Реферат: Договор финансирования под уступку денежного требования
Северо-Кавказский государственный техническийуниверситет
РЕФЕРАТ
по гражданскому праву
на тему: «Договорфинансирования под уступку денежного требования»
работу выполнил
студент группы ЮРПС-982
Барсагаев А.А.
проверил
Дичков С.Л.
Пятигорск
2002
Договорфинансирования под уступку денежного требования
Понятие договора. Финансирование подуступку денежного требования — новый институт российского гражданского права.Своими корнями, с одной стороны, он уходит в общегражданскую цессию,существующую около двух тысяч лет и предусмотренную ныне ст. 382—390 ГК, а сдругой, — в особый институт факторинга1, известный более ста летпрактически всем государствам с рыночной экономикой. Хозяйственный смыслдоговора о факторинге состоит в получении клиентом от финансового института(фактора, финансового агента, банка) денежных средств в обмен на передачупоследнему прав требования клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из заключенногодоговора на поставку продукции, выполнение работ или оказание услуг. Инымисловами, факторинг — это способ кредитования одного лица другим с условиемплатежа в форме правопреемства («покупки», или передачи прав требования ктретьему лицу). В современных комментариях нового гражданского законодательствасправедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК оцессии, имеющими общее значение, и специальными правилами о факторинге. Нормыст. 382—390 ГК о передаче права требования должны применяться в тех случаях,когда отсутствуют конкретные правила о договоре финансирования под уступкуденежного требования.
Название, присвоенное в главе 43 ГК этомудоговору, в наибольшей степени отражает содержание возникающего при факторингеобязательства. По договору финансирования под уступку денежного требованияодна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне(клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) ктретьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполненияим работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуетсяуступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК).
Исходя из приведенного определения, можносделать вывод, что договор финансирования под уступку денежного требования внашем законодательстве является взаимным и возмездным. При этомон может быть сконструирован и какреальный (агент передает деньги иликлиент уступает требование), и как консенсуальный (агент обязуетсяпередать денежные средства или клиент обязуется уступить требование) поусмотрению его сторон. Цель обычного факторинга — получение клиентомденежных средств в счет уступаемого им права требования. Однако возможен иособый случай уступки клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессияпроисходит в целях обеспечения исполнения обязательства самого клиента передего финансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК). В зависимости от целейдоговора различаются права и обязанности его сторон.
Элементы договора. Договор финансированияпод уступку денежного требования возник из торгового посредничества ифинансовых услуг, а потому структура договорных связей в этом случае построенапо схеме договора комиссии. При заключении анализируемого договора возникаетдве группы правовых отношений: основные (внутренние) и производные (внешние).Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовымагентом (фактором) и клиентом. Финансовый агент — это специальныйсубъект договора, коммерческая организация, профессионально оказывающаяфакторинговые услуги. В качестве финансового агента могут выступать двекатегории профессиональных факторов: а) банки и иные кредитные организации (ихполномочия непосредственно вытекают из ст. 5 Закона о банках и основаны набанковской лицензии)1 и б) другие коммерческие организации,получившие специальную лицензию на осуществление деятельности такого рода (ст.825 ГК). Клиентом по договору может быть, в принципе, любое лицо, но вподавляющем числе случаев в такой роли выступают коммерческие организации.Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом,которое является должником клиента по заключенному между ними договору(покупателем товаров, заказчиком работ или услуг). Эти отношения не входят впредмет договора о факторинге, но непосредственно связаны с ним.
Предметом договора является денежное требование,уступаемое в целях получения финансирования (ст. 826 ГК). Требование,передаваемое в качестве предмета договора, должно быть именно денежным. Вслучае уступки иного имущественного требования (скажем, передать вещь илисделать какую-либо работу) следует руководствоваться общими нормами о цессии. Взаконе выделяются две разновидности предмета договора о факторинге: а) денежноетребование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование);б) денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее требование).Будущее требование может быть основано на уже заключенном договоре, срокисполнения платежного обязательства по которому еще не наступил (поставкатоваровв кредит). Кроме того, будущее требование может базироваться на договоре,который только предстоит заключить клиенту и третьему лицу (например, назапродажу товаров). Существующее требование обычно является более ценным и егоэкономическая ликвидность выше.
