Реферат: Договор строительного подряда
Содержание
Введение
1. Понятие договора строительного подряда. Правовоерегулирование
2. Техническая документация и смета
3. Стороны в договорестроительного подряда. Обязанности сторон. Сотрудничество сторон
3.1.Стороны в договоре строительного подряда
3.2.Риск гибели объектастроительства и материалов
3.2.1.Страхование рисков
3.2.2.Вопрос о моменте переходасобственности
3.3.Права и обязанности сторон
3.3.1.Обеспечениематериалами
3.3.2.Обязанностиподрядчика
3.3.3.Дополнительныеобязанности заказчика
3.3.4.Контроль за ходом икачеством работ
3.4.Способы обеспеченияобязательств в договоре строительного подряда
3.5.Сотрудничество сторон
3.6.Сдача и приемка работ
4. Ответственность сторон
5. Консервация строительства
Заключение
Список литературы
Введение
Тема моей курсовой работы, на мой взгляд, является одной изсамых актуальный на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществедоговор строительного подряда может быть назван среди наиболеераспространенных. В России сейчас, даже несмотря на кризис и множественныесложности, строительная деятельность процветает, и количество строительных фирмпродолжает расти.
В нашей стране и раньше существовал такой тип договора,назывался он договором капитального строительства. Тогда все строилось напланово-административных началах. Естественно, при переходе к рыночнойэкономике подход изменился, сейчас уже не осуществляется плановоерегулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширная. Однакозаконодатель все же устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всегодля защиты интересов заказчиков. На мой взгляд, одной из действенных мер в этомсмысле является установление требования к подрядчику о получении лицензии.Вообще, среди основных источников правового регулирования следует назвать,конечно, Гражданский кодекс, Градостроительный кодекс, ПостановлениеПравительства РФ от 25.03.96 г. «Об утверждении положения о лицензированиистроительной деятельности». В отношении Гражданского кодекса важноотметить, что к договору строительного подряда применяются не только нормыглавы 37, специального посвященной договору строительного подряда, но и общиеположения о подряде.
Что касается освещенности данного вопроса в юридическойлитературе, то мне показалось, что специально посвященных договорустроительного подряда крупных работ сейчас нет, во всяком случае, мне восновном попадались книги, изданные в 70-х — 80-х годах, т.е. уже утратившиесвою актуальность. Поэтому в основном пришлось опираться на работы такихизвестных теоретиков гражданского права, как М.И. Брагинского, О.Н. Садикова,которые в своих комментариях к гражданскому кодексу уделяют рассмотрениюданного вопроса немалое внимание. Небесполезны были и отдельные статьи вжурналах «Хозяйство и право», «Законодательство»,посвященные отдельным вопросам строительного подряда. Самым интересным для менябыло изучение судебной практики по вопросам строительства, т.е. прежде всегоознакомление с Постановлениями Высшего Арбитражного суда по отдельным делам.
Таким образом, поскольку актуальность и необходимостьразработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о строительномподряде, не вызывает сомнений, думается, что эта тема представляет собойинтерес для юристов, занимающихся как теорией, так и практикой.
1.Понятие договора строительного подряда. Правовое регулированиеВ параграфе 37 ГК весьма широко установлены границы договорастроительного подряда. Уже в самом определении договора (п. 1 ст. 740 ГК) егопредметом названа постройка по заданию заказчика определенного объекта либовыполнение иных строительных работ. В незамкнутом перечне работ, отнесенных к строительству,указаны строительство или реконструкция предприятия, здания, сооружения илииного объекта, а также выполнение монтажных, пуско-наладочных и иных неразрывносвязанных со строящимся объектом работ (п. 2 ст. 740 ). Особо выделенораспространение правил о договоре строительного подряда на работы покапитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.
В случаях, когда по договору строительного подрядавыполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностейгражданина-заказчика, к отношениям сторон соответственно применяются положенияпараграфа, посвященного правам заказчика по договору бытового подряда. Этазакрепленная в п. 3 ст. 740 норма отнюдь не исключает субсидиарного примененияк указанным отношениям не противоречащих им норм о строительном подряде в силуаналогии закона.
Все предшествующие новому ГК кодифицированные акты вобласти гражданского права считали предметом подряда «выполнение определенных работ по заданию заказчика».
ГК в отличие от своих предшественников считает сутьюподряда не работы сами по себе, а достижение «результатаработ». Следовательно, за пределами подряда оказались договоры,которые либо вообще не имеют вещественного результата (именно они стали признаваться договорами услуг), либо, если и имеют, то все же признаются имеющими самостоятельное значение работами как таковыми, а значит приопределенных условиях могут считаться исполненными, даже если результат небыл достигнут (договоры на выполнение научно — исследовательских и опытно — конструкторских работ).
Результат работ, составляющий предмет подряда, выражается обычно в изготовлении либо переработке (обработке) вещи. Во всех подобныхслучаях возникает вопрос о том, чьим иждивением исполняются работы. Это, вчастности, означает, какая именно из сторон — заказчик или подрядчик — должнапредставить материал. ГК РСФСР 1964 г. и Основы гражданского законодательства1991 г., как и новый ГК, давали сторонам возможность предусмотреть вдоговоре любое решение, но оставляли открытой ситуацию, при которой в нем отсутствуют какие-либо указания на этот счет. С целью устранить такого роданеопределенность ГК, воспроизведя в значительной мере текст Кодекса 1922 г.,установил: «Если иное не предусмотрено договором подряда, работавыполняется иждивением подрядчика — из его материалов, его силами исредствами» (п. 1 ст. 704).
Вопрос о том, за кем закрепляются указанные обязанности,имеет существенное значение для разграничения двух основных гражданско- правовых договоров: подряда и купли — продажи.
Речь идет о ситуации, при которой лицо реализуетизготовленные им товары. Общий принцип, которым следует руководствоваться вэтом случае, состоит в том, что продавец реализует товар, изготовленный изсобственного материала, а подрядчик — как из своего, так и из давальческого(переданного ему заказчиком). Однако обращаться к этому признаку не всегдаудается. Имеется в виду случай, когда определенное количество материалов даеттот, кто приобретает товар.
Интерес в указанном смысле представляет решение,содержащееся в Венской конвенции о договорах международной купли — продажи товаров[1]. В пункте 1 статьи 3 Конвенции предусмотрено, что «договоры напоставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаютсядоговорами купли — продажи, если только сторона, заказывающая товары, неберет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров».
Автор соответствующего раздела Комментария к указанной Конвенции М.Г. Розенберг обратил внимание на трудности, которые могутвозникнуть при применении указанной нормы с ее критерием «существенная». Если орган, разрешающий спор, придет к выводу, что в обязанности заказывающей товар стороны входит поставка существенной части материалов, то договор может быть квалифицирован в соответствии снормами национального права, например, как договор подряда или как договор наизготовление товара из давальческого сырья. В этой связи автор рекомендует «четко определять в договоре, что имели в виду стороны, включая обязательство о поставках части материалов стороной, заказывающей товар»[2]. Приведенную рекомендацию целесообразно использовать и во внутреннем обороте страны. Вместе с тем применительно к внутреннему законодательству,тем более, что в нем отсутствуют ссылки на «существенную» рольпоставляемых заказчиком материалов, приобретает значение еще и другой признакподряда, выраженный в легальном определении этого договора. Речь идет о том,что подряд охватывает не только результат работ как таковой, но и их выполнение («одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороныопределенные работы» — п. 1. ст. 702). Из этого вытекает, что договорноерегулирование охватывает права и обязанности сторон, относящиеся к самомуходу работ. Если их ход действительно составляет элемент договора, — налицоподряд. В противном случае следует считать, что речь идет о купле — продаже.
Что касается правового регулирования, то нельзя неотметить, что спецификой договора строительного подряда является весьмаобширное правовое регулирование. Хотя, конечно, по сравнению с прежнимивременами количество императивных норм уменьшилось, и сторонам предоставленанесколько большая свобода.
До последнего времени для обозначения соответствующегозаконодательного массива использовался исключительно термин «капитальноестроительство». Достаточно указать, что именно так именовался один изразделов Свода законов СССР, глава 31 ГК РСФСР 1964 года, ст. 95 Основгражданского законодательства 1991 года, многочисленные акты, посвященныестроительству.
