Реферат: Учредительный договор простого товарищества

                                          РЕФЕРАТ

                                ПО ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ

       «УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА»

                                                                Студента3-го курса                                                                                         вечерне-заочногоотделения

                                                                 юридическогофакультета

                                                                МинаковаА.Л.

                                          2000

Учредительныйдоговор простого товарищества — один из наиболее универсальных договоров,используемых в коммерческой практике. Это объясняется как упрощенной процедуройсоздания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении.

Простыетоварищества создаются несколькими физическими или юридическими лицами  путемзаключения между ними договора товарищества (учредительного договора) в целяхобразования нового правоспособного соединения  для ведения от его именисовместной деятельности в сфере торговли или промысла.

Учредительныйдоговор (как и договор любого другого вида) является сделкой. Ее имеет смыслохарактеризовать как многостороннюю (так как при создании товариществатребуется достижение соглашения двух и более участников), возмездную (иногдабезвозмездную); характер сделки может быть организационным, имущественным (еслиучастники вносят вклады в складочный капитал, оборот которого затем приноситимущественные выгоды или убытки) или доверительным.

Еще древниеримские юристы писали: «Договоры товарищества заключаются или дляобъединения всех имуществ, или для какого-либо промысла, или для сборагосударственных налогов (societas vectigalium) или даже для какого-либо одногодела».[1]

 Внесение вкладов в со­вместную деятельность, правовой режимимущества товарищей, рас­пределение прибылей и убытков — эти и другие институтыримского права прослеживаются в современном законодательном регулированиипростого товарищества в России. Но если в римском праве основное вниманиеуделялось имущественным аспектам внутренних взаимоотношений между самимитоварищами, в наше время стало активно развиваться регулирование внешнейстороны бытия товарищества — отношений его участников с третьими лицами.

Значение договора простоготоварищества, его место в гражданском обороте в первую очередь обусловлены тем,что это — единственный предусмотренный ГК договор, регулирующий совместнуюдеятельность его участников. Такая деятельность может быть направлена на дости­жениелюбых законных целей.

Во всех случаях, когда достижениетого или много результата невозможно в одиночку, либо чрезмерно обремени­тельнодля одного лица, договор простого товарищества незаменим для ведения совместнойдеятельности нескольких сторон. Совместная деятельность не является самоцельюдля участников договора, она — лишь средство достижения определенногорезультата, общей для всех участников цели. В договоре простого товариществаинтересы его участников не противоположно направлены, а устремлены к достиже­ниюобщей для всех цели.

В недавнем прошлом договор осовместной деятель­ности был одной из самых распространенных сделок хозяйственногооборота, причем в большинстве случаев он выступал притворной сделкой,прикрывающей действительные отношения между сторонами. Этому способствовали ипробелы налогового законодательства, и легкость маскировки истинных намере­нийсторон. На практикенередко встречаются случаи, когда предметом так называемых договоров осовместной деятельности являются, например, поставка продукции и товаров,выполнение работ, оказание услуг, предоставление безвозмездной либо возмезднойпомощи и т.д. В этой связи имеет смысл выделить отличительные чертыхозяйственного договора, позволяющего отнести его к категории договоров осовместной деятельности:

·    во-первых, это — наличие единой цели для всех участников совместной деятельности, которуюпредполагается достичь согласно заключенному договору;

·    во-вторых,объединение имущества и усилий участников для достижения поставленной цели, чтонепременно должно найти отражение в тексте договора (притворные договора, какправило,  теряют смысл, если для их заключения требуется объединение имуществасторон).

Договор простого товариществаявляется консенсуальным; он счи­тается заключенным с момента, когда стороныдостигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладахучастников в общее дело и об обязанностях по ведению совместной деятельности.

Предметам договора простоготоварищества является совместное ведение деятельности, направленной кдостижению общей для всех участников цели. Поэтому понятия «договор простоготоварищества» и «договор о совместной деятельности» — синонимы.

