Реферат: Вещные права
Содержание:
Введение
&1.Понятие вещных прав
&2. Виды вещных прав
1. Правособственности
2. Правохозяйственного ведения
3. Правооперативного управления
4. Правоземлепользования
5. Правонедропользования
6. Сервитуты
Заключение
Введение
Гражданское право Республики Казахстан переживает этап своегокачественного обновления. Свидетельство тому — новый Гражданский кодексРеспублики Казахстан, первая часть, которого была принята 27 декабря 1994года и вступивший в действие с 1 марта 1995 года, является кодифицированнымсистемообразующим законом, служащим правовой основой регулирования всей массыимущественных и личных неимущественных отношений, развивающихся в условияхрыночной экономики. Среди них выделим такой забытый на некоторое время принцип,как неприкосновенность собственности. Таким образом, новое гражданско-правовоерегулирование направлено на всемирную защиту основополагающего, «сильного»вещного права — права собственности. Провозглашение этого принципа потребовалоот законодателя совершенно по-новому взглянуть на статическую частьгражданского права. Вот почему в предмет регулирования гражданского права,можно сказать, отдельной строкой сегодня включены ( п. 1 ст. 2 ГК РК)отношения, связанные с возникновением и порядком осуществления правасобственности и других вещных прав. Таким образом, право собственности сегоднясоседствует с иными вещными правами, входя в более общую родовую гражданско-правовуюкатегорию — вещные права. Об этом свидетельствует и название раздела II ГК — « Право собственности и другиевещные права».Следует констатировать, что это не просто «смена вывесок», не формальныймомент. Уточнение предмета гражданского права и появление в этой связи скодифицированном законе около ста статей, посвященных вещным правам, говоритоднозначно о повышении интереса законодателя к категории вещных прав.Объяснить, чем вызван этот интерес, совсем нетрудно.
Во-первых, действующий гражданский закона должен был откорректироватьрегулирование права собственности с учетом реального равенства всех субъектовданного права. Собственность, таким образом, превратилась в реальное,основополагающее субъективное право, которое наравне с обязательственным должнобеспрепятственно осуществляться, восстанавливаться при любом его нарушении с помощьюгражданско-правового механизма, в том числе путем применения судебной защиты.
Во-вторых, законодателя сегодня интересует не только собственность,но и ограниченные вещные права, причем последние в не меньшей мере. Причинувзаимосвязи установить нетрудно: без закрепления и установления правовогорежима ограниченных вещных прав не может быть обеспечена как защита, так иреальное осуществление права собственности. Например, право собственностиграждан и юридических лиц на земельные участки предполагает необходимостьзакрепления и регулирования сервитутных отношений и, соответственно, праваограниченного пользования чужим (соседским) земельным участком.
В-третьих, вещные права обладают перед обязательственными такимпреимуществом, как определенность статуса, поскольку последний устанавливаетсятолько законом. Не случайно при определении юридического лица в ГКподчеркивается, что на имущество юридических лиц и их учредители имеют правособственности либо иное ограниченное вещное право ( право хозяйственноговедения либо оперативного управления). В ранее действовавшем законодательстведопускалась возможность существования юридических лиц, обладающих имуществомисключительно на основе обязательственного права. Между тем, для субъектаимущественного оборота крайне важно наличие статуса, известного всемкредиторам. И в этом смысле исключительно удобной является конструкция вещногоправа.
В-четвертых, вещно-правовые отношения, т.е. отношениячеловека к вещам, имуществу порождаются и определяются самой жизнью, реальнымирыночными отношениями, которые полным ходом формируются в нашей стране.Человек, гражданин, личность (он же — физическое лицо) стремится расширить,укрепить свое благосостояния приобретением внешних благ, имущества. Вот почемув нормах гражданского права закрепляется широкий спектр вещных прав, чемобеспечивается свободное развитие нормальной экономической жизни.
&1. Понятие вещных прав.
Понятие вещных прав является часто употребляемым, но мало разработаннымпонятием в юридической науке. Несмотря на то, что вещные права были детальноразработаны еще в римском праве, до сих пор нет устоявшегося и признаваемоговсеми правовыми системами понятия. Многие аспекты вещного права не получилинадлежащего теоретического обоснования. Связано это было тем, что все вещныеправа за годы советской власти были постепенно вытеснены из гражданского права,и осталось только право собственности. Поэтому раздел о вещных правах былисключен из Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик,а многие юристы в частности Райхер В.К., Генкин Д.М., Братусь С.Н. сталидоказывать, что вещных прав не существует в природе, что, например, залог неотносится к вещным правам, и что есть только право собственности как абсолютноеправо.1
Прежде всего надо иметь в виду, что само понятие вещных правне является общепризнанным и не применяется в некоторых правовых системах.Казахстанское гражданское право за более чем 70 лет советской власти оказалосьгенетически связанно с советской системой права, которая, в свою очередь, тесносвязана с континентальным правом.
Эта тенденция интеграции в континентальную систему права активнопретворяется в жизнь в настоящее время. Об этом свидетельствует тот исторический факт, что Гражданский кодекс Республики Казахстан основывается напроекте Модельного ГК стран СНГ и сам лег, наряду с Гражданскими КодексамиРоссии, Украины и Белоруссии, в основу Модельного ГК. В свою очередь МодельныйГК, так же как и ГК РК, многое взял из Гражданского Кодекса Нидерландов,Германского Гражданского уложения, Французского Гражданского Кодекса, ГК Япониии других кодифицированных актов континентальной системы права. Попытки американскихэкспертов навязать Казахстану американскую модель регулирования имущественных отношений,в частности идеи Единообразного торгового кодекса США, большого успеха неимели.
На сегодня для нас это имеет большое значение, так какпонятие вещного права существует в континентальной системе права, но его нет вангло-американской системе права.
В англо-американской системе права нет понятия вещного права.Ключевым понятием там являются собственность (property, ownership). Допускается разделенная(двойственная) собственность. Категория прав на чужие вещи практически отсутствует.1
Это положение необходимо учитывать при раскрытии вещных прав.Попытки привлечь при этом конструкции англо-американского права, в частности,доверительной собственности или траста, как правило, ни к чему конструктивномуне приводят.
Для того, чтобы раскрыть понятие вещных прав, необходимо проследитьсвязь с рядом понятий гражданского права, важнейшими из которых являются: вещь,имущество, объект правоотношения, имущественные правоотношения и другие.
Начнем с наиболее общих положений: с предмета гражданскогоправа. Под предметом гражданского права понимаются те общественные отношения,которые регулируются нормами гражданского права. К
ним относятся две группы отношений:1) товарно-денежные и иные, основанные на равенстве участников имущественныеотношения; 2) связанные с имущественными, личные неимущественные отношения.Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируютсягражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательнымиактами либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения ( статья1 Гражданского кодекса Республики Казахстан). Имущественные отношения всегдавозникают и существуют либо в связи см нахождением имущества у определенноголица, либо в связи с переходом имущества от одного лица к другому. Имущественныеотношения — отношения между людьми и определенными коллективами по поводуимущества.
Различаются две основные группы имущественных отношений, регулируемыхгражданским правом; вещные и обязательственные.
Вещные отношения — отношения, связанные с обладанием тем илииным субъектом определенными вещами — природными объектами, средствами производстваи результатами труда.
Обязательственные отношения связаны с переходом имущественныхблаг от одних лиц к другим.1
Аналогичная ситуация складывается в юридической науке с классификациейгражданских правоотношений. Общепризнанными являются три вида классификацииправоотношений: имущественные и неимущественные, вещные и обязательственные,абсолютные и относительные. Все три вида классификации имеют отношения крассматриваемому предмету, в том числе деление на абсолютные и относительные,ибо одним из признаков вещных прав является то, что они являются абсолютнымиправами, которым противостоит обязанность всех и каждого не препятствоватьосуществлению этих прав.
