чтоосуществление какого-то права запрещается, если оно явно превышает пределы,установленные доброй совестью, или добрыми словами, или социальной иэкономической целью права. Основной закон ФРГ 1949 г. отменил все ранееизданные законы, противоречащие принципу равноправия мужчин и женщин.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Дляюридической концепции этой семьи характерна гибкость, выражающаяся в том, чтоюристы не склонны соглашаться с решением того или иного вопроса, которое всоциальном плане кажется им несправедливым. Действуя на основе принципов права,они действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Осуществляя поискправа сообща, каждый в своей сфере и с использованием своих методов, юристыэтой правовой семьи стремятся к общему идеалу — достичь по каждому вопросурешения, отвечающего общему чувству справедливости на основе сочетанияразличных интересов, как частных, так и всего общества. Итак, среди важныхисточников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в законодательстве ивытекающие из него.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Внаши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой семье доктринасоставляет весьма жизненный источник права. Она влияет и на законодателя, и направоприменителя. Законодатель часто выражает лишь те тенденции, которыеустановлены в доктрине, и воспринимает ею предложения.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Доктрина,утверждающая тождество права и закона, в прошлом сыграла особенноотрицательную роль, так как в период немецкой оккупации, в частности воФранции, способствовала тенденциозной интерпретации антидемократическихзаконов и обосновывала необходимость их исполнения. Во Франции она снова активизироваласьпосле того, как Конституция 1958 г. разграничила сферы действия закона ирегламента. Регламенты отныне не подлежат контролю с точки зрения ихсоответствия закону. Однако Государственный совет взял на себя функцию проверкиих законности и аннулировал регламенты, когда они противоречили «общимпринципам права», закрепленным в преамбуле французской Конституции.Антипозитивистская тенденция характерна и для ФРГ как реакция на то, что годынационал-социализма способствовала его политическим и расовым установкам, ибовидела в праве лишь то, что полезно государству. Складывается мнение, чтопризнание важной роли законодателя не должно вести к тому, чтобы закрыватьглаза на реальные отношения между ним и доктриной и утверждать диктатурузакона.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Доктринашироко используется и в правоприменительной деятельности, в частности притолковании закона. Сегодня все более, например во Франции, правоприменительстремится к признанию независимого характера проесса толкования, к отрицаниютого, что толкование заключается только в отыскании грамматического илогического смысла терминов закона или намерений законодателя. Он настаиваетна необходимости учета реальных отношений между ним и доктриной. Издаваемые воФранции, Германии и других государствах комментарии приобретают все более доктринальныйи критический вид, а учебники обращаются к судебной практике и вообще кюридической практике. Французский и немецкий стили сближаются.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Сразвитием международных связей большое значение для национальных правовыхсистем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г. прямопредусматривает, что общие принципы международного права имеют приоритет переднациональными законами. Подобная норма в несколько иной реакции появилась и вКонституции Российской Федерации.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Всистеме источников романо-германского права своеобразно положение обычая. Онможет действовать не только в дополнение к закону, но и помимо закона. Рольобычая вопреки законам очень ограниченна, даже если таковая в принципе неотрицается доктриной. В целом, за редким исключением, обычай теряет здесьхарактер самостоятельного источника права.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Весьмапротиворечива доктрина по вопросу о судебной практике как источникегермано-романского права. Однако анализ реальной действительности позволяетсделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательныхисточников права. Об этом свидетельствует всевозрастающее количество публикуемыхсборников и справочников судебной практики, а также значение прежде всегокассационного прецедента. Кассационный суд является высшей судебной инстанцией.Поэтому судебное решение, основанное, например, на аналогии или общихпринципах, оставленное в силе Кассационным судом, может восприниматься другимисудами при решении подобных дел как фактический прецедент. Постановленияфранцузского Кассационного суда и Государственного совета изучается иоказывают влияние в различных франкоязычных странах, соседних или отдаленных.Это верно также в отношениях других европейских и неевропейских государств,входящих в романо-германскую правовую семью. Учитывая современные стремленияюристов всех стран опираться но закон, можно говорить о судебном прецедентелишь как о некотором исключении, не затрагивающем исходного принципа господствазакона. Является принципиально важным, чтобы судья не превращался взаконодателя. Этого стараются добиваться в странах германо-романской правовойсемьи.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ,
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line"> ИЛИ<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">СЕМЬЯ «ОБЩЕГО ПРАВА».