Под «капитальным строительством» подразумевалипрежде всего строительство, подчинявшееся во всех своих компонентах особожесткому режиму регулирования со стороны государства. В подтверждение можносослаться на п. 2 Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1969года. Устанавливая пределы своего применения, Правила указывали на то, что онираспространяют действие на строительство новых, реконструкцию и расширениедействующих объектов, включенных в план капитального строительства и втитульные списки, осуществляемые за счет централизованных капитальных вложений,а также за счет нецентрализованных источников финансирования. Таким образом,заведомо предполагалось, что существует строительство, лишенное признаков«капитального» и тем самым находящееся за пределами соответствующейсистемы актов.
Приведенное представление о капитальном строительстве неоказывало негативного влияния на законодательную практику, поскольку удельныйвес строительства, не относящегося к «капитальному», был крайненезначителен.
В настоящее время ситуация коренным образом изменилась.Участниками гражданского оборота являются в основном частные предприниматели — заказчики и подрядчики, в том числе и иностранные; соответственно сузиласьсфера применения строительства за счет государственного финансирования и вцелом строительства, производимого согласно государственному плану. О том,насколько предмет и методы регулирования данной области законодательстваизменились, можно судить по тому, что в разделе Свода законов СССР«Законодательство о капитальном строительстве» фактически недействует ни один из содержавшихся в нем специальных актов.
С учетом отмеченных обстоятельств есть основания признатьнеобходимой унификацию правового режима для всего того, что охватываетсяпонятием «строительство». Правовую основу этого унифицированногорежима составляют общие положения о подряде, а также специальные нормыпараграфа, посвященного строительному подряду, в главе 37 ГК.
При установлении пределов действия параграфа«Строительный подряд» определяющее значение должны иметь общие длявсего строительства признаки. Имеется в виду, что в отличие от промышленности исельского хозяйства в строительстве конечный продукт неподвижен (создаваемые иподготовленные к вводу в действие объекты производственного инепроизводственного характера всегда связаны с землей), индивидуален (дажеобъекты, построенные по одному и тому же проекту, отличаются один от другого) ирассчитан на продолжительную эксплуатацию.
Строительство обычно ведется на открытом воздухе, надействующих предприятиях, с постоянной сменой рабочего места; продолжается втечение длительного периода и требует на промежуточных стадиях определенного«задела»; производится в соответствии с утвержденной (согласованной)технической документацией, при этом предполагается активное и многостороннееучастие заказчика на стадиях, предшествующих сдаче готового объекта.
В период существования «законодательства о капитальномстроительстве» регламентация данного договора осуществлялась обширнейшимчислом актов, принятых на разном уровне. И в результате сами договоры окапитальном строительстве были в еще большей степени, чем договоры о поставке,стандартизированы, чему способствовало и то, что возможности согласованияотдельных условий договора до предела ограничивались императивным характеромнорм. Есть основания полагать, что в будущем число актов, которые регулируютэти отношения, окажется предельно суженным. В конечном счете речь должна идти онормах ГК и относительно небольшом числе изданных в соответствии с нимнормативных актов. Следует ожидать, что основу строительного законодательствасоставят главным образом акты публичного права (административного, финансового,государственного), состоящие исключительно из императивных норм. Правомочиясоответствующих органов должны иметь четкие границы, с тем чтобы были, помимопрочего, надежно защищены те, кто обращается к компетентным органам за получениемразрешений (согласий).
Гражданско-правовые нормы должны, опираясь на Кодекс,развивать в случаях необходимости заложенные в нем принципы. Целесообразносохранение акта типа правил о договорах подряда на капитальное строительство,большинство в которых будут составлять диспозитивные нормы.
Нормы гражданского права будут, очевидно, резко сокращены, стем чтобы горизонтальные отношения, то есть отношения между различнымиучастниками строительного процесса (заказчиком, подрядчиком, проектантом и т.п.), строились в основном на примерных договорах.
Постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 года утвержден ивведен в действие с 1 января 1995 года СНиП 10-01-94 «Система нормативныхдокументов в строительстве. Основные положения»[3]. Указанныйакт определяет систему нормативных документов в строительстве как совокупностьвзаимосвязанных документов, принимаемых компетентными органами исполнительнойвласти и управления строительством, предприятиями и организациями. Эта системадолжна применяться на всех этапах создания и эксплуатации строительнойпродукции в целях защиты прав и охраняемых законом интересов ее потребителей,общества и государства.
Объектами указанной системы служаторганизационно-методические и общие технические правила и нормы, необходимыедля разработки, производства и применения строительной продукции, объектыградостроительной деятельности и строительная продукция (здания и сооружения,их комплексы), промышленная продукция, строительные изделия и материалы,инженерное оборудование, средства оснащения строительных организаций ипредприятий стройиндустрии, а также экономические нормы, с помощью которыхопределяется эффективность инвестиций, стоимость строительства, материальных итрудовых затрат.
СНиП 10-01-94 устанавливает определенную иерархиюсоответствующих технико-экономических документов. Так, на федеральном уровнеиздаются СНиПы РФ, государственные стандарты в области строительства РФ, сводправил по проектированию и строительству, а также соответствующие руководящиедокументы указанной системы. На уровне субъектов Федерации должны действовать территориальныестроительные нормы. Кроме того, в систему входят производственно-отраслевыенормативные документы (имеются в виду стандарты предприятий, объединений,строительного комплекса), а также стандарты общественных объединений.
Закон от 26 июня 1991 года «Об инвестиционнойдеятельности в РСФСР»[4] различает два вида такой деятельности. Первый рассчитан на то, чтопользователем инвестиционного объекта выступает сам инвестор. Тогда он отсобственного имени заключает договор с подрядчиком. При втором видепользователем объекта является другое лицо, которому объект передает инвестор.В последнем случае заказчиком в подрядном договоре становится будущийпользователь, в то же время между инвестором и пользователем заключаетсяспециальный договор — об инвестировании.
В регулировании новым ГК договора строительного подряданашла отражение и международная практика использования рассматриваемыхдоговоров. В частности, это проявилось в более широком представлении о«строительстве под ключ». Имеется в виду включение в данный договорсреди прочего ранее не укладывавшейся в его рамки обязанности обеспечитьэксплуатацию заказчиком объекта в течение согласованного срока после егопринятия (п. 2 ст. 740 ). Такая обязанность может, к примеру, охватывать набори обучение персонала, налаживание связей с поставщиками, поиск рынков сбыта идр.
Немаловажный вопрос о лицензировании строительнойдеятельности регулируется Постановлением Правительства от 24 декабря 1994 г. №1418[5], которымутверждено Положение о лицензировании строительной деятельности.
В 1992 г. Министерством архитектуры, строительства и жилищно - коммунального хозяйства РФ по согласованию с Министерствами экономики и финансов РФ было издано Руководство по составлению договоров подряда на строительство в РФ, которое учитываетизменения в роли и содержании таких договоров в условиях перехода к рыночным отношениям. Это руководство используется подрядчиками и заказчикамипри заключении договоров строительного подряда как методическое пособиедля определения соответствующих условий заключаемых договоров.
Говоря о таком виде договора как строительный подряд, нельзяне упомянуть нормативный акт, регулирующий вопросы застройки, планирования,соблюдения технических норм строительства, а именно Градостроительный кодекс[6].
2.Техническая документация и смета
ГК содержит ряд норм, регулирующих вопросы, относящиеся ктехническому проекту и иной технической документации, а также денежномувыражению технического проекта — смете. Представление технической документацииявляется предметом как административного, так и гражданско-правовогорегулирования. Поскольку строительство затрагивает государственные иобщественные интересы, связанные с финансированием, охраной окружающей среды идр., государство устанавливает случаи и порядок утверждения проектов и смет иих предварительной экспертизы.
Вместе с тем проблемы, связанные с технической документациейи сметой, являются предметом договорного регулирования. Кодекс оставляетоткрытым и, следовательно, передает на усмотрение самих сторон вопрос о том,какая из них должна обеспечить утверждение проектов и смет, а также получатьнеобходимое разрешение компетентных органов.
Из двух статей, посвященных технической документации исмете, одна (ст. 743 ) в основном закрепляет обязанности и права подрядчика, адругая (ст. 744 ) — обязанность и права заказчика.
В первой из этих статей содержатся общие требования онеобходимости представления проектной документации и сметы. Состав и содержаниетехнической документации должны определяться в договоре вместе с указанием,какая из сторон и в какой срок должна их представить. Редакция данной нормыпозволяет сделать вывод, что перечисленные обязанности составляют существенныеусловия договора, а значит, при их отсутствии договор не признаетсязаключенным.
В отношении требований к самой технической документации ГКограничивается указанием на то, что она должна определять требования,предъявляемые к строительству и связанным с ним работам, включая непременнообъем и содержание работ.