И наконец, объекты гражданских правоотношений. Этот вопрос являетсяодним из самых спорных в юридической литературе. Одни авторы считают, что вкачестве объекта гражданских правоотношений всегда выступают вещи, 1или материальные, духовные и иные блага: вещи, продукты творческойдеятельности, действия людей, результаты действий.2 Другиеполагают, что объект гражданского правоотношения образуют поведения человека.3По мнению третьих, объектом является не любое поведение, а поведение субъектовправоотношения, направленное на различного рода материальные и нематериальныеблага4 .
В данной работе не имеет большого значения, какая из представленныхточек зрения является более верной. Важно то, что в основе понятия объектаправоотношений лежат вещи и имущественные блага.
Из этого вытекает и сама классификация объектов гражданскихправ. Здесь так же существуют различные классификации, но в основе лежитследующая: 1) вещи (включая деньги и ценные бумаги); 2)услуги (действия,работа); 3) результате творческой деятельности; 4) личные неимущественныеблага.
Вещи и услуги ( результаты действий) могут быть объединены вкатегорию имущественных объектов гражданских прав, а результаты творческойдеятельности и личные неимущественные блага — в категорию неимущественных объектовгражданских прав.5
Последняя классификация представляется не совсем верной сточки
зрения законодательства РеспубликиКазахстан. В Гражданском кодексе Республики Казахстан (общая часть)закреплено, что объектами гражданских прав могут быть имущественные и личныенеимущественные блага и права ( пункт 1 статьи 115). Объективированныерезультаты творческой интеллектуальной деятельности, то есть интеллектуальнаясобственность, включается в состав имущественных благ. К личным неимущественнымотнесены их этого разряда только право на авторство и право на неприкосновенностьпроизведения ( пункты 2 и 3 ст. 115 ГК РК).
Таким образом, связка понятий представляется очевидной.Вещные права являются разновидностью имущественных прав, вещь является разновидностьюимущества. Объектом вещных прав выступают вещи, объектом имущественных праввыступает имущество. Для того, чтобы раскрыть понятие вещных прав, необходимопонять, что такое вещь, для этого, в свою, очередь, необходимо уяснитьпонятие «имущество».
Под вещами в цивилистике понимают предметы внешнего материальногомира, созданные трудом человека или находящие в естественном состоянии.1К этому иногда добавляют еще: «предметы, существующие как физические тела идоступные для человеческого обладания»2, «являющиеся основнымиобъектами в имущественных правоотношениях».3
В Гражданском кодексе Португалии (Декрет-закон № 47344 от 25ноября 1966г.), «вещью именуется все то, что может выступать объектомправоотношений» (Титул II,подтитул 2 «о вещах», ст. 202).4
Вряд ли такое понимание вещи является точным, практическиздесь понятие «вещь» отождествляется с понятием «объект правоотношения».
В гражданском праве Германии различаются понятия «предметы» и«вещи».
Предметы — понятие широкое, чем вещь и более общее — все объектыправ, как телесные предметы, так и нетелесные. Вещи — только телесные предметы.1
Гражданский кодекс Нидерландов определяет вещи как вещественныеобъекты, которые могут находиться в человеческом владении (Книга 3, Раздел I, Глава I, ст. 2).
По Гражданскому кодексу Японии «К вещам относятся лишь материальныепредметы» ( ст.85 ГК). Вещи — это предметы внешнего мира. Поскольку вещиявляются объектами прав, предметы, неподвластные человеку, а именно солнце,луна, звезды, море и т.д., исключаются из понятия вещей.
Имущество ( анг.property) — понятие многоплановое. Оно применяется в частности дляобозначения:
1)совокупности вещей и имущественных прав на получение вещейили иного имущественного удовлетворения от других лиц (актив);
2)совокупности вещей и имущественных прав на получение вещейили иного имущественного удовлетворения от других лиц (актив);
3)совокупности вещей, имущественных прав и обязанностей, которыехарактеризуют имущественное положение носителя (актив и пассив) — универсальноеправопреемство.
Таким образом, понятием имущества охватывается совокупностьпринадлежащих лицу (гражданину, юридическому лицу, государству) вещей, правтребований и обязанностей (долгов).1
В соответствии с пунктом 2 статьи 115 ГК «к имущественным благами правам (имущество) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта,ценные бумаги, работа, услуги, объективированные результаты творческойинтеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иныесредства индивидуализации изделий, имущественные права и другие имущество».
Исходя из текста статьи и выше изложенного материала, можнопредложить следующую структуру имущества:
1) вещи (включая деньги и ценные бумаги);
2) работы и услуги;
3) интеллектуальная собственность;
4) имущественные права (права требования)4
5) обязанности (долги).
Понимая под вещами предметы внешнего материального мира,нельзя забывать того, что вещь становится вещью в юридическом смысле толькоесли рассматривать ее в системе социальных связей. Ценность вещи определяетсяне ее физическими свойствами, а тем, насколько эти физические свойстваотвечают потребностям человеческого общества, пользуются данными вещами. Нельзяпоэтому признать правильными утверждения о наличии отношений между человеком ивещью. Отношения возникают не между человеком и вещью, а между людьми по поводувещи.
На основании изложенного можно выявить основные признаки вещныхправ.
1)Вещные права являются имущественными правами в отличие от личных неимущественных. Это объединяет вещные права собязательственными и с правами на интеллектуальную собственность.
2)Вещные права возникают относительно индивидуально — определенной вещи, в отличие от обязательственных прав и правинтеллектуальной собственности, которые связаны с так называемым «бестелеснымимуществом». В то же время нельзя забывать того, что в отношении вещейвозникают и обязательственные отношения. В отношении вещей, определяемыхродовыми признаками, вещные отношения возникнуть не могут, возникают толькообязательственные права.
3)Вещные права являются абсолютными правами,что объединяют их с правами интеллектуальной собственности и отличает отобязательственных прав. Обладателю вещных прав противостоит обязанность всех икаждого не препятствовать осуществлению этих прав.
По нашему мнению, существуют вещные относительные отношения(между участниками общей собственности, соавторами, между государством ипредприятием, обладающим имуществом на праве хозяй-
ственного ведения и т.п.). Однако этагруппа отношений немногочисленна, точно очерчена и не влияет на характерподавляющего большинства вещных прав. Она касается не «внешних», а «внутренних»отношений участников вещных правоотношений.
4)Признаком вещного права можно считать установление ихзаконом. В отличие от обязательственных прав, которые могут возникать ив случаях, е предусмотренных законодательством (статья 380 ГК), вещные правадолжны быть закреплены законом.
Правда, в статье 195 ГК перечень вещных прав не является закрытым(другие вещные права), но это следует отнести к редакционной погрешностикодекса. Других вещных прав, не закрепленных в ГК или иных законах, возникатьне должно.
5)Право следования. Вещное право следует завещью.1 Переход пра
ва собственности на имущество кдругому лицу не является основанием для прекращения других вещных прав на имущество.Это правило прямо закреплено в Гражданском кодексе Российской Федерации (пункт3 статьи 216). В ГК Казахстана такой общей нормы нет. Закреплены нормы относительноотдельных вещных прав: сохранение залога при переходе права на заложенноеимущество к другому лицу; сохранение договора аренды при переходе правасобственности на арендованное имущество к другому лицу.
6)В литературе не называют еще один признак вещного права,который характерен, по крайней мере для права Республики Казахстан: обладательвещных прав должен обладать правомочиями владения, пользования, распоряжения.Причем в различных видах вещного права правообладатель обладает разным наборомправомочий. Полный объем правомочий (владение, пользование, распоряжение) имеютсубъекты права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления.Субъекты права владения, землепользования, недропользования, аренды обладаютправомочиями владения и пользования. Хранитель и залогодержатель при закладкеимеют правомочия владения. Залогодержатель при ипотеке имеет право частичногораспоряжения имуществом. Обладатель сервитута имеет правомочие пользования ичастично владения.