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Вотличие от государства германо-романской правовой семьи, где основнымисточником права является закон, в государствах англо-американской правовойсемьи основным источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы,сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское «общее право»включает прежде всего группу английского права с характерным для Англиипрагматически-рационалистическим образом мышления, присущим буржуа в такихстранах, где никогда не было мировоззренческих традиций создания глобальныхсоциально-философских теорий и где в силу исторических особенностей развитиякапитализма сохранилась явная настороженность к высошей власти, к ееконцентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы. Этообстоятельство при определенных условиях нашло свое проявление в жизни США ипрежних доминионов Британской империи. В рассматриваемую семью входят наряду сСША и Англией Северная Ирландия, Канада, Австрия, Новая Зеландия, а также 36государств — членов Британского содружества.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">«Семьяобщего права», как и римского права, развивалась на основе принципа:«Право там, где есть его защита». Несмотря на все попыткикодификации, дополнения и совершенствования положениями «правасправедливости», оно в основе своей является прецедентным правом,созданным судами. Это не исключает возрастание роли статусного(законодательного) права. В противовес местным обычаям это право — общее длявсей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно Вестминстерскими- по месту, где они заседали, начиная с ХIII в. В деятельности королевскихсудов постепенно сложилась сумма решений, которыми они и руководствовались впоследующем. Возникло правило прецедента, означающее, что однаждысформулированное судебное решение становилось обязательным и для всех другихсудей. Поэтому считается, что английское «общее право» образуетклассическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами.Характерные черты правопонимания в этой правовой семье выражаются формулой:«Средство судебной защиты важнее права», так как основная сложностьзаключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королевский суд.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Кконцу ХIII в. возрастает роль и значение статутного права, в связи с чемправотворческая роль судей стала некоторым образом сдерживаться. В ХIV — XVвв. в связи с развитием буржуазных отношений возникла необходимость выйти зажесткие рамки прецедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, которыйстал решать в порядке определенной процедуры споры по обращениям к королю. Врезультате наряду с общим правом сложилось «право справедливости».
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Дореформы 1873-1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимосудов, применявших общее право, существовал суд Лорда-Канцлера. Реформа слила«общее право» и «право справедливости» в единую системупрецедентного права. И сегодня английское право продолжает оставаться восновном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретныхслучаев.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Дляангличанина осталось главным то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестнымилюдьми и чтобы соблюдались основные принципы судопроизводства, составляющиечасть общей этики. Судьи «общего права», в отличие от законодателя,не создают решений общего характера, рассчитанные на будущее. Они решаютконкретный спор. Такой подход делает нормы «общего права» болеегибкими и менее абстрактными, чем нормы права германо-романских систем, ноодновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря«общему праву» и «праву прецедента» различение права изакона носит более выраженный и несколько иной характер, чем различение права изакона на континенте. Это существенно в связи с возрастанием в современныхусловиях масштабов и значения статутного права среди источников английскогоправа.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Ванглосаксонской правовой семье сама концепция права, система источников права,юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах германо-романскойправовой семьи. Здесь отсутствует деление права на публичное и частное. Егозаменяет деление на «общее право» и «право справедливости».Нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбиратьразные категории дел: публично- и частноправовые — гражданские, торговые,уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейского типа. Поэтомуанглийскому юристу право представляется однородным. Доктрина не знает дискуссийо структурных делениях права. Она предпочитает результат теоретическомуобоснованию, т.е. носит прагматический характер. Однажды вынесенное решениеявляется нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Однакостепень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда,рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этомпрецедентом, т.е. к указанному общему правилу требуется на практике поправка.При нынешней организации судебной системы это значит:
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">1. решения высшей инстанции — палаты лордов — обязательны для всех судов;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">2.апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного),обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решенияобязательны для всех нижестоящих судов;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">3.высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его решенияобязательны для всех нижестоящих судов;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">4.окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентами всех вышестоящихинстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Правилопрецедента традиционно рассматривалось в Англии как «жесткое», ноесть факты отказа в отношении себя от этого принципа, например, со стороныпалаты лордов.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Прецедентноеправо требует от судьи признать обстоятельства рассматриваемого дела сходнымис ранее решавшимся делом, от чего зависит применение той или иной прецедентнойнормы. Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первыйвзгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти никакого сходстваобстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутногоправа, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Замноговековую деятельность законодательного органа общее число принятых имактов составляет около 50 томов (более 40 тыс. актов). Ежегодно английскийпарламент издает до 80 законов. В то же время существует около 300 тыс.прецедентов.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Проблемасоотношения закона и судебной практики в Англии носит специфический характер.Действует принцип, согласно которому закон может отменить прецедент, а приколлизии закона и прецедента приоритет отдается закону. Однако действительностьзначительно сложнее: правоприменительный орган связан не только самим текстомзакона, но и тем толкованием, которое дано ему в судебных решениях, именуемых«прецедентом толкования». Поэтому нельзя однозначно утверждать, чтопарламентское законодательство как источник права стоит выше прецедента.Получается, что английский суд наделен широкими возможностями в отношении статутногоправа.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Значительныразличия между правовыми системами разных стран внутри как германо-романскойсемьи, так и «общего права».