Думается, стороны договора должны обратить особое вниманиена то, что техническая документация и смета должны соответствовать требованиям нормативных документов, регулирующих строительство, изаключаемому договору строительного подряда. В систему нормативных документов входят Строительные нормы и правила (СНиП) — федеральныйдокумент; ГОСТы в области строительства (ранее утверждались Госстроем, внастоящее время - Министерством архитектуры, строительства и жилищно — коммунального хозяйства РФ - состоит из 4 частей), своды правил по проектированию, некоторые нормативные документы субъектов РФ, строительные нормы территориальных органов управления, издаваемые в пределахих компетенции. СНиП регламентируют порядок разработки, согласования, утверждения и состав проектной документации на строительство зданий,сооружений на территории РФ и предназначены для применения заказчиками(инвесторами), органами государственного управления и надзора, предприятиями, организациями, объединениями, иными юридическими и физическими лицами — участниками инвестиционного процесса.
Как указывает М.С. Кроль, в договоре стороны определяют, взависимости от сложности предполагаемого объекта, стадийность и состав проектной документации[7]. Для сложных объектов, как правило, применяют двустадийное проектирование - технический проект и рабочая документация. Заказчик (в зависимости отисточника финансирования) должен утвердить или одобрить обоснование инвестиций в строительство предприятий, зданий, сооружений. Разработка ТЭО (технико — экономического обоснования строительства), выполняемая чаще всего проектирующей организацией, является основанием для составления рабочей документации, которая в зависимости от условий договора готовится одной из сторон договора, но во всех случаях подлежитсогласованию с заказчиком; при возложении проектирования на подрядчика заказчик в определяемые сторонами сроки должен передать исходные данныедля проектирования, исходные данные по оборудованию, задание на проектирование, решение о согласовании места расположения объекта, технические условия на подключение объекта к сетям и коммуникациям и др. данные, необходимыедля разработки проектной документации.
Заказчику предоставляется право своим односторонним решениемизменить проектную документацию, но только при условии, если дополнительныеработы не превышают 10 процентов общей стоимости строительства и не меняютхарактера предусмотренных договором работ. Хотя на этот счет и нет прямыхуказаний в ст. 744 ГК, следует признать, что дополнительные работы должны вданном случае оплачиваться заказчиком.
Если изменение проектнойдокументации превышает 10 процентов, необходимо соглашение сторон. В нем нарядус прочим может быть решен и вопрос об оплате дополнительных работ. Если вдоговоре нет никаких указаний по этому поводу, следует считать, чтодополнительные работы будут выполняться за дополнительную плату. Имеется ввиду, что соответствующим образом будет изменена смета.
Подрядчик может, в свою очередь,также в одностороннем порядке ставить вопрос о пересмотре сметы, но только приусловии, если предполагается ее повышение в размере не менее 10 процентовуказанной в ней общей стоимости строительства. Такой пересмотр долженосуществляться в порядке, предусмотренном ст. 450, к которой отсылает п. 3 ст.744 ГК. Норма, составляющая адресат отсылки, дает основания сделать вывод, чтотакое право возникает, если контрагент (в данном случае заказчик) существеннонарушил договор. При этом надо выполнять требования, установленные в указаннойстатье: подрядчику необходимо доказать не только факт нарушения договоразаказчиком, но и то, что произошло нарушение, повлекшее для подрядчика ущерб,при котором он в значительной мере лишается того, на что мог рассчитывать при заключениидоговора. Отсылка к ст. 450 означает одновременно, что подрядчик вправетребовать изменения договора при наличии обстоятельств, указанных в ст. 451 ГК.
Существует и еще один случай, когда подрядчик имеет право надополнительную оплату: если речь идет о разумных расходах, понесенных им всвязи с установлением и устранением дефектов в технической документации (п. 4ст. 744 ). Следует иметь в виду также норму, закрепленную в п. 3 ст. 10 ГК:если закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялисьли они разумно, разумность действий участника гражданских правоотношенийпредполагается. Следовательно, не подрядчик обязан доказывать разумность своихдействий, а заказчик, отказывающийся выплатить соответствующую сумму, должендоказать, что подрядчик действовал «неразумно».
3.Стороны в договоре строительного подряда. Обязанностисторон. Сотрудничество сторон3.1. Стороныв договоре строительного подрядаДля характеристики того или иноговида гражданско-правовых договоров, для разграничения его от других видовнеобходимо определить, кто может являться стороной данного договора.
В соответствии с Гражданским кодексом, заказчиками построительству могут выступать юридические и физические лица, имеющие финансовыесредства (инвесторы), а также лица, которые специализируются на выполнениитакого вида работ, являются доверенным лицом заказчика, действуют от его имении в его интересах в течение всего инвестиционного цикла.
Подрядчиками могут быть, во-первых, независимо от формсобственности строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные идругие организации и предприятия. Во-вторых, подрядчиками могут быть ифизические лица либо организации посредников, принимающие на себя функции покоординации работ, зарегистрированные и получившие в установленном порядкелицензию на строительную деятельность. Лицензирование строительной деятельностиосуществляется с целью защиты прав и интересов потребителей строительнойпродукции. В настоящее время действует «Положение о лицензированиистроительной деятельности»[8],согласно которому лицензии выдаются Министерством строительства либо другиморганом исполнительной власти. Этим нормативным актом установлено, чтостроительная деятельность на основании лицензий, выданных органамиисполнительной власти субъектов Российской Федерации, на территории иныхсубъектов Российской Федерации может осуществляться после регистрации такихлицензий органами исполнительной власти соответствующих субъектов РоссийскойФедерации. Регистрация же проводится в течение 30 дней по предъявленииоригинала лицензии с проверкой, при необходимости, указанных в лицензии данных,условий осуществления соответствующего вида деятельности и условийбезопасности.
Теперь хотелось бы сказать отакой фигуре в договоре строительного подряда, как инженер, практика вовлечениякоторого в организацию строительства должна найти свое место в новыхэкономических условиях. Об «инженере» впервые сказано в ст. 749 ГК.Как считает М.И. Брагинский, «в определенной мере можно считатьпредшественником такой фигуры образование, именовавшееся „дирекциейстроящегося предприятия“, а теперь — »заказчиком-застройщиком"[9]. Однакомежду ними и «инженером» имеется существенное различие. Отношения с«инженером» (строительной инженерной фирмой) имеют своим основаниемдоговор поручения. Следовательно, «инженер» действует от именизаказчика и соответственно последствия его действий ложатся на заказчика, в товремя как дирекция строящегося предприятия выступала, а заказчик-застройщиквыступает от собственного имени и предполагается последующая передача имиобъекта лицу, которое будет его уже от собственного имени эксплуатировать.
Полномочия «инженера»выражаются в доверенности или, что более соответствует природе отношений с егоучастием, закреплены в самом договоре подряда. В том и в другом случае этиполномочия могут быть определенным образом ограничены. Заказчик сам выбирает«инженера» (инженерную фирму), и его выбор становится обязательнымдля подрядчика. Разумеется, это не исключает того, что стороны могутпредварительно согласовать между собой фигуру «инженера».Ответственность за все юридические действия «инженера» (инженернойфирмы) несет заказчик, если такие действия совершены в пределах полномочий«инженера» (инженерной фирмы). За свои фактические действия по общемуправилу несет ответственность он сам (сама фирма). Возможен вариант, прикотором функции «инженера» выполняет работник организации илигражданина-заказчика. Тогда они несут ответственность за совершенные им противоправныедействия по нормам о деликтной ответственности. Имеется в виду ст. 1068,которая возлагает на юридическое лицо или гражданина ответственность за вред,причиненный их работником при исполнении трудовых (служебных, должностных)обязанностей.
3.2. Риск гибели объектастроительства и материаловОдним из главных признаковподряда, определяющих основы взаимоотношений сторон данного договора, являетсяраспределение между ними риска. Решение вопроса применительно к договоруподряда совпадает с тем, которое содержится в общих положениях о договоре подряда.
В п. 1 ст. 741 ГКпредусмотрено, что риск случайной гибели или случайного повреждения предметадоговора (объекта строительства) до его приемки заказчиком несет подрядчик. Вриск подрядчика входят помимо прочего и последствия действий третьих лиц.Однако следует отметить, что в отличие от ст. 705, посвященная распределениюриска применительно к строительному подряду ст. 741 содержит императивныенормы. Следовательно, если стороны отступят от нее в договоре, все равно будутдействовать положения этой статьи.
Статья 741 Кодекса нерегулирует вопрос о риске случайной гибели или случайного поврежденияматериалов и оборудования, переданных для переработки или обработки вещи(например, для реконструкции здания). Это означает, что данная проблемаурегулирована п. 1 ст. 705 (в частности, соответствующий риск несет сторона,предоставившая материалы).