Кроме того, граница между вещными и другими имущественными, вчастности обязательственными правами весьма зыбка и подвижна. Это связано стем, что вещные права в основном возникают из обязательственных, и наоборот.Даже право собственности в большинстве случаев
основывается на договорах купли — продажи, дарения, мены )договорах по передаче имущества в собственность).Залог, аренда, хранение, право землепользования возникает из договоров залога,аренды, хранения и т.п.
Отсюда спорность вопросов о том, являются ли вещными правамиаренда, ипотека, доверительное управление и т.п.
Из этого вытекает возможность четкого выявления признаков вещногоправа и определения вещного права.
В литературе даются отличающиеся друг от друга определениявещного права, различия между которыми в основном связаны с тем, что авторыэтих определений за основу берут тот или иной признак вещного права, нередкоигнорируя при этом другие.
С учетом сказанного попробуем сконструировать в первом приближенииразвернутое определение вещного права. Возможно, после исследования отдельныхвидов вещных прав удастся сформулировать более емкое и абстрактное определение.
Вещное право — имущественное абсолютное право: (1) объектом которогоявляется индивидуально — определенная вещь или вещные права, связанные с этойвещью; (2) выражающееся в наличии у правообладателя правомочий владения,пользования или распоряжения, всех вместе или по отдельности, в полном объемеили частично; (3) дающее правообладателю возможность непосредственноговоздействия на вещь (непосредственное господство над вещью), в том числе путемограничения собственника или субъекта другого вещного права в осуществленииправомочий; (4) характеризующееся наличием правомочий следования и преимущества.
&2. Виды вещных прав
Основной классификацией вещных прав является деление их направо собственности и вещные права лиц, не являющихся собственниками ( ст.195ГК РК).
В Римском праве вторая группа прав называлась правами начужую вещь (jure in re aliena).1
В современной литературе их иначе называют ограниченными вещнымиправами.2
В ст. 195 ГК РК названы некоторые виды вещных прав: право хозяйственноговедения; право оперативного управления, право землепользования. В Указе онедрах и недропользовании закреплено право недропользования как вещное право.
Некоторые права названы в п.2 ст. 118 ГК РК (государственнаярегистрация недвижимости): право аренды, ипотека, сервитуты.
Не вдаваясь в различные споры по классификации вещных прав,предлагаемой различными авторами рассмотрим подробнее каждый из видов вещныхправ, содержащихся в законодательстве РК.
1. Право собственности
Гражданское законодательство исходитиз традиционной для дореволюционного русского и советского права триады,охватывающей весь объем правомочий собственника: владеть, пользоваться ираспоряжаться. В статье 188 ГК право собственности определяется какпризнаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своемуусмотрению владеть. пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом.
Наличие и передача одного, двух или всех правомочийопределяет правовую природу договоров. которые при этом возникают. Передача прававладения и пользования оформляется договором аренды или ссуды, передача прававладения без права пользования означает заключение договоров хранения илизалога в форме заклала. при передаче всех трех правомочий заключается договоркупли-продажи, происходит переход права собственности.
Возможны случаи, когда у субъекта имеются в наличии все триправомочия. однако он не собственник (государственное предприятие на правехозяйственного ведения, казенные предприятия, учреждения). Поэтому дляпонимания существа права собственности недостаточно только трех правомочий.Ключевой фразой в определении права собственности является «по своемуусмотрению». Можно сказать, что собственник при осуществлении своих полномочийподчиняется только закону, а предприятие на праве хозяйственного ведения — закону и собственнику.
Осуществление права собственности не является и не может бытьбеспредельным. Собственник вправе совершать в отношении своего имущества толькосделки, не противоречащие законодательству. Он должен принимать меры,предотвращающие причинение ущерба здоровью граждан и окружающей среде.
В ГК РК различаются две формы собственности: частная (статья191) и государственная ( статья 192).Это деление соответствует тому делению,которое закреплено в Конституции РК.
Статья 6 Конституции, посвященная проблеме собственности, начинаетсяс фразы: « В республике Казахстан признаются и равным образом защищаетсягосударственная частная собственность».
Эта формула отличается от той, что содержалась в Конституции1993 года. В статье 45 Конституции 1993 года закреплялось, что « экономикаРеспублика Казахстан основывается на многообразных формах собственности».
Данные отличия имеют принципиальный характер. Формулировкапрежней Конституции соответствует тем представлениям, которые существовали вовремя ее принятия в науке и законодательстве. Тогда придавалось большоезначение формам собственности. В действовавшем тогда законе о собственностипредусматривалось три формы собственности: государственная, коллективная и истинная.
Для каждой формы собственности устанавливался свой правовойрежим. Между тем это неверно в самой сути. С юридической точки зрения,собственность есть собственность. кто бы ею ни обладал. И режим для правасобственности должен быть один. С этих позиций само понятие «формасобственности» не имеет большого смысла. Собственность одна, но у нее могутбыть разные субъекты: государство, юридическое лицо или гражданин.
Представляется. что когда у нас установится развитое рыночноеобщество. отпадет необходимость и в государственной собственности. Государстводолжно выступать на рынке как обычный субъект права, такой же, как юридическоелицо или гражданин, и никаких особых льгот или преимуществ иметь не должно.Однако, на данном этапе особое выделение государственной собственностинеобходимо однозначно, именно в силу того, что на протяжении всего периодасоциализма и развитого социализма ей предоставлялись абсолютно необоснованные спозиций гражданского права преимущества и привилегии. В то же время личнаясобственность граждан всячески ограничивалась.
Разделение собственности на две формы производится в Конституциипо признакам их отношения к государству как субъекту права собственности. Вэтом смысле частная собственность понимается как негосударственная. Там, гдесубъектом права выступает государство (непосредственно или черезгосударственные предприятия), речь идет о государственной собственности. Там,где субъектом выступает негосударственное юридическое лицо (акционерноеобщество, кооператив, общественное объединение и т.п.) или гражданин, речь идето частной собственности.
Государственная собственность делится в соответствии с ГК надва вида: республиканскую и коммунальную (ст.192). О коммунальной упоминается вКонституцииРК. В статье 87 закрепляется, что к ведению местныхисполнительных органов относится, в частности, управление коммунальнойсобственностью. Это не означает введение какого-то нового вида собственности.Не означает это также расширение объектов собственности, находящиеся в веденииместных органов. Основная масса государственного имущества находится вреспубликанской собственности. В коммунальной собственности находятся средстваместного бюджета, имущество, закрепленное за коммунальными юридическими лицами,а также иное имущество, приобретенное или созданное за счет собственныхсредств.
Негосударственная (частная) собственность в зависимости отсубъектов делится на два вида: собственность негосударственных юридических лиц( то, что раньше называли коллективной собственностью) и собственность граждан.
Негосударственная собственность юридических лиц отличаетсямногообразием, но это многообразие сводится опять-таки по субъектам и к темправовым формам, в которых выступают юридические лица в соответствии со статьей34 ГК. Для коммерческих организаций таких форм всего две: хозяйственныетоварищества и производственные кооперативы.
Для некоммерческих организаций (п.3 ст.34 ГК) перечень возможныхформ больше (учреждения, общественное объединение, потребительский кооператив,общественный фонд, религиозное объединение). Но самое главное, этот перечень незакрытый, они могут создаваться и в иной форме, предусмотреннойзаконодательными актами.
В соответствии с этим, в частности, в ст.54 Указа ПрезидентаРК, имеющем силу Закона, от 2 мая 1995 года «0 хозяйственных товариществах»предусмотрено, что «в случаях, предусмотренных законодательными актами, ворганизационно-правовой форме акционерного общества могут создаватьсянекоммерческие организации».
