Реферат: Договор финансирования под уступку денежного требования

Северо-Кавказский государственный техническийуниверситет

РЕФЕРАТ

по гражданскому праву

на тему: «Договорфинансирования под уступку денежного требования»

работу выполнил

студент группы ЮРПС-982

Барсагаев А.А.

проверил

Дичков С.Л.

Пятигорск

2002


Договорфинансирования под уступку денежного требования

Понятие договора. Финансирование подуступку денежного требова­ния — новый институт российского гражданского права.Своими корнями, с одной стороны, он уходит в общегражданскую цессию,существующую око­ло двух тысяч лет и предусмотренную ныне ст. 382—390 ГК, а сдругой, — в особый институт факторинга1, известный более ста летпрактически всем го­сударствам с рыночной экономикой. Хозяйственный смыслдоговора о фак­торинге состоит в получении клиентом от финансового института(фактора, финансового агента, банка) денежных средств в обмен на передачупоследнему прав требования клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из за­ключенногодоговора на поставку продукции, выполнение работ или оказа­ние услуг. Инымисловами, факторинг — это способ кредитования одного лица другим с условиемплатежа в форме правопреемства («покупки», или передачи прав требования ктретьему лицу). В современных комментариях нового гражданского законодательствасправедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК оцессии, имеющими общее значе­ние, и специальными правилами о факторинге. Нормыст. 382—390 ГК о передаче права требования должны применяться в тех случаях,когда отсут­ствуют конкретные правила о договоре финансирования под уступкуденеж­ного требования.

Название, присвоенное в главе 43 ГК этомудоговору, в наибольшей сте­пени отражает содержание возникающего при факторингеобязательства. По договору финансирования под уступку денежного требованияодна сторо­на (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне(клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кре­дитора) ктретьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполненияим работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуетсяуступить финансовому агенту это де­нежное требование (ст. 824 ГК).

Исходя из приведенного определения, можносделать вывод, что дого­вор финансирования под уступку денежного требования внашем законода­тельстве является взаимным и возмездным. При этомон может быть сконст­руирован и какреальный (агент передает деньги иликлиент уступает требо­вание), и как консенсуальный (агент обязуетсяпередать денежные средства или клиент обязуется уступить требование) поусмотрению его сторон. Цель обычного факторинга — получение клиентомденежных средств в счет ус­тупаемого им права требования. Однако возможен иособый случай уступки клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессияпроисходит в целях обеспечения исполнения обязательства самого клиента передего фи­нансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК). В зависимости от целейдоговора различаются права и обязанности его сторон.

Элементы договора. Договор финансированияпод уступку денежного требования возник из торгового посредничества ифинансовых услуг, а по­тому структура договорных связей в этом случае построенапо схеме догово­ра комиссии. При заключении анализируемого договора возникаетдве груп­пы правовых отношений: основные (внутренние) и производные (внешние).Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовымагентом (фактором) и клиентом. Финансовый агент — это специаль­ныйсубъект договора, коммерческая организация, профессионально оказы­вающаяфакторинговые услуги. В качестве финансового агента могут высту­пать двекатегории профессиональных факторов: а) банки и иные кредитные организации (ихполномочия непосредственно вытекают из ст. 5 Закона о банках и основаны набанковской лицензии)1 и б) другие коммерческие орга­низации,получившие специальную лицензию на осуществление деятельно­сти такого рода (ст.825 ГК). Клиентом по договору может быть, в принципе, любое лицо, но вподавляющем числе случаев в такой роли выступают ком­мерческие организации.Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом,которое является должником клиен­та по заключенному между ними договору(покупателем товаров, заказчи­ком работ или услуг). Эти отношения не входят впредмет договора о факто­ринге, но непосредственно связаны с ним.

Предметом договора является денежное требование,уступаемое в це­лях получения финансирования (ст. 826 ГК). Требование,передаваемое в ка­честве предмета договора, должно быть именно денежным. Вслучае уступ­ки иного имущественного требования (скажем, передать вещь илисделать какую-либо работу) следует руководствоваться общими нормами о цессии. Взаконе выделяются две разновидности предмета договора о факторинге: а) денежноетребование, срок платежа по которому уже наступил (существу­ющее требование);б) денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее требование).Будущее требование может быть основано на уже за­ключенном договоре, срокисполнения платежного обязательства по которо­му еще не наступил (поставкатоваровв кредит). Кроме того, будущее требо­вание может базироваться на договоре,который только предстоит заклю­чить клиенту и третьему лицу (например, назапродажу товаров). Существу­ющее требование обычно является более ценным и егоэкономическая лик­видность выше.