Специальная норма, не имеющая аналога в общих положениях,закрепленная в п. 2 ст. 741 Кодекса, указывает на последствия гибели илиповреждения объекта вследствие недоброкачественности предоставленногозаказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования либо исполненияошибочных указаний заказчика.
В подобных случаях заказчикприобретает право на оплату всей предусмотренной сметой стоимости работ, нотолько при условии, если соблюдены требования, установленные в п. 1 ст. 716 ГК. Таким образом, подрядчик, во-первых, должен доказать, что ненадлежащеекачество материалов или выполнение ошибочных указаний заказчика послужилопричиной гибели объекта и, во-вторых, он, подрядчик, исполнил свою обязанностьпредупредить заказчика о непригодности или недоброкачественности материалов,предоставленных заказчиком, либо возможных неблагоприятных для подрядчикапоследствиях выполнения указаний заказчика о способе исполнения работ, а такжеисполнил другие требования, о которых говорится в пп. 1 и 2 ст. 716 ГК.Подразумевается, что подрядчик после соответствующего предупреждения приостановилработы и приступил к ним только с момента получения подтверждения заказчика, апри отсутствии такого подтверждения только после истечения разумного срока дляответа. Вместе с тем соблюдения этих требований не всегда достаточно. Подрядчикнаделен правом (п. 3 ст. 716 ) в случае, если заказчик, несмотря напредупреждение, не заменит непригодные материалы, оборудование, техническуюдокументацию, не изменит указаний о способе выполнения работ или не приметдругих необходимых мер, расторгнуть договор и взыскать убытки. Если, однако,впоследствии окажется, что ненадлежащее качество работ имело своей причинойименно те обстоятельства, на которые указывал подрядчик в своем извещении,последний лишается возможности ссылаться на то, что действовал по указаниюзаказчика. При определенных обстоятельствах закрепленное в п. 3 ст. 716 правона отказ от исполнения должно рассматриваться как обязанность подрядчика.
3.2.1. Страхование рисковВ новых условиях существованиястроительного подряда приобретает значение вопрос о страховании различного родарисков, лежащих на соответствующей стороне. Страхование осуществляется винтересах обеих сторон — той, на которую падает риск, поскольку при наличиистрахового случая она не несет потерь сверх общей суммы выплаченной еюстраховой премии, и ее контрагента, который приобретает реальную гарантиюполучения страховой суммы при наступлении обстоятельств, представляющих собойстраховой случай. Такого рода гарантия выражается в предположительно высокойплатежеспособности страховых компаний, обеспечиваемой различными нормамистрахового законодательства.
Страхование может охватывать всилу п. 1 ст. 742 ГК прежде всего риск случайной гибели или случайногоповреждения всего используемого в строительстве имущества, включая различногорода материалы и оборудование, а также сам объект строительства. Применительнок материалам для строительства крупных объектов может быть использованострахование по генеральному полису (ст. 941 ). Другим видом, упомянутым в томже п. 1 ст. 742, является страхование ответственности за причинение приосуществлении строительства вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц.Оно осуществляется прежде всего в пользу потенциальных потерпевших. Однакоможет представить особый интерес и для подрядчика как лица, которое призванонести ответственность в подобных случаях причинения вреда. В частности, суммывыплачиваемых подрядчиком премий, связанных с такого рода страхованием, могутбыть по условиям договора включены при определенных обстоятельствах (например,если ответственность перед третьими лицами наступила без вины подрядчика) вобщую стоимость строительства.
В подрядном договоре, в которомпредусмотрена необходимость страхования, целесообразно указать его виды,страховые риски, страховую сумму, сроки страхования. В этой связи п. 1 ст. 742 требует от стороны представления контрагенту доказательств заключения договорастрахования на условиях, установленных договором (в частности, о размерестраховой суммы и застрахованных рисках). Данные о страховщике, о которых идетречь в той же норме, предполагают подтверждение надежности избранного сторонойстраховщика.
Пункт 2 ст. 742 ГК, которыйуказывает, что страхование не освобождает соответствующую сторону отобязанности принимать необходимые меры для предотвращения наступлениястрахового случая, имеет значение потому, что дает возможность стороне, впользу которой осуществлено страхование, взыскать с контрагента сумму убытков,не покрытую страховым возмещением (имеется в виду главным образом договорноестрахование). При страховании ответственности за причинение вреда другим лицамследует руководствоваться ст. 931.
3.2.2. Вопрос о моменте переходасобственностиВопрос о распределении риска упирается в более общий: в какой момент заказчик становится собственником предмета подряда? На наш взгляд,определение подряда в ГК не как работы, а как достижения результата работы позволяет сделать вывод, что заказчик приобретает право собственности наизготовляемую вещь только с момента, когда он принял ее от подрядчика. Такоерешение вряд ли вызовет сомнения применительно, например, к бытовомуподряду. Имеется в виду, что до сдачи, например, портным заказанного ему костюма его собственником является подрядчик и соответственно распоряжаться им заказчик может только с момента получения костюма.
Иное дело капитальное строительство. Помимо сложноститаких отношений следует иметь в виду, что до принятия ГК здесь совершенноявно действовал прямо противоположный принцип. Начиная с 1932 г. он сводилсяк следующему: возводимое строение - собственность заказчика[10]. Прямымследствием этого решения было и распределение риска случайной гибели предметастроительного подряда по началу, прямо противоположному тому, котороесодержится теперь в ГК.
В пункте 48 Правил о договорах подряда на капитальное строительство[11], применительно к случаю гибели предмета подряда вследствие стихийногобедствия устанавливалось: «Заказчик обязан оплатить подрядчикустоимость выполненных им до стихийного бедствия работ».
Становление новых экономическихи юридических форм строительства привело к возникновению ряда острых проблем,которые в прежних условиях унифицированной модели подряда на капстроительстволибо вовсе не возникали, либо решались сравнительно легко.
Если в силу ст. 219 ГК правособственности на объект недвижимости возникает с момента регистрации, то доэтих пор соответствующий объект невозможно считать недвижимостью, на чтообращает внимание Е.А.Суханов[12]. Объект строительства, таким образом, представляет собой некий имущественныйкомплекс, выступающий как определенное единство. Право собственности на этотобъект у заказчика возникает с момента его приемки у подрядчика, что невызывает сомнений. Трудности состоят в определении субъекта права на объектстроительства до его передачи в порядке ст. 753 Гражданского кодекса.
Для иллюстрации основных проблемрассмотрим достаточно несложное на первый взгляд, и, безусловно, типичное,дело.
Строительная организация РСУ АО«Синтез», получив под застройку земельный участок в с. ШпаковскомСтавропольского края, заключила договор подряда с АО «Канелс»,выступившим в роли заказчика, на строительство 16-квартирного жилого дома.
В свою очередь, заказчик имелдоговор с миграционной службой, по которому он обязался за счет последнейобеспечить строительство и передать ей в собственность жилое здание.
В связи с тем, что заказчик,приняв очередной этап работ, оплатил их не полностью (используя при этомсредства миграционной службы), договор был после длительной перепискирасторгнут, а объект остался недостроенным.
Подрядчик предъявил в суде иск кАО «Канелс» о взыскании суммы долга за принятые работы, а такжерасходов по охране объекта после прекращения строительства и в связи сотсутствием средств у ответчика просил обратить взыскание на сам объектзастройки.
Естественно, что в первуюочередь возник вопрос о том, кому принадлежит право собственности на объект.
Казалось бы, в любом случаеистец в силу ст. 359-360 ГК РФ имеет право на удержание вещи как кредиторпротив неисправного должника, вплоть до реализации ее в порядке, установленномдля залога. Однако совершенно очевидно, что определить принадлежность вещи всеже необходимо, во-первых, для правильного указания номинального продавца ираспределения налоговых обязательств при продаже, а во-вторых, для исполнениятребований п. 6 ст. 350 ГК РФ, требующих вернуть остаток вырученной приреализации суммы залогодателю (в данном случае — собственнику), тем более чтостоимость объекта явно превышала сумму долга. Кроме того, ситуация обостряласьналичием еще одного кредитора того же должника — миграционной службы.
Вопрос о праве на объектстроительного подряда в прямой форме законом не решен, а содержание норм оподряде не позволяет прийти к однозначному толкованию.