Статья 1041 ГК РФ содержитлегальное определение договора простого товарищества. Анализ данной нормыпозволяет назвать ряд его обязательных признаков:

1)  это объединение двух или более лиц;

2)  объединение не приводит к образованию юридического лица.Товари­щам нет необходимости регистрировать в регистрационной палате, вналоговой инспекции, комитете по управлению государ­ственным или муниципальнымимуществом и т.п.;

3)  объединение связано с личным участием каждого из товарищейв их совместной деятельности;

4)  для совместной деятельности товарищи вносят, и соединяютсвои вкла­ды (ст. 1042 ГК РФ);

5) общей целью участников простого това­риществаможет быть осуществление либо предпринимательской дея­тельности, либо инойдеятельности, не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли.

В тех случаях, когда цельюдоговора является постоянная деятельность для извлечения прибыли(предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальныепредприниматели и (или) коммерческие организации. Исключение составляет участиев договоре некоммерческой организации, если предпринимательская деятельность непротиворечит целям, ради которых она создана (п. 3 ст. 50 ГК). Во всехостальных случаях круг участников договора не ограничен.

Исключение из правила о том, чтообъединение лиц в виде простого товарищества государственной регистрации неподлежит, составляет финансово-промышленная группа (далее — ФПГ). Этообъясняется ее особым поло­жением и целями, ради которых она создается.

Согласно ст. 5 Федерального законаот 30 ноября 1995 г. «О финансово-промышленных группах»[2] регистрации ФПГ предшествуетрегистрация ее центральной компании. Последняя выступает от имени всехучастников ФПГ в их отношениях с третьими лицами и подлежит регистрации вобычном порядке как юридическое лицо.

Сама ФПГ регистрируется по заявкесвоей центральной компании, пода­ваемой в Министерство экономики РФ.[3] По­рядок регистрации должен отвечатьст. 5-9 Закона «О финансово-промыш­ленных группах» и Положению опорядке ведения государственного реестра финансово-промышленных группРоссийской Федерации, утв. постановлени­ем Правительства РФ от 22 мая 1996 г. №621.[4]

Отдельные ФПГ  представляют изсебя разновидности про­стого товарищества. В то же время, не являются таковыми,например, те из них, которые образованы основным и дочерним акционернымиобществами, но не имеют специального договора об управлении дочерним обществомсо стороны основного. Однако государственной регистрации подлежат все ФПГ.

Сфера применения договора простого товариществадостаточно широка. Наиболее часто он за­ключается в следующих случаях:

1.  При совместном долевом строительстве юридическими лицамизданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, а также жилых домов. В этом случаеон может называться договором: о совместной деятельности; об участии в доле­вомстроительстве; долевого участия; о сотрудничестве и т.д. Однако сам фактсовместного долевого строительства и наличие всех указанных  выше признаковпозволяет в большинстве случаев квали­фицировать его как договор простоготоварищества;

2.  При создании акционерного общества закрытого или открытоготипа. Здесь между учредителями общества заключается договор о совместнойдеятельности, целью которого является регистрация общества в качествеюридического лица.

3.  В соответствии со ст. 19 Закона о жилищной политике однимиз основа­ний для приобретения жилья в собственность граждан является ихучастие в жилищном строительстве путем организации товариществ индивидуальныхзастройщиков. Последние вправе создать коллектив застройщиков либо в формеюридического лица (например, товарищества собственников жилья), либо в формепростого товарищества, оговорив в договоре степень и характер своего участия внем;

4.  Закон о приватизации не предусматривает возможностьзаключения членами трудового коллектива приватизируемого предприятия договорапростого товарищества для участия в конкурсе или аукционе по продажепредприятия. Но в Законе не существует и прямых запретов на заключение впроцессе приватизации таких договоров как между юридическими, так и физическимилицами.

5.  Договор простого товарищества широко используется и в иных,кроме перечисленных, сферах предпринимательства для совместного достижениястоящих между коммерческими организациями целей и задач.

ГК РФ непредусматривает никаких ограничений на виды деятельности, которые могут бытьпредметом договора, т.е. в рамках договора товарищи могут осуществлять любуюдеятельность, не запрещенную законом, в том числе и лицензируемую. Согласно ст.49 ГК РФ, юридическое лицо, осуществляющее лицензируемый вид деятельности,обязано иметь лицензию, выданную в установленном порядке[5]. В таком случаеоперации в рамках лицензируемой деятельности должен производить тот участникпростого товарищества, который имеет соответствующую лицензию.