Предмет договора о факторинге долженобладать свойством определен­ности или потенциальной определимости.Существующее требование долж­но быть отражено в договоре с той степеньюконкретности, которая позволя­ла бы выделить его (идентифицировать) из рядадругих требований клиента уже в момент заключения договора. Будущее требованиедолжно приобре­сти определенность не позднее чем в момент его возникновения.Однако мо­мент перехода требования не всегда совпадает с моментом заключениядого­вора о факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когдавозникло само право на получение с должника денежных средств, являю­щихсяпредметом договора. Если уступка денежного требования обусловле­на определеннымсобытием, она вступает в силу после наступления этого со­бытия. При этомкаких-либо новых шагов по оформлению цессии не требу­ется (п. 2 ст. 826 ГК).

Срок в договоре о факторинге определяется соглашением сторон. Вин­тересах фактора срок исполнения договора может быть приурочен к момен­туисполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял насебя ответственность за реальное исполнение последнего.

Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента кдолжни­ку. При определении цены договора в расчет принимаются различные усло­вия:стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору(например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийные ценности), времянаступления платежа (существующее или будущее требо­вание), количествотребований, переданных клиентом финансовому агенту, и пр. Размер вознагражденияфинансового агента также может исчисляться по-разному: в виде твердой суммы,процента от стоимости переданных тре­бований, разницы между номинальнойстоимостью требования, указанной в договоре, и его оценочной (действительной,рыночной) стоимостью.

Форма договора о факторинге подчиняется предписаниям закона оформе цессии (ст. 389 ГК). Это может быть простая или квалифицированнаяписьменная форма сделки, а в установленных законом случаях — письмен­ная формас государственной регистрацией уступки требования. Последую­щая уступкаденежного требования финансовым агентом не допускается, ес­ли иное непредусмотрено соглашением сторон.

Содержание договора финансирования под уступкуденежного требова­ния составляют права и обязанности финансового агента иклиента. Среди обязанностей фактора в первую очередь необходимо упомянутьследующие: а) осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора(де­нежных средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге; б) вспециально оговоренных случаях принять у клиента необходимую докумен­тацию дляведения бухгалтерского учета операций клиента; в) предоставить клиенту иныефинансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которые являются предметомуступки (например, выдать поручительство по сделке клиента, осуществить учетвыписанных на него векселей, провести расчеты через корреспондентскую сетьфинансового агента и др.). Несом­ненно, в договоре могут быть предусмотрены ииные обязанности финансо­вого агента.

На клиента возлагается основнаяобязанность по уступке фактору денежного требования, являющегося предметомдоговора. По общему правилу, клиент несет перед финансовым агентомответственность лишь за дейст­вительность денежного требования, являющегосяпредметом уступки кет. 827 ГК). Действительность передаваемого требованиязависит от двух условий: а) клиент должен иметь соответствующее субъективноеправо в момент совершения уступки; б) в момент передачи права клиенту не должныбыть известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе неисполнять уступаемое требование. В случаях, когда препятствия к исполнениюпереданного требования появляются позднее момента совер­шения уступки, они немогут служить основанием для ответственности доб­росовестного клиента передфактором. Клиент не отвечает перед финансо­вым агентом за неисполнение илиненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки(модель безоборотного факто­ринга). Его обязанность — передать действительноетребование, но не га­рантировать его исполнение. Тем не менее такаяответственность может быть возложена договором на клиента. Таким образом,ответственность кли­ента перед фактором построена на тех же принципах, что иответственность цедента перед цессионарием.

Принципиально новой для российскогогражданского законодательства является норма о недействительности запретауступки денежного требо­вания при факторинге (ст. 828 ГК). Смысл этойновеллы в том, что передачи t денежноготребования является правомерной даже тогда, когда между кли­ентом (кредитором)и должником ранее было достигнуто соглашение о не­допустимости уступки прав подоговору. Изъятие из принципа свободы до­говора введено здесь в целяхобеспечения прав предпринимателей, желаю­щих получить средства от финансовогопосредника, а потому конфликт ин­тересов третьего лица (должника) и агентаразрешается в ст. 828 ГК в пользу последнего. Данное правило не подлежитрасширительному толкованию и относится только к договору о финансировании подуступку денежного тре­бования. Его использование не должно приводить кнарушению интересов добросовестного должника по основному обязательству(покупателя, заказ­чика), который при заключении договора не только непредполагает возмож­ность уступки требования, но и просто не желает ее. Поэтомуклиент (креди­тор) не освобождается от исполнения обязательства илиответственности пе­ред своим контрагентом (должником) в связи с совершеннойуступкой тре­бования, если между ними существует соглашение о ее запрете илиограни­чении. В таком случае клиент (кредитор), во-первых, продолжаетоставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в части исполнениявоз­ложенных на него обязательств передать имущество, выполнить работы илиоказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан возместить своему контрагенту всеубытки, связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранеезаключенным договором.