При определении правового режима имущества юридических лицнередко упускают из вида статью 36 ГК, посвященную правам учредителей(участников) на имущество созданных ими юридических лиц. Между тем различныйправовой режим имущества различается в зависимости от того, какие права имеют вотношении обособленного имущества юридического лица его учредители (участники)– вещные или обязательственные.
Различают три вида юридических лиц:
1) на имущество которых их участники (учредители) сохраняютобязательственные права (хозяйственные товарищества и кооперативы);
2) на имущество которых их учредители сохраняют право собственностиили иное вещное право (организации, обладающие имуществом на правехозяйственного ведения или праве оперативного управления).
3) на имущество которых их учредители (участники) несохраняют имущественных прав (общественные объединения, общественные фонды ирелигиозные объединения).
Из такого разграничения следуют чисто практические выводы. Вчастности. на этой основе должен быть решен вопрос о так называемых государственныхакционерных обществах. Государство обладает вещными правами только напредприятия на праве хозяйственного ведения. Этими предприятиями оно можетраспоряжаться по своему усмотрению ( в пределах закона, разумеется): может еголиквидировать, изымать часть прибыли, разрешать или не разрешать совершениесделок с основными фондами и т.п. Но в отношении хозяйственных товариществ угосударства таких прав нет.
Любое хозяйственное товарищество, в том числе акционерное общество,является собственником принадлежащего ему имущества. Это относится и к случаям,когда государственные предприятия преобразуются в акционерные общества. Дажеесли сто процентов акций принадлежат государству, собственником имуществавыступает не государство, а акционерное общество. Форма собственности при этомуже не государственная, а частная. Государство является собственником акций наимущество, у него, так же как других акционеров, имеются толькообязательственные права.
Что касается третьего вида юридических лиц, то их учредителине имеют никаких прав на имущество созданных ими юридических лиц. Поэтому впункте 1 статьи 106 ГК, в частности, закреплено, что «участники (члены)общественных объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениямимущество, в том числе на членские взносы». Даже в случае ликвидацииобщественного объединения самими учредителями имущество не может быть междуними распределено, оно в соответствии с пунктом 7 статьи 106 ГК направляется нацели, предусмотренные уставом. Если, например, ликвидируется обществоцветоводов и нет правоприемников, его имущество передается на цели, связанные сразведением цветов, то есть и другому обществу цветоводов.
2.Правохозяйственного ведения.
Право хозяйственного ведения является вещным правом государственногопредприятия, получившего имущество от государства как собственника иосуществляющего в пределах, установленных ГК и иными законодательными актами,права владения, пользования и распоряжения этим имуществом ( статья 196 ГК).
Из этого определения вытекают следующие выводы:
-право хозяйственного ведения — это вещное право, производноеот права государственной собственности;
-в силу этого право хозяйственного ведения может возникнутьтолько у государственного предприятия. Не может быть права хозяйственноговедения у негосударственных некоммерческих организаций. Для них предусмотренытолько две юридические формы: хозяйственное товарищество и производственныйкооператив. Государство распоряжается государственными предприятиями по своемуусмотрению: может его ликвидировать, изымать часть прибыли, разрешать или неразрешать совершение сделок с основными фондами и т.п. Но в отношениихозяйственного товарищества у государства таких прав нет;
-государственное предприятие обладает правами владения, пользованияи распоряжения имуществом, но собственником не является. Собственником остаетсягосударство, передавшее это имущество предприятию;
-пределы осуществления прав владения, пользования и распоряженияустанавливаются ГК и иными законодательными актами. Нельзя установитьограничения по осуществлению этих прав подзаконными актами, включая УказыПрезидента и Постановления Правительства РК. Государственный орган, выступающийот имени государства как собственника, также не вправе устанавливать такиеограничения, за исключением тех, которые он может проводить в соответствии с ГКи иными законодательными актами.
У собственника имущества есть права, которые он осуществляетв соответствии с законодательными актами, по решению следующих вопросов:
а)создание предприятия;
б)определение предмета и целей его деятельности;
в)реорганизация и ликвидация предприятия;
г)контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащегопредприятию имущества;
д)получение части прибыли от использования имущества, находящегосяв хозяйственном ведении созданного им предприятия ( статья 199 ГК).
Некоторые виды предпринимательской деятельности, связанные сиспользованием основных фондов, участием в коммерческих структурах,предоставлением ссуд частным предпринимателям, государственные предприятиявправе осуществлять только с согласия собственника или уполномоченного имгосударственного органа (статья 200 ГК).
Во всем остальном, в частности. враспоряжении движимым имуществом (пункт 2 статьи 200 ГК) государственноепредприятие осуществляет свою деятельность самостоятельно. Собственник невправе вмешиваться в текущую производственную деятельность предприятия.
Более подробно право хозяйственноговедения определено в Указе Президента РК, имеющего силу Закона, от 19 июня 1995года «0 государственном предприятии».
Имущество государственногопредприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям,паям), в том числе между работниками предприятия (пункт 2 статьи 10 Указа «0государственном предприятии»). В этом существенное отличие от имуществахозрасчетных товариществ и кооперативов.
Новым принципиальным положением,установленным в отношении имущества государственного предприятия на правехозяйственного ведения является установление размеров уставного фонда. Размеруставного капитала предприятия определяется его учредителем, но не может превышатьобщей стоимости передаваемого предприятию имущества и быть менее 10000минимальных размеров месячной заработной платы, установленной на датугосударственной регистрации предприятия (пункт 1 статьи 21 Указа «0 государственномпредприятии»).
Предприятие обязано формироватьрезервный фонд в размере, определяемом его уставом и составляющим не менее 10процентов его уставного капитала, направляя на эти цели не менее 5 процентовостающейся в его распоряжение прибыли до достижения резервным фондом установленнойвеличины.
Средства резервного фондаиспользуются исключительно на покрытие убытков. исполнение обязательств передбюджетом, погашение государственных кредитов и выплату процентов по ним вслучае недостаточности предприятию иных средств (пункт 2 статьи 21}.
3. Право оперативного управления
Право оперативногоуправления является вещным правом учреждения, финансируемого за счет средствсобственника, и казенного предприятия, получивших имущество от собственника иосуществляющих в пределах, установленных законодательными актами, всоответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначениемимущества, права владения, пользования и распоряжения этим имуществом (статья202 ГК).
Из данного определения вытекаютследующие выводы:
1) право оперативного управления — это вещное право, производное от права собственности;
2)в отличие от права хозяйственноговедения имущество на праве оперативного управления может быть закреплено как загосударственными, так и за негосударственными организациями, Организации направе оперативного управления могут создаваться не только государством, но инегосударственными организациями;
3)учреждения и казенные предприятияосуществляют право владения, пользования и распоряжения, но собственниками не являются Собственниками остаются государство и негосударственнаяорганизация, создавшие учреждение или казенное предприятие;
4) отличие права оперативногоуправления от права хозяйственного ведения проводится по объему правомочий.Если государственное предприятие самостоятельно осуществляет свою деятельность и распоряжается (за исключениями, установленными законодательнымиактами) своим имуществом, то учреждение и казенное предприятие осуществляютсвою деятельность в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственникаи назначением имущества Здесь имеет место более жесткая зависимость отсобственника.
Помимо прав, аналогичных правамсобственника при хозяйственном ведении (статья 204 ГК), собственник, создавшийучреждение или казенное предприятие, имеет право на изъятие и перераспределениеимущества между другими созданными им юридическими лицами по своему усмотрению(статья 205). Распоряжаться закрепленным за ним имуществом без согласиясобственника учреждение или казенное предприятие не вправе (статья 206 ГК).
По обязательствам государственногопредприятия государство ответственности не несет. При недостаточности уучреждения или казенного предприятия денежных средств ответственность по ихобязательствам несет собственник учреждения или казенного предприятия (пункт 3статьи 207 ГК).То есть собственник несет субсидиарную (дополнительную) ответственностьпо долгам учреждения или казенного предприятия.