Договор простого товарищества  следует отличатьот учредительного, заключаемого учре­дителями полного товарищества,товарищества на вере, общества с ограни­ченной ответственностью или другогохозяйственного общества. Учредительный договор является учредительным документомвновь создаваемого юридического лица и действует на всем протяжении его суще­ствования.Напротив, договор о совместной деятельности, если он приводит к созданиюсамостоятельного юридического лица, прекращается, а общее имущество товарищей,если иное не предусмотрено договором, становится соб­ственностью этогоюридического лица.

В качестве особой разновидностипростого товарищества ГК выделяет негласное товарищество, т. е. такоетоварищество, существова­ние которого не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054ГК РФ). Негласное товарищество может быть как коммерческим, так инекоммерческим. Особенности правового регулирования договора негласноготоварище­ства заключаются в том, что ведение общих дел товарищей осуществляетсякаждым из них в отдельности, формально самостоятельно. Соответственно каждый изтоварищей самостоятельно несет ответственность по заключенным им сделкам стретьими лицами. В то же время в отношениях между самими товарищами действуетправило о том, что обязательства, принятые ими на себя в процессе ведениясовместной деятельности, являются общими. Во всем остальном этот вид договорапростого товарищества подчиняется общим нормам ГК о простом товариществе.

Кредиторы, совершившие сделку содним из участников негласного товари­щества, не вправе предъявлять каких-либотребований к другим участникам догово­ра дажеузнав о существовании негласного товарищества. В данном случае закон исходит изпринципа, согласно которому негласное товарищество для всех третьих лиц несуществует. Поэтому даже в отношении участников негласного коммерческоготоварищества вопрос об их солидарной ответственности перед третьими лицамивозникать не должен.Разумеется, негласные товарищества не могут создаваться с целью ограниченияконкуренции, злоупотребления доминирующим положением на рынке (абз. 2 п. 1 ст.10 ГК РФ) либо реализации иных попыток обхода антимонопольного законодательства(ст. 168, 169 ГК РФ).

Основными обязанностями участникадо­говора простого товарищества являются:

1)          Внесение вклада в общее дело, Вкладомтоварища может быть все то, что он вносит в общее дело: деньги, вещи,имущественные и неимущественные права и т.д.  Вклады товарищей подлежатденежной оценке по взаимному со­глашению сторон.

2)          Ведение совместно с другими участникамипредусмотренной договором деятельности. Само по себе соединение вкладовтоварищей еще не гарантирует достижения поставленных договором целей, создаваялишь необходи­мые для этого материальные предпосылки. Содержание обязанноститоварища действовать совместно с другими для достижения общей цели обусловлено,разумеется, как характером этой цели, так и конкретным распределением ролеймежду товарищами.

В том случае, когда лицо участвуетв простом товариществе лишь своей деятельностью (трудовое участие), онавыступает и в качестве вклада (в той мере, в какой она необходима для созданияматериальной базы совместной деятельности) и как собственно участие всовместной деятельности.

Основными правами участникапростого товари­щества являются:

1)          Права на участие в управлении и веденииобщих дел товарищества. Управление общими делами осуществляется всемитоварищами сообща, если иное не предусмотрено договором. Ведение общих делтоварищей может осуществляться каждым из них. Договором может быть такжепредусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или несколькихтоварищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяютсяспециальной доверенностью, подписанной всеми остальными това­рищами, либо самимписьменным договором простого товарищества. Полномочия участника на ведениеобщих дел товарищей могут быть ограничены (либо вовсе отсутствовать) договоромпростого товарище­ства или доверенностью. Однако оспорить сделку, совершеннуютаким неуполномоченным товарищем, можно, лишь доказав, что контрагент по сделкезнал или должен был знать об ограничении или отсутствии полномочий (п. 3 ст.1044 ГК РФ).