Как и в случае с общегражданской цессией,должник в договоре о факто­ринге становится обязанным произвести платежфинансовому агенту лишь при условии, что он получил от клиента (кредитора) илиот самого финансо­вого агента уведомление об уступке денежноготребования в пользу фактора (ст. 830 ГК). Уведомление должно быть письменным исодержать четкое определение переданного требования, а также наименованиефинансового агента, в пользу которого произведена передача права. Неисполнениеклиен­том обязанности по уведомлению должника освобождает, по общему прави­лу,последнего от необходимости платить новому кредитору. Исполнение обязательствапервоначальному кредитору (клиенту) признается в этом слу­чае исполнениемнадлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Должник вправе потребовать от агентапредставления доказательств того, что уступка требо­вания реально имела место.Отказ фактора от исполнения этой обязанности также восстанавливает праводолжника произвести платеж самому клиенту (первоначальному кредитору).

В ходе осуществления платежа финансовомуагенту должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанныена договоре с клиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им былополучено уведомление об уступке требования в пользу фактора. Этот зачет произво­дитсяв соответствии с правилами ст. 3 86,410—412 ГК. Должник, однако, не может поставитьв вину финансовому агенту то, за что он вправе упрекнуть клиента (кредитора), —факт нарушения клиентом ранее достигнутой дого­воренности о запрете цессии.Такие требования не имеют силы в отношении финансового агента: их изъятие изпотенциально возможных встречных тре­бований должника вытекает из правила онедействительности запрета ус­тупки денежного требования в договоре офакторинге.

Внешние отношения, порождаемые уступкойтребования по соответст­вующему договору, зависят от той цели, ради которой заключендоговор о факторинге. В обычной ситуации речь идет о финансировании клиента подзаключенный им договор на поставку имущества, выполнение работ или оказаниеуслуг. В этом случае закон говорит о «покупке» требования клиентафинансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК). Термин «покупка» употребляется в данномконтексте условно, ибо наше законодательство в отличие от анг­ло-американскогоиспользует в отношении факторинга конструкцию цес­сии, а не договоракупли-продажи. При «покупке» требования финансовый агент приобретает право навсе суммы, которые он может получить от долж­ника. Клиент не отвечает передфинансовым агентом за то, что полученные фактором суммы оказались меньше цены,за которую агент купил требова­ние. В той ситуации, когда финансовый агент приобретаеттребование в це­лях обеспечения исполнения обязательства клиента передсамим агентом, последний обязан отчитаться перед клиентом и вернуть емуостаток, превы­шающий размер уступленного ему требования. И наоборот, еслиденежные средства, полученные финансовым агентом, оказались меньше суммы долгаклиента финансовому агенту, обеспеченного уступкой требования, клиентпродолжает оставаться ответственным перед агентом за остаток долга, если иноене предусмотрено договором между ними. Разница в подходе к реше­нию данноговопроса объясняется теми рисками, которые принимает на себя фактор. В первомслучае, «покупая» чьи-либо долги, финансовый агент совершает обычнуюкоммерческую операцию, степень опасности которой до­статочно ясна всякомупрофессиональному фактору. Ответственность кли­ента наступает лишь занедействительность требования, а все осталь­ное — обычные финансовые рискипротивоположной стороны договора. Во втором случае финансовый агент, получаятребование клиента, не преследу­ет непосредственной цели извлечь прибыль путем«торговли» требованием. В этой ситуации факторинг выполняет гарантийнуюфункцию, а потому от­ветственность клиента распространяется за рамкиуступленного требования Клиент остается ответственным за остаток долганезависимо от реальной стоимости переданного требования.

В принципе, исполнение должником денежногообязательства в пользу финансового агента освобождает его от соответствующегообязательства перед клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваютсянезави­симо друг от друга. При этом должник вообще не вправе требовать от фи­нансовогоагента возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкойтребования, даже если клиент нарушил свои обязательства пере­дать имущество(выполнить работы, оказать услуги) по договору с должни­ком. Такие суммы могутбыть взысканы должником непосредственно с кли­ента (ст. 833 ГК). Однако должникприобретает право требовать возврата этих сумм с фактора, если доказано, чтопоследний: а) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанный всилу цессии платеж либо б) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом егообязательств по договору с должником, требование по которому было предметомуступки.

Имущественная ответственность по договору о факторинге зави­сит отприроды этого договора. В консенсуальном договоре фактор отве­чает за отказ отпередачи клиенту денежных средств в счет денежного требо­вания последнего.Клиент соответственно отвечает за несовершение или не­надлежащее оформлениеуступки требования, а также по ст. 827 ГК — за действительность переданноготребования. Кроме того, когда это установ­лено договором, клиент отвечает занеисполнение или ненадлежащее испол­нение требования должником. В реальномдоговоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента — задействительность предмета договора либо также за его исполнимость.Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если онапредусмотрена соглаше­нием сторон.

еще рефераты
Еще работы по гражданскому праву и процессу