Учреждение полностью финансируется собственником и осуществляетсвою деятельность за счет выделенных ему средств по смете. Естественно, потомусамостоятельного распоряжения имуществом у него быть не может. Все определяетсязаданиями собственника и утвержденной им сметой.
В то же время в учредительных документах учреждения можетбыть предусмотрено право на осуществление приносящей доходы деятельности.Например, учреждениям образования или здравоохранения нередко разрешаетсяоказывать платные услуги населению. Доходы, полученные от такой деятельности, иприобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельноераспоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе (пункт 1 статьи 20бГК).
Понятие казенногопредприятия было впервые введено Гражданским Кодексом. Общее у казенногопредприятия с предприятием, владеющим имуществом на праве хозяйственноговедения, то, что и то, и другое осуществляют хозяйственную деятельность иполучают доходы, позволяющие покрывать расходы. Но если предприятие на правехозяйственного ведения самостоятельно распоряжается своими доходами и осуществляетза их счет расширенное воспроизводство, то доходами казенного предприятияраспоряжается собственник. Практически казенное предприятие работает в режимеучреждения и поэтому имеет такие же ограниченные права.
Сфера применения казенных предприятий довольно узка (наиболеереальным примером можно назвать предприятия связи) и создаваться они будут там,где государство заинтересовано в полном контролировании ситуации (статья 32Указа «0 государственном предприятии»).
Сфера применения, порядок создания и деятельности государственныхказенных предприятий определены Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от19 июня 1995 года «0 государственном предприятии».
4. Право землепользования
Значительным прорывом в развитии начал рыночной экономикиявилось решение вопроса о частной собственности на землю, возможность которойбыла вправе предусмотрена в новой Конституции. Здесь надо обратить внимание нато, что в качестве общего правила в пункте 3 статьи 6 Конституции закрепляетсягосударственная собственность на землю, ее недра и другие природные ресурсы.Частная собственность допускается только на землю и только как исключение наоснованиях, исключениях и в пределах, установленных законом.
Известно, что этот вопрос вызвал наиболее ожесточенные споры.В проекте, опубликованном для обсуждения, допускалась частная собственность навсе природные ресурсы, однако это вызвало резкие возражения при обсуждении, ииз окончательного текста Конституции данное положение было исключено.
Надо сказать, что дискуссии, проходившие по вопросу овведении частной собственности на землю, были излишние политизированы. Вводитьили не водить частную собственность на землю — это вопрос не юридический, ачисто политический.
Есть страны, где значительная часть земли находится вгосударственной собственности ( например, Голландия), однако, право землепользованиянастолько надежно защищено юридическими средствами, в том числе и от главногособственника — государства, что проблем с осуществлением этого права возникаетне больше, чем при осуществлении права собственности. Во всяком случае,первоначальный проект Земельного кодекса, который разработан с учетомсохранения права собственности на землю за государством, не вызвал большихвозражений у иностранных инвесторов с точки зрения гарантированности их прав наземлю.
Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, «Оземле», подписанный 22 декабря 1995 года, закрепил частную собственность наземлю в довольно узких пределах. В первую очередь, это земли, на которыхрасположены строения и сооружения, как производственные, так инепроизводственные, в том числе жилые. Эти земли могут быть в частнойсобственности граждан и юридических лиц. Кроме того, в собственности граждан РКмогут находится участки, предоставленные ( предоставляемые) для веденияличного подсобного хозяйства, садоводства и дачного строительства.
Право землепользования определенное Указом Президента РК,имеющем силу Закона, от 22 декабря 1995 года «0 земле», как право лица владетьи пользоваться земельным участком, находящимся в государственной собственности.бессрочно (постоянное землепользование) или в течение определенного срока(временное пользование). Землепользователь вправе распоряжаться принадлежащимему правом землепользования в случаях и пределах установленных Указом (подпункт12 статьи 1 Указа «0 земле»).
Из этого определения вытекаютследующие выводы:
1)право землепользования являетсявещным правом, производным от права государственной собственности на землю;
2) право землепользования может возникнуть у государственныхи
негосударственных в томчисле иностранных, землепользователей;
3) землепользователь обладает правом владеть ипользоваться земельным участком. Права распоряжения земельным участком у негонет. Однако, Указом о земле ему предоставлено право распоряжения самим правомпользователя. Это не вещное, а обязательственное право. Вещное правораспоряжения земельным участком осталось за государством. Это означает, чтоесли землепользователь имеет земельный участок на правах аренды, он имеет прававладения и пользования земельным участком, но распоряжаться им он не может.
Но он может продать или заложитьправо аренды земельного участка. Таким образом, собственником земли осталосьгосударство, сохраняется те же аренда земельного участка, объем прав неизменился, но поменялся арендатор. Новый арендатор заменил старого в отношенияс государством;
4)в зависимости от сроковвладения и пользования земельным участком землепользования делится набессрочное (постоянное землепользование) и срочное (временноеземлепользование). Постоянное землепользование заменило собою правопожизненного наследуемого владения, право бессрочного владения землейгосударственными предприятиями и учреждениями, а также колхозами и совхозами(пункт 1 статьи 40 Указа). Право временного землепользования может бытьпредоставлено на основании договора аренды или договора временногобезвозмедного землепользования (пункт 4 статьи 38 Указа).
Указом о земле установлены ограничения для иностранных землепользователей,которые не мог иметь право постоянного землепользования ( пункт 2 статьи 40Указа). Однако, они могут, как и национальные землепользователи, получатьземлю в аренду до 99 лет (пункт 1 статьи 41 Указа).
Указ о земле предусматривает три пути возникновения права землепользования:
1)предоставление права землепользования — наделение лицаправо землепользованием непосредственно государством;
2)передача права землепользования — наделение правом землепользователем;
3)переход права землепользования в порядке универсального правопреемствапри возникновение права землепользования у правопреемника при наследовании позакону и реорганизации юридического лица ( статья 37 Указа «О земле»).
Наиболее существенные изменениявнесены 39 Указа передача права землепользования производится на основегражданско-правовых сделок (купли-продажи, дарение, мены, аренды, временногобезвозмездного пользования и другими). Негосударственные землепользователираспоряжаются этим правом свободно, без какого-либо разрешения государственныхорганов. Они могут продавать, дарить, сдавать во вторичное землепользование,менять, переуступать в иных формах, сдавать в залог, завещать, вносить взносав уставные фонды хозяйственных товариществ или пая в имущество коллективов, втом числе с иностранным участием, а также совершать в отношении этого общества иные сделки, не запрещенные гражданским и земельным законодательством (статья43 Указа). Это касается и постоянных, и временных землепользователей, сединственным исключением, что для временных землепользователей действие этихправ ограничивается сроком аренды или временного безвозмездного землепользования.(статья 41 Указа)
У государственныхземлепользователей права распоряжения земельными участком ограничены и связаныс возможностью распоряжения строением, расположенным на этом земельном участке(статья 44 Указа). Практически правовой режим осуществления права частнойсобственности на землю и права землепользования оказался почти одинаковым. Правоземлепользования в соответствии с новым земельным законодательствомсконструировано как сильное вещное право, обеспеченное мощной правовой защитойи возможностью свободного распоряжения этим правом.
Наиболее существенное отличиемежду этими двумя вещными правами заключается в различной степени защищенностиот принудительного изъятия земельного участка.
У собственников, и государственныхземлепользователей земельный участок может быть изъят путем выкупа в судебномпорядке земельных участков, используемых не по назначению ( в течение 3 лет) илииспользуемых с нарушением законодательства (статьи 71-72 Указа). У собственникапо этим основаниям земельный участок изъять нельзя. Если он будет грубонарушать законодательство, что повлечет серьезное последствия, земельныйучасток можно безвозмездно изъять в судебном порядке, только в виде санкции засовершение преступления ( статья 74 Указа).