2)          Право товарища на информацию,закрепленное ст. 1045 ГК, озна­чает возможность знакомиться со всейдокументацией по ведению дел товарищества. Право на информацию имеет не толькосамостоятельную ценность, но также служит важной гарантией осуществления всехдругих прав, вытекающих из договора простого товарищества. Поэтому любые ог­раниченияили отказ от права на информацию, даже по соглашению самих товарищей, ничтожны.

3)          Права, возникающие в отношении общегоимущества, в том числе на получение доли прибыли.

Общее имущество товарищейвключает:

 а) имуще­ство, принадлежащеетоварищам на праве общей долевой собственно­сти, и

б) внесенное в виде вкладаимущество, которое принадлежит на праве собственности одному из товарищей (илииному лицу) и исполь­зуется в общих интересах всех товарищей.

Участ­ники товарищества вправетребовать, чтобы лицо, внесшее имущество в общее дело, использовало его в общихцелях. Пользование общим имуществом, а также владение имуществом, находящимся вобщей долевой собственности, осуществляется по об­щему согласию товарищей, апри не достижении согласия — согласно решению суда.

Закон никак не ограничивает правотоварищей самостоятельно распоряжаться принадлежащими им долями  общейсобственности. Эти доли можно полностью или частично продать, подарить,завещать, распорядиться ими иным образом (ст. 246 ГК) с соблюдением при этомправил преимущественного права покупки. Согласно этим правилам, участник,намеревающийся продать свою долю, обязан известить об этом других участниковобщей долевой собственности. И только если они откажутся от покупки или неприобретут продаваемую долю в установленный законом срок (для недвижимогоимущества месяц, для движимого — 10 дней), он вправе продать свою долю любомулицу (ст. 250 ГК РФ).

В свою очередь, соблюдениепреимущественного права покупки касается только возмездного отчуждения доли.Следовательно, если распоряжение долей не связано с ее возмездным отчуждением(например, дарение), то такая операция не требует ни согласия, ни соблюденияпреимущественного права покупки.

Особенность распоряжения одним изтоварищей своей долей в их общем имуществе заключается в том, что доходы отраспоряжения этой долей (например, от сдачи ее в аренду) могут считатьсядоходами этого товарища и не подлежать распределению среди других товарищейтолько в том случае, если этот товарищ осуществлял деятельность, отличную оттой, ради которой был заключен договор о совместной деятельности. Совсем иначедолевые отношения товарищей регулируются в случае участия в совместнойдеятельности физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, и(или) некоммерческих организаций. Некоммерческие организации могут осуществлятьпредпринимательскую деятельность постольку, поскольку эта деятельностьсоответствует целям, ради которых они созданы, и служит их достижению (п. 3 ст.50 ГК РФ). Участвовать же в договорах простого товарищества, заключенных дляосуществления предпринимательской деятельности, они не могут.

Очевидно, что если целью договорапростого товарищества является осуществление не предпринимательской, а инойдеятельности, такое ограничение само собой отпадает. Однако это не мешаетдругим товарищам — коммерческим организациям и (или) индивидуальным предпринимателямраспоряжаться по своему усмотрению своей долей в общем имуществе товарищей, втом числе и в предпринимательских целях.

В особой договорной оговоркенуждаются случаи такого распоряжения долей, которое влечет ее отчуждениедругому лицу или выдел ее из общего имущества товарищей. Из содержания ст.1050ГК РФ следует, что договор простого товарищества прекращается вследствиевыбытия одного из товарищей, если договором простого товарищества илипоследующим соглашением не предусмотрено сохранение прежних отношений междуостальными товарищами. И так как общая долевая собственность в простомтовариществе основана на договоре, то в случае прекращения действия этогодоговора имущество, находящееся в общей собственности, подлежит разделу.

Таким образом, доверительныйхарактер отношений между товарищами создает определенную специфику враспоряжении долями общего имущества, если это распоряжение влечет выдел долилибо ее отчуждение другому лицу.

Срок договора простоготоварищества, как правило, обусловлен его целью, достижение которой прекращаетдействие договора. Независимо от этого стороны могут указать в договоре особыйсрок его действия, истечение которого прекратит соответствующие обязательства.При отсутствии указаний на срок или способ его определения в договоре простоготоварищества он будет считаться заключенным на неопределенный срок. Кроме того, выход из товариществаодного из участников прекращает его действие в отношениях между ним иостальными товарищами (которые вправе сохранить действие данного договора длясебя). Такой досрочный выход допускается при наличии уважительных причин свозмещением оставшимся товарищам реального ущерба (но не упущенной выгоды),причиненного таким выходом (ст. 1052 ГК РФ).