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">Сказанное можно легко подтвердить при изученииправа США.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Английскиепоселенцы на территории США принесли с собой и английское право, но оноприменялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуютусловиям колонии» (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.).Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельногонационального американского права, порывающего с «английскимпрошлым». Первым шагом на этом пути было принятие письменной федеральнойКонституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. Предполагаетсяотказ от принципа прецедента и других характерных черт «общегоправа». В ряде штатов были приняты кодексы: уголовный,уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный — и запрещены ссылки наанглийские судебный решения. Однако перехода американского права вромано-германскую семью не произошло.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Долгоевремя Англия оставалась моделью для американских юристов. В литературе дажеутверждается, что, по мере того как условия жизни в США сблизились с условиямижизни в Европе, американское право стало более близким английскому праву, чем вколониальную эпоху. Право США в целом имеет структуру, аналогичную структуре«общего права», но только в целом. Одно из различий, причем весьмасущественных, связано с федеральной структурой США. Штаты в пределах своейкомпетенции создают свое законодательство и свою систему прецедентного права.Отсюда значительный массив статутного права на уровне штатов. Соответственно вСША существует 51 система права: 50 — в штатах, одна — федеральная. Ежегодно вСША публикуется около 300 томов судебной практики, и, несмотря на широкоеиспользование компьютерной техники, поиск прецедентов является нелегким делом.Много расхождений в право страны вносит законодательство штатов, что делаетправовую систему США сложной и запутанной, Высшие судебные инстанции штатов иВерховный суд США никогда не были связаны с своими прецедентами. Отсюда ихбольшая свобода и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимсяусловиям. Это связано с правомочиями американских судов осуществлять контрольза конституционностью законов. Особенно широко указанным правом пользуетсяВерховный суд США, подчеркивая роль судебной власти в американской системеправления. Нормы права США устанавливаются судами, а принципы складываются наоснове данных норм. Именно в этом суть права, по мнению юристов.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Встатутном праве США немало кодексов, которых не знает английское право,например Единообразный торговый кодекс 1962 г.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Каки в Англии, в США велико значение «обычного» права в функционированиимеханизма государственной власти. Пробелы в Конституции США восполняются нетолько с помощью текущего законодательства, но и путем признания сложившихсяобыкновений, установившихся обычаев и традиций. В сфере частного правараспространены обычаи. Итак, ориентация на гибкое правотворчество, наличиеправа судебной практики, наделение судов неограниченными полномочиями посозданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм в силу федеральногоустройства США — все это создает специфику американского права.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">ВХХ в. США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право пересталорассматриваться только как средство разрешения споров. Оно стало представлять вглазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типаи именно для этого предназначенное.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">СЕМЬЯ РЕЛИГИОЗНО-ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Правовыесистемы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства, котораясвойственна ранее охарактеризованным правовым семьям. Однако у них многообщего по существу и форме, все они основываются на концепциях, отличающихся оттех, которые господствуют в западных странах. Конечно, все эти правовые системыв какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются вернывзглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те жефункции, что в западных странах. Считается, что принципы, которыми руководствуютсянезападные страны, бывают двух видов:
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">1.признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем наЗападе, имеет место переплетение права и религии;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">2.отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношениядолжны регламентироваться иным путем.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Кпервой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права,ко второй — страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Мусульманскоеправа — это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных намусульманской религии — исламе.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Исламисходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который вопределенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда.Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовомурегулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественныеоткрытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам — самая молодая из трехмировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержиттеологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что масульманин долженверить; шар, или шариат, т.е. предписания верующим: что они должны делать ичего не должны. Шариат означает в переводе на русский язык «путьследования» и составляет то, что называется мусульманским правом.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Этоправо указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, обязательствпо отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами, шариатоснован на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которыеон может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, ктоих нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям,установленными самими нормами. Оно регулирует отношения только между мусульманами.В исламе господствует концепция теократического общества, в которомгосударство выполняет роль служителя религии. Ислам по своей сущности, ка ииудаизм, — это религия закона.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">Мусульманское право имеет 4 источника: — 13 -