5. Право недропользования.
Это право было сконструировано в Указе о недрах как новоевещное право аналогично другим вещным правам, таким как право собственности,хозяйственное ведение, землепользование. В указе о недрах получило развернутоезакрепление право недропользования (глава 3 Указа). Это право существовало ираньше, но оно никогда не рассматривалось как гражданско-правовое и каквещное.
В Указе о недрах право недропользования построено точно потакой же модели, что и право землепользования. Дальнейшая задача заключается втом, чтобы перевести на договорные принципы другие отношения по использованиюприродных ресурсов и разработать такие вещные права, как лесопользования,водопользования и т.п., а также боле общий правовой институт — правоприродопользования.
Право недропользования определено в Указе о недрах как правовладения и пользования недрами в пределах контрактной территории,предоставленное недропользователю в соответствии с порядком, установленномУказом о недрах (подпункт 21 ст. 1 Указа о недрах).
Проанализируем, насколько применимы сформированные вышепризнаки вещных прав к праву недропользования.
1. Несомненно, право недропользованияявляется имущественным правом.
2. Возникает оно относительноиндивидуально определенной вещи, под которой понимается участок недр,предоставленный недропользователю в пользование.
3. Право недропользования являетсяабсолютным правом в том смысле, что недропользователь пользуется защитой отдействии всех третьих лиц, праву недропользования противостоит обязанность всехи каждого не препятствовать осуществлению этих прав.
4. Право недропользования установленозаконом — Указом о недрах.
5. Право следования заключается в том,что при смене собственника вещное право сохраняется и следует за вещью.Применительно к праву недропользования, поскольку собственником всегда остаетсягосударство, такого перехода права собственности быть не может. Поэтомуприменительно к праву недропользования необходимость в применении данногопризнака отсутствует.
6. Право преимущества праванедропользования перед любыми обязательственными правами на участок недр невызывает сомнения.
7. Недропользователь осуществляет правофактического господства над участком недр.
8. Недропользователь обладает правомвладения и пользования недрами. Кроме того, ему принадлежит право распоряжениясвоим правом недропользования.
Таким образом, праву недропользования присущи все признакивещного права.
Необходимо четко определить объект права недропользования.Дело в том, что в теории и на практике нередко смешиваются понятия «недра» и«полезные ископаемые». В Указе о недрах сделана попытка разграничения этихпонятий.
Недра — часть земной коры, расположенных ниже почвенногослоя, а при его отсутствии — ниже земной поверхности и дна водоемов, простирающиесядо глубин, доступных для проведения операций по недропользованию с учетомнаучно-технического прогресса ( подпукнт 15 ст. 1 Указа о недрах).
Участок недр (блок) — геометризированная часть недр,выделяемая в замкнутых границах для предоставления в недропользование (подпункт 27 ст. 1).
Полезное ископаемое — содержащееся в недрах природное минеральноевещество в твердом, жидком или газообразном состоянии ( в том числе подземныеводы и лечебные грязи), пригодное для использования в материальном производстве( подпункт 19 ст. 1).
Право недропользования имеет своим объектом недра и участокнедр.
Что касается полезных ископаемых, то вещным правом, возникающимпо отношению к ним, является право собственности. Полезные ископаемые,обнаруженные в недрах, находятся в собственности государства. Извлеченные наповерхность, они могут полностью или частично перейти в собственность(хозяйственное ведение, оперативное управление) недропользователя в соответствиис условиями контракта ( ст. 5 Указа о недрах).
Таким образом, недра являются исключительной собственностьюгосударства и могут быть переданы другим субъектам только на праве недропользования.Полезные ископаемые, будучи извлечены на поверхность, могут быть переданы всобственности юридическим лицам и гражданам.
Право недропользования не является однородным. Это зачастуюупускают при анализе этого права.
Виды недропользования необходимо различать прежде всего пообъекту недропользования ( п. 1 ст. 10 Указа о недрах):
1) государственное нелогическое изучениенедр;
2) разведка и добыча полезныхископаемых;
3) строительство и эксплуатацияподземных сооружений, не связанных с добычей.
Основания возникновения этих видов недропользования различны.Государственное геологическое изучение недр организуется уполномоченным органомпо использованию и охране недр ( ныне это — Министерство экологии и охранынедр) и осуществляется его подведомственными организациями или привлеченными наоснове контракта гражданами или юридическими лицами ( п. 1 ст. 18 Указа онедрах). В данном случае не требуется лицензии, достаточно административногоакта, адресованного подведомственным организациям, или контракта ( п. 3 ст.10).
Разведка и добыча может осуществляется на основании лицензии иконтракта ( п. 1 ст. 13) Особый порядок установлен для добычи общераспространенныхполезных ископаемых.
Осуществление строительства и эксплуатации полезных сооружений,не связанных с добычей производится по правилам, установленным для добычи, но сособенностями, предусмотренными законодательством ( ст. 19).
Так же как право землепользования, право недропользованияможет быть постоянное или временное ( п.2 ст. 10) В отличие от права землепользованияэто деление не имеет здесь такого большого значения. Право постоянногонедропользования применяется в очень узких пределах. Право постоянногонедропользования применяется в очень узких пределах. На праве постоянного ибезвозмездного недропользования осуществляется добыча общерапространенныхполезных ископаемых ( песок, глина, гравий и другие) для собственных нужд наземельных участках, принадлежащих недропользователю на праве частнойсобственности или постоянного землепользования ( п. 3 ст. 10 Указа о недрах).Все остальные виды операций по недропользованию осуществляются на основевременного и возмездного недропользования.
Это касается также и добычи общераспространенных полезных ископаемых,когда она производится не для собственных нужд, а в коммерческих целях. В этихслучаях недропользователь обязан получить лицензию, выдаваемую областнымисполнительным органом ( п. 2 ст.12). ТО есть, если гражданин на своем дачномучастке копает песок и использует его для строительства дачного дома, никакихразрешений ему для этого не надо. Но если он начинает продавать этот песок сцелью получения дохода, он должен получить для добычи песка лицензию вобластном акимате.
Следовательно, когда мы в дальнейшем будем говорить о праве недропользования,речь будет идти о временном недропользовании.
Основания возникновения права недропользования закреплены вст. 12 Указа о недрах:
1)предоставление права недропользователю, то есть наделениелица правом недропользования непосредственно государством;
2) передача права недропользователю, то есть наделение лицаправом недропользования другим недропользователем;
3) переход права недропользования в порядке универсального правопреемства,то есть возникновения права недропользования у правопреемника при реорганизацииюридического лица. Следует отметить, что в Указе отсутствует указание навозможность перехода права недропользования по наследству в случае смертифизического лица. Это означает, что в случаях, когда для возникновения праванеобходима лицензия, право недропользования, предоставленное физическому лицу,прекращается, и наследники должны получать лицензию заново. В случае отказа ввыдаче лицензии или несогласия самих наследников заниматься операциями понедропользованию наследники имеют право на взыскание убытков, то есть всехрасходов, понесенных недропользователем, и упущенной выгоды.
Право постоянного недропользования,на добычу общераспространенных полезных ископаемых для собственных нужд непереходит по наследству. Но оно автоматически возникает у наследника вместе свступлением в права на земельный участок.
В п.5 ст.12 Указа о недрахзакреплено, что «право недропользования возникает на основе лицензии». Сразубросается в глаза бессмысленность этого пункта и полное противоречиепоследующим статьям Указа (ст.ст.13,14,15).
Из лицензии возникает только правонедропользования на добычу общераспространенных полезных ископаемых вкоммерческих целях (п.2 ст. 11 Указа). Все остальные виды недропользованиявозникают на основе самых различных юридических фактов (лицензия и контракт,контракт, получение земельного участка; административный акт, реорганизацияюридического лица и т.п.).