Как пишет К.Скловский,«упразднение в нашем законодательстве ранее существовавшего правилаsuperfities solo cedit (то, что на поверхности, земле принадлежит),представлявшего собой частный случай правила „принадлежность следуетглавной вещи“ (в соответствии с которым недвижимость принадлежаласобственнику земли), исключает наиболее естественный для строительства ходрассуждений, согласно которому достаточно определить собственника земли и темсамым предрешить все прочие вопросы, и потому снимает в этом отношенииспецифику строительного подряда, заставляя искать решение в подрядном праве вцелом»[13].
Правило ст. 219 ГК РФ о моментевозникновения права собственности на вновь создаваемую недвижимость с моментаее государственной регистрации, как будто исключая собственность подрядчика (незатрагивая движимого имущества), также не решает всех возникающих вопросов,поскольку «объект строительства» как имеющее определенное единствоимущество еще до возможности признания его зданием, сооружением или инойнедвижимостью уже вовлекается в гражданский оборот и может служить предметомсделок (залога и других, в том числе и указанных в ст. 360, 712, 720 (п. 6),729, 742 ГК РФ). Однако в дальнейшем, говоря о собственности на объект, мы,конечно, должны всякий раз иметь в виду норму ст. 219 ГК РФ и понимать, что,поскольку не имеется регистрации, речь может идти не о праве собственности нанедвижимое имущество, а о принадлежности полного права на объект строительногоподряда, и прежде всего права распоряжения им.
Дилемма состоит в следующем: допередачи объекта он может быть либо в собственности подрядчика, либо всобственности заказчика. Следовательно, в момент исполнения подряда (передачавещи заказчику) происходит переход собственности, а во втором — это передачатолько владения.
М.И. Брагинский показал, что вопрос имеет непростую историюв нашем праве и решался в разные периоды по-разному. Он приводит аргументы,выдвинутые в процессе подготовки реформы законодательства в 1982 г.:«Ближайшей задачей должно быть возложение на подрядчика риска случайнойгибели предмета подряда. Необходимо, чтобы материальный объект договора стал настадии строительства „собственностью“ подрядчика. Тогда можно будетприйти к выводу, что результат стал действительно объектом договора». Вэтой связи М.И. Брагинский полагает, что норма п. 2 ст. 703 ГК РФ, в силукоторой «подрядчик передает свои права заказчику», подтверждает, чтозаконодатель признает собственником вещи до такой передачи подрядчика[14].Несомненно, эта норма является серьезным аргументом в пользу данного подхода,несмотря на то, что законодатель все же не указал, какие именно правапередаются.
Именно такое толкование можнообнаружить в судебной практике. Например, давая оценку требованиям заказчика,который отстаивал свое право собственности на часть недостроенного здания (спорвозник в связи с продажей здания подрядчиком третьему лицу, которое, в своюочередь, достроило здание и продало его четырем юридическим лицам на праве общейсобственности), Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что «правособственности на спорное здание возникает с момента передачи подрядчикомзаказчику здания по окончании его строительства. Поэтому право собственности нанезавершенный объект строительства у истца отсутствовало»[15].
Постановление принято сприменением норм ст. 95 Основ гражданского законодательства, которые несодержат принципиальных отличий от норм ст. 703 ГК РФ. Однако, учитывая, чтоГК определенно вносит новые иные положения в регулирование подряда, нельзяисключить, что выраженная в этом постановлении позиция может быть инойприменительно к ГК.
То, что определенная линия ещене сложилась, можно, по-видимому, заключить из другого постановления ВысшегоАрбитражного Суда: в договор подряда был включен пункт, согласно которому вслучае нефинансирования объекта заказчиком «его права и доля квартир»передаются другому лицу или подрядчику. Но когда подрядчик до исполнениядоговора потребовал исполнения этого условия, Президиум Высшего АрбитражногоСуда РФ отклонил данное требование, указав, что для принудительной передачиправ от заказчика подрядчику нет законных оснований[16]. Если бысуд твердо стоял на позиции принадлежности объекта подрядчику, то впостановлении это, несомненно, нашло бы какое-либо отражение, хотя речь шлапрежде всего о распоряжении обязательственными правами. Ведь в этом случае«доля квартир» предполагалась бы принадлежащей подрядчику бездополнительных условий, пока не произведена передача готового объекта.
Вытекающее отсюда правоподрядчика распорядиться объектом до его сдачи заказчику по своему усмотрению,в том числе путем отчуждения третьим лицам, имеет столь далеко идущиепрактические последствия, что сомневаться в актуальности вопроса или оцениватьего как имеющий чисто академический интерес, конечно, уже невозможно.
Однако существуют определенныесомнения, которые все же не позволяют считать проблему исчерпанной.
Во-первых, в силу ст. 705 ГК РФна подрядчика возложен риск случайной гибели предмета договора до его передачизаказчику (тем самым законодатель последовал обоснованным рекомендациям М.И.Брагинского). Однако если подрядчик предполагается собственником вещи, то нетникакой необходимости специально переносить на него риск, т.к. здесь достаточнопрямого действия ст. 211 ГК РФ. Следовательно, это норма не столькоподтверждает собственность подрядчика, сколько ставит ее под сомнение.
Во-вторых, в соответствии со ст.729 ГК РФ заказчик праве требовать передачи ему результата незавершеннойработы в случае прекращения договора до исполнения. На чем же основано такоетребование, если собственником вещи предполагается подрядчик?
В-третьих, непонятно, какойсмысл в предоставлении подрядчику права удержания вещи и особенно — права еереализации по правилам, установленным для залога, т.е. для чужой вещи (ст. 712, 360 ГК РФ), если он является ее собственником. Та же логика прослеживается ив норме п. 6 ст. 720 ГК РФ: если заказчик уклоняется от получения вещи, онареализуется, а вырученная сумма, за вычетом всех причитающихся подрядчикуплатежей, вносится на имя заказчика в депозит. Такой порядок применяется толькодля чужих вещей.
В-четвертых, невозможно основатьвозникновение права собственности у подрядчика ни экономически, ни юридически.
С экономической точки зрения,если с момента заключения договора заказчик обязан оплатить работу, тоодновременное возникновение у подрядчика права и на оплату работы, и на вещныйрезультат этой работы лишено очевидного основания.
В юридическом отношениинепонятно, по какому основанию собственником становится подрядчик. Вообщеговоря, если отвлечься от разбора вариантов, когда материал передан той илииной из сторон договора, не способного в принципе изменить суть проблемы, тооснованием для возникновения права собственности должно быть признаноизготовление (производство) вещи (п. 1 ст. 218 ГК РФ). И здесь, мы, кажется,находим решающее обстоятельство: в силу указанной нормы изготовление вещи лишьтогда порождает право собственности для изготовителя, когда она созданапоследним для себя.
Очевидно, что суть, спецификаподряда, выделяющего его из числа других договоров, состоит как раз в том, чтовещь создается для другого. Следовательно, основание п. 1 ст. 218 ГК РФ неимеет силы для подрядчика и, напротив, применимо к заказчику (подобно тому, какпередача вещи комиссионеру непосредственно порождает право собственности укомитента, поскольку комиссионер действует в чужих интересах).
Если это так, и подрядчик неможет быть собственником вещи, необходимо определить характер права подрядчикана вещь до ее передачи.
Например, возложение назаказчика затрат на консервацию строительства без вины заказчика (ст. 752 ГК РФ)позволяет сделать вывод, что объект создается именно для заказчика.
Из этого вытекает, далее, чтозаказчик, наряду с подрядчиком, имеет право виндикации объекта против третьихлиц, уместность чего едва ли можно оспорить. В то же время попытки заказчиказавладеть объектом в обход законного порядка дают и подрядчику право на защитупротив заказчика на основании ст. 305 ГК РФ (такого рода споры бывают впрактике).
Владение подрядчика, усиленноеправом удержания и правом реализации объекта как залога, не приобретает однакохарактера вещного права и остается правом обязательственным. Соответственно мыдолжны признать, что подрядчик не имеет права распоряжаться объектомстроительства как своей собственностью.
Наличие такого права,следовательно, признается за заказчиком. При распоряжении недостроеннымобъектом заказчик, таким образом, не передает владения (а без прекращенияподряда это и невозможно, т. к. владение подрядчика защищено, как мы убедились,титулом), имея в виду, что вместе с прочими правами приобретатель получаетправо требовать передачи ему вещи в соответствии либо со ст. 703, 720 ГК РФ(при завершении работ), либо со ст. 729 ГК РФ (если договор прекращендосрочно). При этом момент возникновения права собственности у приобретателяопределяется по правилам ст. 223 ГК РФ.
Итак, подрядчик, по мнению К.Скловского, не вправе распорядиться объектом строительства как своим, а имеетна него лишь право владения, защищаемое, впрочем, как полноценное титульноевладение против третьих лиц, в том числе против заказчика, если, например,последний без оснований пытается завладеть незавершенным строительством. С этойточкой зрения, на наш взгляд, можно вполне согласиться.