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">1. Коран — священная книга ислама;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">2. сунну, или традиции, связанные с посланцемБога;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">3. иджму, или единое соглашение мусульманскогообщества;
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">4. кийас, или суждение по аналогии.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Кчертам мусульманского прав относятся: архаичность ряда институтов,казуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общиныверующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривалиськак его источник. В правовой действительности широко используются соглашения,которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, ноне считаются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в Х в.н.э., когда отпала возможность его толкования. Для приспособлениямусульманского права к к современной действительности используются способы,находящиеся как бы вне мусульманского права, — соглашения, законодательство,обычаи, не противоречащие ему. В странах мусульманского права существовал исуществует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиознымисудами (кади) всегда функционировали и другие типы судов, применявшие примитивныеобычаи или законодательные акты (регламенты) власти.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Индусскоеправо
<span Arial",«sans-serif»; mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">составляет вторую системурелигиозно-традиционной семьи и относится к древнейшим в мире. Это не правоИндии, а право общины, которое в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре иМалайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно вТанзании, Уганде и Кении, исповедует индуизм. Как и ислам, индуизм обязываетсвоих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и копределенному миропониманию.<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Однимиз основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с моментарождения на социальные иерархические категории, каждая из которых имеет своюсистему прав и обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структурыобщества — основа философской, религиозной и социальной системы индуизма.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Приэтом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте,к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай.Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иноймере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, всоответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Обычаи весьма разнообразны.Каждая каст или подкаста следует своим собственным обычаям. Собрание кастыголосованием разрешает в местном масштабе все споры, опираясь при этом наобщественное мнение. Оно располагает и эффективными средствами принуждения.Наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. Вслучае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьирешают его по совести, по справедливости.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Правительствуразрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство несчитаются источниками права. Даже когда имеется закон, судья не долженприменять его ригористически (по всей строгости). Ему предоставлено широкоеусмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить справедливость ивласть. Еще меньше, чем законодательство, на роль источника может претендоватьздесь судебная практика.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Итак,в период, предшествовавший британской колонизации, классическое индусское правоне основывалось ни на формальных нормативах, ни на судебных решениях.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Впериод колониальной зависимости индусское право претерпело существенныеизменения. В области права собственности и обязательственного праватрадиционные нормы были заменены нормами «общественного права».Семейное и наследственное право и другие обычаи не претерпели изменений. К 1864г. накопились судебные прецеденты. Однако правило прецедента осталось далеко оттрадиций индусского права. Многие его институты и нормы подвергалисьмодификации и даже были заменены новыми, но полного вытеснения индусскогоправа не произошло. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права»,т.е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, но с определеннымиограничениями.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">Конституция1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовойпринадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция. Однако новыйОсновной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии.Верность традициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые корни,связанные с религией, дает о себе знать.
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">Есть свои особенности у систем китайского и японского
<span Arial",«sans-serif»; mso-ansi-language:EN-US;layout-grid-mode:line">права
<span Arial",«sans-serif»;mso-ansi-language: EN-US;layout-grid-mode:line">. Китайцы отрицательно относятся к идее права сего строгостью и абстрактностью. До начала ХХ в. считалось, что, используяабстр