Пытаясь как-то обосновать наличиеданного пункта, выдвигаются различные объяснения. В монографии «Право ииностранные инвестиции» в главе, посвященной инвестициям в недропользовании(авторы М.К.Сулейменов, И.О.Ченцова, Е.Б.Жусупов) делается попытка доказать,что есть возникновение права недропользования (на основе лицензии) ипредоставление права недропользования (на основе лицензии
и контракта)1. Такоеобъяснение нельзя признать обоснованным. Предоставление права недропользованияесть разновидность возникновения этого права, и основания возникновения должныбыть взаимосвязаны. Если для предоставления права необходимо наличие лицензии иконтракта, то и возникает право недропользования только тогда, когда унедропользователя имеются и лицензия, и контракт.
Основанием возникновения праванедропользования на разведку и добычу полезных ископаемых является не одинюридический факт – лицензия, а совокупность юридических фактов (юридическийсостав)1 -то есть лицензия и контракт (п.1ст.13Указа о недрах). Поэтому право недропользования возникает только послезаключения контракта.
Данная ситуация не является новой длягражданского права. На основе сложного юридического состава возникают, вчастности, правоотношения при государственном заказе (акт исполнительногооргана и договор), при приватизации (публичные торги и договор купли-продажи},ранее возникало при жилищных правоотношениях (ордер и договор жилищного найма).
Поскольку право недропользованиявозникает только после заключения контракта, правомерен вопрос: появляются ликакие-либо права и обязанности недропользователя после получения лицензии?Исходя из общей теории гражданского права, много утверждать, что появляетсятолько одна обязанность — заключить контракт; и одно право – требоватьзаключения контракта. Можно предположить также наличие некоторых прав,вытекающих непосредственно из лицензии: право требовать от государственныхорганов прекращения действий третьих лиц, направленных на использованиеконкретной территории (но это права, вытекающие из чисто административныхотношений — иск против самоуправных действий). Возможно осуществление некоторыхпредварительных действий, направленных на подготовку к проведению операций понедропользованию. Однако это — действия, не обеспеченные надлежащей юридическойсилой и требующие одобрения при заключении контракта. В случае их неутвержденияконтрактом они считаются совершенными без надлежащего правового оформления, ипонесенные при этом расходы не возмещаются.
Таким образом, право недропользования на разведку и добычу возникаетиз сложного юридического состава: лицензии и контракта. Окончательную точку вданном процессе ставит заключение контракта.
В связи с этим встает вопрос оправовой природе контрактов, из которых возникает право недропользования, и отом, как это соотносится с общей теорией возникновения вещных прав, изложенной настоящей работы.
Указ о недрах (ст.42) для проведенияопераций по разведке и добыче называет следующие виды контрактов:
1) о разделе продукции (продакшншеринг);
2) о концессии;
3) на предоставлениеуслуг (сервисный контракт);
4) о совместной деятельности (с образованием и безобразования юридического лица);
5) иные виды контрактов.
В зависимости от условий конкретныхопераций по недропользованию и других обстоятельств допускаются комбинированныеи иные виды контрактов.
Вопрос о правовой природе этихдоговоров является спорным. Не отвлекаясь на подробности, можно констатировать,что договор концессии следует рассматривать как договор имущественного найма(аренды), договор продакшн шеринг и сервисные контракты — как договор подряда.Могут заключаться также договоры о совместной деятельности и иные видыконтрактов.
Из этого многообразия договороввытекает интересный вывод, касающийся общих вопросов возникновения вещных прав.Дело в том, что вопрос об отнесении к вещным правам прав владения и пользованияна вещь, переданную по договору, в литературе является спорным. Многие авторывыступают против отнесения к вещным правам тех прав, которые возникли на основедоговора. Их относят к обязательственным правам.
Исключение делается для договоровзалога, жилищного найма, аренды (иногда говорят только об аренде предприятия).Относительно аренды вопрос решен законодательством Казахстана. В соответствии сГК (общая часть) и Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона,от 22 декабря 1995 г. № 2717 «0 земле» в качестве вещного права выступает правоземлепользования. Между тем право временного землепользования оформляетсядоговорами аренды или безвозмездного пользования имуществом.
Однако с появлением праванедропользования ситуация усложняется. Здесь речь идет уже не об одном договореаренды, а о ряде различных договоров, на основе которых возникает правовладения и пользования участком недр.
Вывод из этого можно сделатьследующий: для возникновения вещного права не имеет значения правовая природадоговора, на основе которого оно возникает. Главное — это передача вещи вовладение и пользование обладателю вещного права.
На примере права недропользованияможно проследить соотношение обязательственного и вещного прав. Ясно, что праваконцессионера или подрядчика по договорам концессии, продакшн шеринг илириск-сервис возникают из договора и являются обязательственными правами. В тоже время, получая участок недр во владение и пользование, концессионер илиподрядчик приобретает вещное право на этот участок. Помимо всего прочего,вещное право проявляется в предоставлении правообладателю защиты от притязанийна эту вещь от всех третьих лиц, в том числе от собственника (например, ст.265ГК).
Таким образом, в осуществлении праванедропользования следует различать два вида отношений: внутренние(обязательственные правоотношения между компетентным органом инедропользователям) и внешние (вещные правоотношения недропользования со всемиостальными лицами, в том числе собственником, обязанными не мешать ему осуществлятьвещное право недропользования).
С самого начала осуществленияиностранных инвестиций в Казахстане стоял вопрос о возможности продажи и залогалицензии. Из-за отсутствия такого права стали прекращаться иностранныеинвестиции, так как иностранные инвесторы не могли получать кредиты от банковбез возможности залога лицензии.
По Указу о нефти продажа и залоглицензий были невозможны. Этот запрет был установлен не самим Указом о нефти, аУказом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона, от 17 апреля 1995г. «0 лицензировании», где было закреплено общее положение о неотчуждаемостилицензии.
Разработчикам проекта Указа о недрахпришлось перед его принятием добиваться изменения Указа, имеющего силу закона,«0 лицензировании». Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона,от 23 декабря 1995 г., такие изменения были внесены. Была предусмотренавозможность закреплять в законодательных актах права на отчуждение лицензии.
В соответствии со ст.ст.14 и 15 Указао недрах определен механизм продажи и залога лицензий. Выступает такая продажакак передача права недропользования.
Раньше передача праванедропользования другим лицам не допускалась. Теперь такая возможностьпредусмотрена, но только с разрешения лицензионного органа.
Разрешение лицензионного органа напередачу права недропользования конкретному лицу дается отдельно в каждомслучае такой передачи. Не допускается установление в лицензии и контрактеобщего разрешения на передачу права недропользования любому лицу по усмотрениюнедропользователя или по соглашению с компетентным органом.
Передача права недропользованияпроизводится путем передачи лицензии с соответствующим ее переоформлением.
Право недропользования также можетбыть передано в залог на основе договора залога имущественных прав, причемпредусмотрено, что полученный под залог права недропользования кредит долженбыть использован только на цели недропользования, предусмотренные лицензией.
Новым важным моментом, установленнымв Указе о недрах, является уточнение порядка прекращения лицензии. Раньше этивопросы вызывали большие затруднения на практике. В случае замены одного изучастников в СП вставал вопрос о выдаче новой лицензии, хотя ни участники СП,ни лицензионный орган не возражали против сохранения прежней лицензии.
В соответствии со ст.39 Указа онедрах изменение состава участников юридического лица без согласиялицензионного органа может послужить основанием прекращения действия лицензии,только если условием выдачи лицензии является определенный состав участников.Если такое условие не оговаривалось при выдаче лицензии, изменение составаучастников, а также преобразование юридического лица не влекут прекращениялицензии. Но при этом если лицензионный орган даст согласие на изменениесостава участников юридического лица, действие лицензии сохраняется.