3.3. Праваи обязанности сторон 3.3.1. Обеспечение материаламиВопросы распределения междусторонами обязанностей по обеспечению строительства материалами и оборудованиемрешаются в ст. 745 в принципе так же, как и в общей норме — ст. 704 ГК.Предполагается, что данная обязанность лежит на подрядчике, если обязанностьобеспечить строительство материалами и оборудованием полностью или частично невозложена договором на заказчика. Более полно урегулирован вопрос обответственности стороны, предоставившей материалы и оборудование: она отвечаетза обнаружившуюся невозможность их использования без ухудшения качествавыполненных работ. От этой ответственности сторона освобождается, если сможетдоказать, что негативные последствия, о которых идет речь, возникли из-заобстоятельств, за которые отвечает другая сторона (например, если оказывается,что материалы, переданные заказчиком, нельзя использовать только по причинеотсутствия у подрядчика необходимого оборудования).
Пункт 3 ст. 745 Кодексанаделяет подрядчика правом отказаться от договора в случае, еслипредоставленные заказчиком материалы и оборудование невозможно использовать, азаказчик отказывается их заменить. Однако это право, как уже отмечалось приосвещении общих положений, является при определенных условиях и обязанностьюподрядчика со всеми вытекающими последствиями (если подрядчик принял на себяриск продолжения работ при описанных обстоятельствах).
3.3.2. Обязанности подрядчикаВ других главах настоящей работы мы еще столкнемся свопросами обязанности сторон, поэтому сейчас остановимся только на отдельныхмоментах.
Подрядчик обязан, если иное не предусмотрено договором,выполнить всю указанную в технической документации и смете работу. При этом неимеет значения, кто именно — заказчик или подрядчик — их предоставил.
Подрядчик вправе, а при определенных обстоятельствах иобязан требовать изменения проектной документации и сметы. В случаях, указанныхГК, аналогичным правом обладает и заказчик.
На подрядчика возлагается обязанность при обнаружении в ходестроительства необходимости выполнить дополнительные, то есть не учтенные втехнической документации, работы ставить об этом в известность заказчика,отмечая одновременно, каким изменениям должна подвергнуться проектнаядокументация и смета.
Заказчику предоставляется срок в 10 дней для дачи ответа,после чего он обязан, если иное не предусмотрено договором, приостановитьработы. Если подтверждается, что такие работы были действительно необходимы (аэто в случае спора предполагается), подрядчик вправе требовать возмещениявызванных приостановлением работ убытков.
Если подрядчик не пошлет соответствующее уведомлениезаказчику либо, направив его, не станет дожидаться установленного срока дляответа или, несмотря на полученный от заказчика отказ, все же выполнит дополнительныеработы, заказчик вправе отказаться от их оплаты, а равно от возмещениятребуемых подрядчиком убытков. Единственное исключение связано с тем, чтоподрядчик может доказать необходимость действовать в интересах заказчиканемедленно. Возможные гибель или повреждение объекта, о которых идет речь в п.4 ст. 743, — только частный случай. Аналогичная обязанность лежит на заказчикеи при любых других ситуациях, когда подрядчик действовал в его интересах(например, если тем самым заказчику удалось избежать больших расходов).
В ГК содержится также и новая норма, направленная на безопасное ведение строительства, в соответствии с которой подрядчик обязан принимать от заказчика или проектирующей организации (когда заказчиком проектно — сметной документации был подрядчик) для исполнения техническую документацию после согласования ее ссоответствующими органами, в том числе санитарно — эпидемиологической службой, с учетом возможности размещения вновь создаваемых промышленных объектов, правильности выбора земельных участков под строительство, а также с учетом планировки и застройки населенных пунктов.Выбор водоисточников, осуществление мероприятий по охране водоемов от загрязнения подрядчик производит с соблюдением санитарно — эпидемиологических правил. По результатам контроля государственные компетентные органы выдают заключение, обязательное для подрядчика изаказчика.
В процессе строительства должны соблюдаться положенияСНиП, требования природоохранного законодательства, предупреждающие ведение работ, следствием которых бывает эрозия и деградация земель, химическое и биологическое их загрязнение, др. нарушения экологических норм и правил. Подрядчик должен выполнять после окончания строительства основного объекта, до сдачи его в эксплуатацию, рекультивацию земель ивосстановление лесонасаждений своими силами или с привлечениемспециализированных организаций. Подрядчик при приемке проекта организациистроительства и в проекте производства работ предусматривает оснащение строительной площадки и отдельных видов работ средствами безопасности. Впериод выполнения работ по сооружению объекта на подрядчике лежит обязательство проведения инструктажей лиц, работающих на строительной площадке и местах, обслуживающих строительство (подсобных сооружениях), по соблюдению правил безопасности.
Еще одна немаловажная обязанность подрядчика — соблюдение правилтехнической безопасности. Подрядчик обеспечивает надлежащее состояние средств соблюдения правил технической безопасности. Поскольку ответственность за соблюдение этих правил несет подрядчик, его указания в части соблюдения правил техники безопасности обязательны как для его, так и для работников других организаций, непосредственно принимающих участие в сооружении объекта на строительной площадке.
3.3.3. Дополнительные обязанности заказчикаГК особо выделяет случаи, прикоторых на заказчика возлагаются дополнительные обязанности, вытекающие изособенностей отношений сторон. При строительстве зданий и сооружений возникаетнеобходимость своевременного предоставления заказчиком земельного участка.Диспозитивная на этот счет норма (п. 1 ст. 747 ) возлагает на заказчика такуюобязанность. Площадь и состояние участка обычно уточняются в договоре. Еслитакое указание в нем отсутствует, следует руководствоваться общим, содержащимсяв соответствующей статье требованием: площадь и состояние участка должныобеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение, а такжезавершение в срок. Та же ст. 747 ГК предусматривает в значительной части то,что обычно именовалось в правилах выполнения подрядных работ «услугамизаказчика». Речь идет о передаче заказчиком в случаях и в порядке,предусмотренных договором, в пользование подрядчику необходимых ему для работзданий и сооружений, обеспечении транспортировки грузов в его адрес, временнойподводке сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, а также об оказании другихуслуг. В частности, содержавшихся ранее в Правилах о договорах подряда накапитальное строительство услуг, которые относятся к социально-бытовой области.Рекомендуется до принятия новых нормативных актов при составлении договораиспользовать развернутый перечень услуг, включенный в пп. 5 и 6 Правил одоговорах подряда на капитальное строительство 1986 года, с учетом, разумеется,современных взаимоотношений сторон. О значении, которое имеет указаннаяобязанность заказчика, можно судить по тому, что она отражена уже в самомопределении договора («заказчик обязуется создать подрядчику необходимыеусловия для выполнения работ»).
Естественно, еще однойобязанностью заказчика является обязанность оплатить работу подрядчика.
Статья 746 ГК предполагаетоплату работ в порядке, установленном законом или договором, а при отсутствии вних такого указания — в порядке, который предусмотрен для расчетов общимиположениями о подряде (ст. 711 ). Обычно в договоре указывается стоимость работв виде паушальной, то есть определенной в целом, суммы. При этом оплата работможет осуществляться единовременно и в полном объеме после приемки объекта.Возможна, исходя из п. 2 ст. 711, и выплата аванса. Нет никаких препятствий ктому, чтобы вместо аванса шла речь о задатке.
3.3.4. Контроль за ходом и качествомработОдно из ключевых прав заказчикасостоит в осуществлении контроля и надзора за ходом и качеством работ,соблюдением сроков их выполнения (графиков), качеством предоставляемыхподрядчиком материалов, а также правильностью их использования (при этом,однако, не должно происходить вмешательства в оперативно-хозяйственнуюдеятельность подрядчика).
Заказчик, обнаружившийотступления от договора, способные ухудшить качество результата работ, или иныенедостатки (например, угрожающие своевременности завершения работ), обязаннемедленно заявить об этом подрядчику (под страхом утраты возможности вдальнейшем ссылаться на них). Особо выделена также корреспондирующая правузаказчика на осуществление контроля и надзора обязанность подрядчика выполнитьполученные от заказчика указания, которые не противоречат условиям договора ине составляют вмешательства в его административно-хозяйственную деятельность.Наконец, следует помнить, что контроль и надзор — это только право заказчика, ане его обязанность. В связи с этим подрядчик, ненадлежащим образом выполнившийработы, не может ссылаться на то, что это произошло по причине отсутствияконтроля и надзора со стороны заказчика (кроме случаев, когда иноепредусмотрено в законе).