Предмет договора о факторинге долженобладать свойством определенности или потенциальной определимости.Существующее требование должно быть отражено в договоре с той степеньюконкретности, которая позволяла бы выделить его (идентифицировать) из рядадругих требований клиента уже в момент заключения договора. Будущее требованиедолжно приобрести определенность не позднее чем в момент его возникновения.Однако момент перехода требования не всегда совпадает с моментом заключениядоговора о факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когдавозникло само право на получение с должника денежных средств, являющихсяпредметом договора. Если уступка денежного требования обусловлена определеннымсобытием, она вступает в силу после наступления этого события. При этомкаких-либо новых шагов по оформлению цессии не требуется (п. 2 ст. 826 ГК).
Срок в договоре о факторинге определяется соглашением сторон. Винтересах фактора срок исполнения договора может быть приурочен к моментуисполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял насебя ответственность за реальное исполнение последнего.
Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента кдолжнику. При определении цены договора в расчет принимаются различные условия:стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору(например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийные ценности), времянаступления платежа (существующее или будущее требование), количествотребований, переданных клиентом финансовому агенту, и пр. Размер вознагражденияфинансового агента также может исчисляться по-разному: в виде твердой суммы,процента от стоимости переданных требований, разницы между номинальнойстоимостью требования, указанной в договоре, и его оценочной (действительной,рыночной) стоимостью.
Форма договора о факторинге подчиняется предписаниям закона оформе цессии (ст. 389 ГК). Это может быть простая или квалифицированнаяписьменная форма сделки, а в установленных законом случаях — письменная формас государственной регистрацией уступки требования. Последующая уступкаденежного требования финансовым агентом не допускается, если иное непредусмотрено соглашением сторон.
Содержание договора финансирования под уступкуденежного требования составляют права и обязанности финансового агента иклиента. Среди обязанностей фактора в первую очередь необходимо упомянутьследующие: а) осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора(денежных средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге; б) вспециально оговоренных случаях принять у клиента необходимую документацию дляведения бухгалтерского учета операций клиента; в) предоставить клиенту иныефинансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которые являются предметомуступки (например, выдать поручительство по сделке клиента, осуществить учетвыписанных на него векселей, провести расчеты через корреспондентскую сетьфинансового агента и др.). Несомненно, в договоре могут быть предусмотрены ииные обязанности финансового агента.
На клиента возлагается основнаяобязанность по уступке фактору денежного требования, являющегося предметомдоговора. По общему правилу, клиент несет перед финансовым агентомответственность лишь за действительность денежного требования, являющегосяпредметом уступки кет. 827 ГК). Действительность передаваемого требованиязависит от двух условий: а) клиент должен иметь соответствующее субъективноеправо в момент совершения уступки; б) в момент передачи права клиенту не должныбыть известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе неисполнять уступаемое требование. В случаях, когда препятствия к исполнениюпереданного требования появляются позднее момента совершения уступки, они немогут служить основанием для ответственности добросовестного клиента передфактором. Клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнение илиненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки(модель безоборотного факторинга). Его обязанность — передать действительноетребование, но не гарантировать его исполнение. Тем не менее такаяответственность может быть возложена договором на клиента. Таким образом,ответственность клиента перед фактором построена на тех же принципах, что иответственность цедента перед цессионарием.
Принципиально новой для российскогогражданского законодательства является норма о недействительности запретауступки денежного требования при факторинге (ст. 828 ГК). Смысл этойновеллы в том, что передачи t денежноготребования является правомерной даже тогда, когда между клиентом (кредитором)и должником ранее было достигнуто соглашение о недопустимости уступки прав подоговору. Изъятие из принципа свободы договора введено здесь в целяхобеспечения прав предпринимателей, желающих получить средства от финансовогопосредника, а потому конфликт интересов третьего лица (должника) и агентаразрешается в ст. 828 ГК в пользу последнего. Данное правило не подлежитрасширительному толкованию и относится только к договору о финансировании подуступку денежного требования. Его использование не должно приводить кнарушению интересов добросовестного должника по основному обязательству(покупателя, заказчика), который при заключении договора не только непредполагает возможность уступки требования, но и просто не желает ее. Поэтомуклиент (кредитор) не освобождается от исполнения обязательства илиответственности перед своим контрагентом (должником) в связи с совершеннойуступкой требования, если между ними существует соглашение о ее запрете илиограничении. В таком случае клиент (кредитор), во-первых, продолжаетоставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в части исполнениявозложенных на него обязательств передать имущество, выполнить работы илиоказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан возместить своему контрагенту всеубытки, связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранеезаключенным договором.