Бессрочныйтоварищеский договор прекращается при выходе из него одного из участников, еслитолько оставшиеся товарищи специальным соглашением не пожелают сохранить его.При этом заявление участника о выходе из бессрочного договора должнопоследовать не менее чем за три месяца до предполагаемого выхода (ч. 1 ст. 1051ГК РФ).

Посколькуотношения простого товарищества связаны с долевой и даже с солидарнойответственностью его участников по общим долгам, невозможность несения хотя быодним из них имущественной ответственности также прекращает его. Поэтому данныйдоговор утрачивает силу при банкротстве одного из участников.

Необходимостьличного участия в делах товарищества по общему правилу влечет прекращениедействия товарищеского договора в случае объявления гражданина-участниканедееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а такжеего смерти или ликвидации либо реорганизации участвующего в товариществеюридического лица. Оставшиеся участники могут договориться о сохранениидействия договора между остальными товарищами либо замещении прекратившегосуществование товарища его наследниками или правопреемниками.

Припрекращении действия договора простого товарищества возникает необходимостьчеткого решения двух важных вопросов:

·    обответственности по общим обязательствам, существующим перед третьими лицами;

·    о разделе общегоимущества или возврате имущества, переданного в общее пользование.

В первомслучае закон устанавливает солидарную ответственность всех бывших участниковпрекратившегося товарищества по неисполненным общим долгам (абз. 2 п. 2 ст.1050 ГК РФ). Это касается и участников товарищества, не занимавшегосяпредпринимательской деятельностью. Если же после выхода из товарищества одногоиз участников договор по соглашению оставшихся участников сохранил в отношенииних свое действие, вышедший участник остается ответственным по тем общимобязательствам, которые образовались в период пребывания его в товариществе.Это, разумеется, не относится к случаям смерти или ликвидации либореорганизации участника, а также признания его недееспособным, ограниченнодееспособным или безвестно отсутствующим.

Во второйгруппе отношений предусматривается раздел общего имущества товарищей поправилам ст. 252 ГК РФ. При этом участник, внесший в общее имуществоиндивидуально определенную (и непотребляемую) вещь, вправе требовать еевозврата в натуре, если это возможно по условиям выдела и на вещь не обращеновзыскание кредиторов по общим долгам товарищества. Имущество, переданное вобщее пользование, возвращается передавшему его участнику, однако безкомпенсации за износ (ввиду того, что это имущество использовалось также и винтересах внесшего его лица, которое, кроме того, могло получитьсоответствующую часть прибыли от такого использования). Это же относится и квозврату участнику индивидуально определенной вещи, переданной товарищем вобщую долевую собственность.

1.  ГК РФ.

2.  Постановление Правительства РФ от24.12.94 N 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

3.  Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. «О финансово-промышленныхгруппах» — СЗ РФ, 1995, № 49.

4.  Постановление Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. № 104«О возложении на Министерство экономики Россий­ской Федерации функцийуполномоченного федерального государственного органа по государственномурегулированию создания, деятельности и ликви­дации финансово-промышленныхгрупп» — СЗ РФ, 1998, № 6.

5.  Положение о порядке ведения государственного реестрафинансово-промышленных групп Российской Федерации, утв. постановлени­емПравительства РФ от 22 мая 1996 г. № 621 — СЗ РФ, 1996, № 22.

6.  Комментарий  части 2  ГК РФ для  предпринимателей,  под ред. Брагинского М.И., Москва, 1997

7.  Комментарий к ГК РФ ч.2 под ред. Садикова О.Н., М.,1997г;

8.  Гражданское право России ч.2 под ред. З.И. Цибуленко.

9. Римское частное право, Хутыз М.Х., М.,«Былина», 1997.

10.    Козлова Н.В.Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. M., 1994.С. 1617.

11.    Памятникиримского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М., 1997.