3.4. Способы обеспеченияобязательств в договоре строительного подрядаДоговором могут бытьпредусмотрены различные способы обеспечения интересов сторон: подрядчика — кполучению стоимости работ, а заказчика — к тому, чтобы подрядчик выполнил всеработы, перечисленные в договоре, и особенно те, которые эквивалентнывыплаченному авансу.
При заключении договорастроительного подряда, учитывая возможность банкротства контрагента, каждая изсторон особенно заинтересована в таких способах обеспечения исполнения егообязательств, которые исключали бы необходимость конкурировать с другимикредиторами контрагента.
Практика подтверждаетэффективность для стороны, чьи интересы нуждаются в защите, трех способовобеспечения. Имеются в виду кроме задатка поручительство, безотзывныйаккредитив и особенно банковская гарантия (в частности, банковская гарантия наслучай, если подрядчик не отработает аванс). К этому следует добавитьприменяемое в строго определенных случаях удержание (ст. 712 ).
Существует и еще одинспецифический для подряда способ обеспечения, о котором упоминалосьприменительно к общим положениям. Это удержание заказчиком частипредназначенной для полного расчета суммы на время до истечения гарантийногосрока. Соответствующие средства могут быть использованы при уклоненииподрядчика от исправления недостатков для оплаты услуг третьих лиц, с которымизаключается договор на устранение недостатков вместо подрядчика.
3.5. СотрудничествосторонДля получения желаемого результата в договоре строительногоподряда необходимо сотрудничество сторон. На всем протяжении периода исполнениядоговора, т.е. непосредственно строительства, необходима двустороння связьмежду заказчиком и подрядчиком. Это выражается, например, в праве контролязаказчика за ходом строительства, но также необходимо оказание помощиподрядчику.
Традиционная норма, посвященная сотрудничеству сторон (ст.750 ), устанавливает более узкие, чем ранее, его границы, что в большей степениотвечает современным экономическим отношениям участников оборота. Сутьсотрудничества заключается в том, что в случае обнаружения препятствий кнадлежащему исполнению договора строительного подряда обязана принять всезависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, неисполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков,причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Вместе стем сторонам предоставляется возможность расширить сотрудничество за пределами,обозначенными ст. 750, а также предусмотреть отличное от содержащегося в этойстатье решение вопроса о возмещении расходов, связанных с осуществлениемсотрудничества.
Данная норма о сотрудничестве является факультативной, аследовательно, у сторон есть возможность либо воспроизвести ее в договоре(понесенные для осуществления сотрудничества расходы сторона вправе истребоватьот контрагента), либо включить любое иное решение в договор, либо ничего неуказывать на этот счет в договоре, и тогда каждая из них будет сама нестиматериальные последствия осуществленного ею сотрудничества.
3.6. Сдача и приемка работПодробно урегулированы в ГК вопросы, относящиеся к сдаче иприемке работ. Прежде всего, установлена обязанность заказчика по полученииизвещения о готовности к сдаче результата работ приступить к его принятию. В п.1 ст. 753 специально оговорено, что сдачу по частям (по этапам) работподрядчик обязан производить, если только на это дал согласие заказчик. Приэтом может возникнуть вопрос о сдаче работ до срока. В данном случае, каквытекает из ст. 315, заказчик должен принять работы лишь при условии, если этопредусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или егосуществом. В остальных случаях приемка досрочно сдаваемых работ зависит отсогласованной воли сторон.
В приемке могут, а если этоуказано в законе или иных правовых актах, должны участвовать кроме заказчикапредставители государственных органов и органов местного самоуправления.
Следует иметь в виду, чтозаказчики обязаны показывать в статье «Незавершенное производство»затраты по незавершенному производству и незавершенным работам (услугам),учитываемые на счетах бухгалтерского учета раздела «Затратыпроизводства» Плана счетов бухгалтерского учета. К этому надо добавить,что строительные и другие организации, которые осуществляют в текущем годурасчеты с заказчиками в соответствии с заключенными договорами за законченныеэтапы работ, имеющие самостоятельное значение, используя для такого учета счет36 «Выполненные этапы по незавершенным работам», отражают поуказанной статье стоимость полностью оплаченных заказчиком этапов. Важноподчеркнуть, что заказчик зачисляет на свой баланс стоимость работ только поокончании всех этапов.
В соответствии с Положением обухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации[17] объектыкапитального строительства, находящиеся во временной эксплуатации, до ввода ихв постоянную эксплуатацию не включаются в состав основных средств. Вбухгалтерском учете и отчетности затраты по этим объектам отражаются какнезавершенные капитальные вложения. Отмеченные положения не препятствуют тому,что в виде исключения при строительном подряде собственником результатастроительства и до сдачи объекта будет заказчик, поскольку ему принадлежит земля,на которой расположен объект.
Из договора, а при отсутствии внем такого условия из характера работ может вытекать необходимостьпредварительных испытаний, предшествующих приемке. Если результаты испытанийокажутся отрицательными, приемка работ не производится и наступаютустановленные ГК последствия нарушения условия о качестве.
Кодекс предоставляет заказчикуправо отказаться от приемки работ только в случае, когда обнаруженныенедостатки исключают возможность использовать результаты работ для указанной вдоговоре цели и ни одна из сторон эти недостатки устранить не в состоянии.
ГК меняет определенным образомотношение к односторонним актам приемки выполненных работ. Он признает ихюридическую силу во всех случаях, когда мотивы отказа стороны от подписанияакта, по мнению суда, являются необоснованными. Суд во всяком случае не можетсчитать отказ необоснованным, если отказавшаяся от подписания сторона ссылаетсяна допущенные контрагентом нарушения договора.
4.Ответственность сторонДля договора строительногоподряда вопрос об ответственности сторон, как мне кажется, наиболее актуален.Ведь в случае постройки здания с существенными недостатками их устранениедостаточно затруднительно, требует больших дополнительных расходов, не говоряуже о случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации.
Вот почему, думается, ГК (ст.754 ) усилил требования к качеству строительных работ, выполняемых подрядчиком.Общая ссылка на необходимость надлежащего исполнения им договора замененаконкретными указаниями относительно того, что признается нарушением договора покачеству и какое последствие это влечет за собой для подрядчика. Он несетответственность за допущенные отступления от требований, которые содержатся втехнической документации и в обязательных для сторон строительных нормах иправилах (СНиПах). К этому добавляется особая ответственность за недостижениеуказанной в технической документации производственной мощности предприятия, атакже других предусмотренных в технической документации требований. Таким жеобразом конкретизированы случаи ответственности за нарушение условий о качествев договорах, направленных на обновление, перестройку, реставрацию или инуюреконструкцию здания или сооружения: подрядчик отвечает за снижение и потерю ихпрочности, устойчивости, а также надежности.
Конкретные санкции,стимулирующие надлежащее исполнение обязательств подрядчиком иобеспечивающие имущественные интересы заказчика при несоблюдении подрядчиком требований по качеству, в главе 37 не установлены. В этихслучаях применяют общие правила договора подряда — ст. 723 ГК, всоответствии с которой в случаях, когда работа выполнена подрядчиком сотступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками,которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использованиялибо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности дляобычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом илидоговором, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного устранениянедостатков в разумный срок, либо соразмерного уменьшения установленной заработу цены, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, когдаправо заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Кроме того, вдоговоре могут быть предусмотрены условия об уплате неустойки (штрафа) при выявлении дефектов строительных работ и несвоевременном их устраненииподрядчиком.
Кодекс установил, что подрядчикосвобождается от ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкиеотступления от технической документации (п. 2 ст. 754 ). Из приведенной нормывытекает, что, во-первых, подрядчик, не получивший согласия заказчика на такогорода отступления от технической документации, должен доказать, что они неповлияли на качество объекта и, во-вторых, что отступления, не относящиеся ккатегории мелких, влекут за собой ответственность подрядчика, даже если они ине повлияли на качество объекта строительства.
Из статьи 756 следует, что наотношения по строительному подряду распространяются правила о срокахобнаружения ненадлежащего качества результата строительных работ, включенные вобщие положения о подряде. Исключение составляет следующее: при строительномподряде предельный срок обнаружения недостатков равен не двум, а пяти годам.