Как и в случае с общегражданской цессией,должник в договоре о факторинге становится обязанным произвести платежфинансовому агенту лишь при условии, что он получил от клиента (кредитора) илиот самого финансового агента уведомление об уступке денежноготребования в пользу фактора (ст. 830 ГК). Уведомление должно быть письменным исодержать четкое определение переданного требования, а также наименованиефинансового агента, в пользу которого произведена передача права. Неисполнениеклиентом обязанности по уведомлению должника освобождает, по общему правилу,последнего от необходимости платить новому кредитору. Исполнение обязательствапервоначальному кредитору (клиенту) признается в этом случае исполнениемнадлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Должник вправе потребовать от агентапредставления доказательств того, что уступка требования реально имела место.Отказ фактора от исполнения этой обязанности также восстанавливает праводолжника произвести платеж самому клиенту (первоначальному кредитору).
В ходе осуществления платежа финансовомуагенту должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанныена договоре с клиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им былополучено уведомление об уступке требования в пользу фактора. Этот зачет производитсяв соответствии с правилами ст. 3 86,410—412 ГК. Должник, однако, не может поставитьв вину финансовому агенту то, за что он вправе упрекнуть клиента (кредитора), —факт нарушения клиентом ранее достигнутой договоренности о запрете цессии.Такие требования не имеют силы в отношении финансового агента: их изъятие изпотенциально возможных встречных требований должника вытекает из правила онедействительности запрета уступки денежного требования в договоре офакторинге.
Внешние отношения, порождаемые уступкойтребования по соответствующему договору, зависят от той цели, ради которой заключендоговор о факторинге. В обычной ситуации речь идет о финансировании клиента подзаключенный им договор на поставку имущества, выполнение работ или оказаниеуслуг. В этом случае закон говорит о «покупке» требования клиентафинансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК). Термин «покупка» употребляется в данномконтексте условно, ибо наше законодательство в отличие от англо-американскогоиспользует в отношении факторинга конструкцию цессии, а не договоракупли-продажи. При «покупке» требования финансовый агент приобретает право навсе суммы, которые он может получить от должника. Клиент не отвечает передфинансовым агентом за то, что полученные фактором суммы оказались меньше цены,за которую агент купил требование. В той ситуации, когда финансовый агент приобретаеттребование в целях обеспечения исполнения обязательства клиента передсамим агентом, последний обязан отчитаться перед клиентом и вернуть емуостаток, превышающий размер уступленного ему требования. И наоборот, еслиденежные средства, полученные финансовым агентом, оказались меньше суммы долгаклиента финансовому агенту, обеспеченного уступкой требования, клиентпродолжает оставаться ответственным перед агентом за остаток долга, если иноене предусмотрено договором между ними. Разница в подходе к решению данноговопроса объясняется теми рисками, которые принимает на себя фактор. В первомслучае, «покупая» чьи-либо долги, финансовый агент совершает обычнуюкоммерческую операцию, степень опасности которой достаточно ясна всякомупрофессиональному фактору. Ответственность клиента наступает лишь занедействительность требования, а все остальное — обычные финансовые рискипротивоположной стороны договора. Во втором случае финансовый агент, получаятребование клиента, не преследует непосредственной цели извлечь прибыль путем«торговли» требованием. В этой ситуации факторинг выполняет гарантийнуюфункцию, а потому ответственность клиента распространяется за рамкиуступленного требования Клиент остается ответственным за остаток долганезависимо от реальной стоимости переданного требования.
В принципе, исполнение должником денежногообязательства в пользу финансового агента освобождает его от соответствующегообязательства перед клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваютсянезависимо друг от друга. При этом должник вообще не вправе требовать от финансовогоагента возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкойтребования, даже если клиент нарушил свои обязательства передать имущество(выполнить работы, оказать услуги) по договору с должником. Такие суммы могутбыть взысканы должником непосредственно с клиента (ст. 833 ГК). Однако должникприобретает право требовать возврата этих сумм с фактора, если доказано, чтопоследний: а) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанный всилу цессии платеж либо б) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом егообязательств по договору с должником, требование по которому было предметомуступки.
Имущественная ответственность по договору о факторинге зависит отприроды этого договора. В консенсуальном договоре фактор отвечает за отказ отпередачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего.Клиент соответственно отвечает за несовершение или ненадлежащее оформлениеуступки требования, а также по ст. 827 ГК — за действительность переданноготребования. Кроме того, когда это установлено договором, клиент отвечает занеисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником. В реальномдоговоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента — задействительность предмета договора либо также за его исполнимость.Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если онапредусмотрена соглашением сторон.