Некоторые особенности существуюти в отношении гарантии качества результата работ. Прежде всего этого относитсяк ее предмету. При строительном подряде (п. 1 ст. 755 ) гарантируется достижениеобъектом строительства указанных в технической документации показателей ивозможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительногоподряда на протяжении гарантийного срока. Другая особенность состоит вдопустимости удлинения гарантийных сроков, предусмотренных законом.Конкретизированы также ситуации, при которых подрядчик может освобождаться отответственности за обнаруженные в пределах гарантийного срока недостатки. Ондолжен для этого доказать, что недостатки произошли вследствие нормальногоизноса объекта или его частей, неправильной эксплуатации объекта или неверныхинструкций по его эксплуатации, которые разработаны самим заказчиком илипривлеченными им третьими лицами, либо ненадлежащего ремонта объекта,произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами. При этомредакция п. 2 ст. 755 ГК дает основания полагать, что указанный переченьявляется исчерпывающим. Следует также иметь в виду, что на время, в течениекоторого заказчик не мог эксплуатировать объект, гарантийный срокприостанавливается. Принятый в некоторых странах порядок, при котором с моментаремонта гарантийный срок течет заново, в нашем законодательстве о строительствене предусмотрен. Наконец, надо отметить обязанность заказчика в разумный сроксообщить об обнаруженных недостатках.
Одну из новелл составляетпредоставление заказчику права требовать от подрядчика устранения недостатков,возникших не по вине заказчика. При этом предполагается, что устранениенедостатков происходит за счет заказчика. Таким образом, налицо случай, когдасоответствующая сторона может требовать от подрядчика заключения договора вобязательном порядке, установленном ст. 445 ГК. Вместе с тем Кодекс вводитограниченный круг случаев, при которых подрядчик может быть освобожден отнеобходимости заключить договор на устранение недостатков: если устранение несвязано непосредственно с предметом договора или не может быть осуществленоподрядчиком по не зависящим от него причинам.
Министерство строительства РФПриказом от 6 декабря 1994 года утвердило Положение о порядке расследованияпричин аварий зданий и сооружений, их частей и конструктивных элементов натерритории Российской Федерации[18].Им предусмотрена обязательность проведения расследований аварий на всехотнесенных к 1-му и 2-му классам по степени ответственности зданиях исооружениях, кроме специальных, указанных в самом Положении. Для проведенияаналогичных расследований применительно к зданиям и сооружениям 3-го классанеобходимо решение территориальных органов исполнительной власти, министерств иведомств РФ. Положение определяет понятие «аварии», порядок передачисоответствующих донесений, а также расследования причин аварии (подразумеваетсяформирование компетентных комиссий и порядок их деятельности). Составленныекомиссиями акты, предварительные и окончательные, должны позволить, средипрочего, оценить размеры аварии и ее причины.
Поскольку на подрядчикавозлагается обязанность в ходе строительства соблюдать требования закона ииных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительныхработ, постольку на него возлагается ответственность за нарушение отмеченнойобязанности.
Ответственность за нарушениетребований об охране окружающей среды применительно к области гражданскогоправа может принимать для подрядчика главным образом форму обязательствавозместить внедоговорный вред непосредственно потерпевшему. По общему правилуответственность заказчика перед подрядчиком, возникающая из нарушения указанныхтребований, носит регрессный характер, то есть наступает после того, каксоответствующие выплаты государству или непосредственно потерпевшему произвелзаказчик. Эта ответственность в отношении безопасности строительных работсвязана, в частности, со ст. 1095 ГК, которая относится к области деликтныхобязательств. Упомянутая статья устанавливает, что за вред, причиненный жизни,здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица, отвечаетперед потерпевшим тот, кто выполнял работы (подрядчик), а не тот, в чьихинтересах он действовал (заказчик). К тому же важно подчеркнуть, что ответственность,о которой идет речь, носит повышенный характер: она наступает независимо отвины подрядчика.
Итак, установление жесткихправил об ответственности сторон создает определенные гарантии интересов какзаказчика, так и подрядчика. Нарушение условий договора строительного подрядаявляется достаточно распространенным явлением, о чем свидетельствует тот факт,что в судах (в основном, арбитражных) очень часто рассматриваются именно делапо искам из договора строительного подряда.
5.Консервация строительстваВ ГК (ст. 752 ) предусмотреныоснования и последствия консервации строительства. Основанием служит любаяпричина, которая не зависит от сторон (различного рода стихийные бедствия,невыделение инвестиций и др.). Во всех таких случаях, независимо от волиподрядчика, работы приостанавливаются, а объект строительства консервируется.Норма, посвященная последствиям консервации, носит императивный характер. Онавозлагает на заказчика обязанность оплатить подрядчику в полном объеме выполненныедо момента консервации работы, а также возместить расходы, которые вызванынеобходимостью прекращения работ и консервации строительства, с одновременнымзачетом выгод, полученных вследствие прекращения работ. Например, если в связис изменением экономической конъюнктуры подрядчик смог заключить договоры сдругими заказчиками на более выгодных условиях. Консервация, как правило,оформляется специальным соглашением сторон. При этом целесообразно средипрочего записать в нем обязанность подрядчика после отмены консервациивозобновить договор на прежних или иных условиях. Такая возможность имеется усторон, поскольку ГК, в отличие от Правил о договорах подряда на капитальноестроительство 1986 года, не содержит нормы, которая связывает консервацию непременнос полным прекращением договорных отношений сторон (п. 22 Правил).
Консервация объекта строительства может вызываться как решениями компетентных государственных органов, например при нарушении требований экологической безопасности, так и невозможностью продолжить строительство по другим причинам, в том числе — вследствие отсутствия финансирования.
Предусматривается, что при консервации ее последствия несет заказчик, который должен возместить расходы подрядчика, вызванныеконсервацией.
В договоре строительного подряда должен предусматриваться порядок прекращения договора в случаях консервации: письменное уведомление о консервации, порядок расчетов за выполненные работы, составление соответствующего акта.
Заключение
Итак, в данной работе были рассмотрены основные вопросы,касающиеся договора строительного подряда. В процессе работы были изученыосновные нормативные документы (прежде всего положения ГК), а также материалы впериодических изданиях за последние 5 лет.
Наиболее интересным мне показался вопрос о переходе правасобственности на объект строительства, что вызывает споры и разногласия. Междутем практическое значение этого вопроса велико, поскольку в зависимости отрешения его будет зависеть, когда к заказчику перейдет риск гибели объектастроительства. Также важен этот вопрос при расторжении договора строительногоподряда.
В целом можно констатировать то обстоятельство, чтоотношения между сторонами в процессе исполнения договора строительного подрядадостаточно сложные. Я считаю, что поскольку споры, вытекающие из данного видадоговора, возникают очень часто, то нужны квалифицированные юристы дляправильного и грамотного отстаивания в суде интересов одного из контрагентов.Поэтому детальное изучение как теоретических, так и практических моментов,связанных с договором строительного подряда, представляется перспективнымнаправлением деятельности.
Списоклитературы:
1. ВенскаяКонвенция о международных договорах купли-продажи 1980 г. М., 1985.
2. Гражданский кодекс РФ (часть 2)// СЗ РФ от 29 января 1996 г. N 5, ст. 410
3. Градостроительный кодекс РФ от 7 мая 1998 г. N73-ФЗ//СЗ РФ 11 мая 1998 г., N 19, ст. 2069.
4. ПостановлениеПравительства РФ от 25 марта 1996 г. N 351 «Об утверждении Положения олицензировании строительной деятельности»//СЗ РФ, 1 апреля 1996 г., N 14.
5. Строительныенормы и правила СНиП 10-01-94 «Cистема нормативных документов встроительстве. Основные положения» (утв. постановлением Госстроя РФ от 17мая 1994 г. N 18-38)//ГП ЦПП, Москва, 1996 г..
6. Приказ Минстроя РФ от 6 декабря 1994 г. N 17-48«О порядке расследования причин аварий зданий и сооружений на территорииРоссийской Федерации»//Бюллетень нормативных актов министерств и ведомствРФ, 1995 г., N 3.
7. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая.Текст, комм., алф.-предм. указ. // Под ред. Козырь О.М., Маковского А.Л.,Хохлова С.А. М., 1996.
8. Комментарийк части второй Гражданского кодекса для предпринимателей. М., 1996.
9. М.И.Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Общие положения. М., 1997.
10. Завидов А. Договорное право.М., 1997 г.
11. Завидов Б. Общие положения о подряде // Российскаяюстиция, 1996, N 11.
12. Скловский К.И. Право на объект строительства //«Законодательство», 1997, N 3.
13. Скловский К.И. Квалификация отношений по застройке и право на объектстроительства в судебной практике //«Хозяйство и право», 1997, N 10
14. Гражданское право. Учебник.Часть 2./ Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997.
15. ВестникВысшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 9.
16. Вестник Высшего Арбитражного СудаРФ. 1996. N 1