Не прекращается лицензия и при видахреорганизации юридического лица при условии, что юридическое лицо, на имякоторого выдана лицензия, сохраняется.
Во всех случаях производится простопереоформление лицензии без изменения даты ее первоначальной выдачи и безвозложения на лицензиата дополнительных обязанностей.
Такое упрощение порядка выдачи,продажи, залога, сохранения лицензии имеет большое значение для созданияблагоприятного инвестиционного климата. И иностранных инвесторов, и особеннобанки, которые кредитуют вложение инвестиций, больше всего волнует три вопроса:простой и достаточно надежный способ выдачи лицензий, продажа и залог лицензии,сохранение лицензии при различных реорганизациях юридического лица и замены егоучастников.
Субъектами права недропользованиямогут быть физические и юридические лица, в том числе иностранные, а такжеиностранные государства, международные организации (ст.11 Указа о недрах). Указподразделяет субъектов недропользования по нескольким критериям, в том числе нанациональных и иностранных, постоянных и временных.
Указ выделяет срединедропользователей юридические лица, в том числе иностранные (ст.11 Указа онедрах).
Раньше, в соответствии с Положением олицензировании от 8 августа 1994 года, лицензия могла выдаваться не толькоюридическим лицам, но так называемым «хозяйствующим субъектам» (п.2.7 Положения).
В качестве хозяйствующих субъектов»могли выступать как юридические лица, так и иные образования, не имеющиестатуса юридического лица. К ним, в частности, мог быть отнесен и консорциум.
Представляется, что в соответствии сдействующим законодательством консорциум как таковой не может получить лицензию,так как он не является юридическим лицом по законодательству Республики Казахстан(ст.228 Гражданского кодекса Республики Казахстан).
Закон прямо не устанавливает, можетли получить одну и ту же лицензию только одно юридическое лицо (в том числе иностранное), либо одну лицензию могут одновременно получить несколько субъектов, несколькоюридических лиц при наличии взаимного согласия.
Указ о недрах не исключаетвозможности получения одной лицензии несколькими лицами.
Практика также пошла по пути выдачиодной и той же лицензии несколькими юридическим лицам. Например, лицензия нанефтяное месторождение «Южный Кумколь» выдана двум субъектам — юридическим лицам:казахстанско-канадскому СП «Туран Петролиум» и государственному акционерномуобществу «Южнефтегаз»; лицензия на нефтяное месторождение «Жалгыз-Тюбе» выданатакже двум казахстанским юридическим лицам: государственной компании «Мунайгаз»и Национальной академии наук Республики Казахстан.
При этом в первом случае от СП «ТуранПетролеум» и государственного акционерного общества «Южнефтегаз» Министерствогеологии Республики Казахстан затребовало договор о совместной деятельностимежду этими юридическими лицами. Во втором случае выдача лицензиигосударственной компании «Мунайгаз» и Национальной академии наук РеспубликиКазахстан была произведена без договора о совместной деятельности, равно как ибез какого-либо иного договора между ними.
Следует, на наш взгляд, в Указе онедрах более подробно урегулировать ситуацию с возможностью и условиями выдачиодной лицензии нескольким недропользователям. В частности, необходимоустановить наличие заключенного между потенциальными недропользователями договора.Это, видимо, должен быть договор о совместной деятельности (простоетоварищество) с образованием консорциума недропользователей.
Выделение иностранныхнедропользователей среди иных субъектов недропользования имеет то практическоезначение, что для них возможны исключения из общего режима недропользования вРеспублики Казахстан. В частности, в Договор между Республикой Казахстан иСоединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений,подписанном в Вашингтоне в 1992 г. ( ратифицирован Верховным Советов РеспубликиКазахстан от 18 декабря 1992г.) предусмотрено, что «Республика Казахстан оставляетза собой право устанавливать или сохранять исключения ограниченного характераиз наиболее благоприятного режима в ниже указанных областях или вопросах:
владение землей, ее недрами,… другими природными ресурсами» (Приложение к договору РК и США, п. 3)
В отношении недропользованиянациональное законодательство не содержит каких-либо ограничений дляиностранных инвесторов на этот счет, Более того, создание благоприятных условийдля привлечения инвестиций в проведение операций по недропользованиюпровозглашено в качестве одного из принципов законодательства о недрах инедропользовании ( п. 7 ст. 3 Указа о недрах).
6.Сервитут
Сервитут — это старинное понятие, используемоееще в римском праве и означающее право пользования чужой вещью (например, правопрохода через чужой земельный участок или право прохода через чужую часть домана первом этаже, если принадлежащая мне часть дома на втором этаже и другогопути пройти туда нет).
В нашем прежнем законодательствепонятие сервитута не использовалось. Впервые оно появилось в Гражданскомкодексе Республики Казахстан (общая часть) в статье 118, посвященнойгосударственной регистрации недвижимости. В пункте 2 статьи 118 среди прочихправ на недвижимые вещи, подлежащие регистрации, названы и сервитуты.
Однако подробное развитие сервитутполучил в Указе о земле. Это естественно, так как во всем мире подавляющеечисло случаев применения сервитута связано с землей.
В подпункте 15 статьи 1 Указа о землесервитут оценивается как право граждан и юридических лиц на ограниченноецелевое пользование земельными участками, находящимися на праве собственностиили праве землепользования у других лиц.
Сервитут может возникать:
-непосредственно из нормативногоправового акта
-на основе договора заинтересованноголица с частным собственником и землепользователем;
-на основе акта местного исполнительного органа (пункт 2 статьи 41
Указа).
Непосредственно из закона или иногонормативного акта сервитут возникает в ограниченных случаях. Один из такихслучаев предусмотрен в статье 48 Указа, в соответствии с которым физическиелица имеют право свободно, без каких-либо разрешений находиться на незакрытыхдля общего доступа земельных участках. Если земельный участок, находящийся вчьей либо частной собственности или землепользовании, не ограничен или, есличастный собственник или землепользователь иным способом не обозначил, что входна участок без его' разрешения не допускается, любое лицо может пройти черезэтот участок, если это не причиняет ущерба или беспокойства частномусобственнику или землепользователю.
Большинство сервитутов возникает наоснове договора или акта местного исполнительного органа. При этом надоисходить из того, что местный исполнительный орган при установлении сервитутовне вправе нарушать права собственников или землепользователей. Поэтому он можетустанавливать сервитуты в случаях, предусмотренных законодательством. Два такихслучая предусмотрены в Указе о земле:
1) установление скотопрогонных трасс временного (сезонного)пользования (статья 50 Указа). Норма о скотопрогонных трассах постоянногопользования помещена в разделе о предоставлении участков сельскохозяйственногоназначения (статья 80 Указа), так как в последнем случае имеет место изъятиеземельного участка у прежних землепользователей и предоставление его новому.При скотопрогонных трассах временного пользования изъятие земельного участка непроводится, есть ограниченное целевое пользование чужим земельным участком, тоесть сервитут;
2) использование земельных участков для изыскательских работ(статья 51 Указа). Особенностью сервитута здесь является то, что для еговозникновения необходимо, помимо акта местного исполнительного органа,заключение договора между изыскателем и частным собственником или землепользователе
Случаи, когда право сервитута устанавливается на основедоговора, предусмотрены в статье Указа. Право ограниченного пользования соседнимили иным земельным участком может устанавливаться для обеспечения:
1) прохода или проезда через соседнийиной земельный участок, если другой путь частного собственника илиземлепользователя к своему участку невозможен, крайне затруднен или требуетнесоразмерных расходов;
2) прокладки и эксплуатации необходимых линий электропередач, связи, обеспечения водоснабжения, теплоснабжения, мелиорации, идругих нужд частного собственника или землепользователя, которые не могут бытьобеспечены без установления сервитута на соседний или иной участок.
Существенными признаками сервитута являются:
-право на чужую вещь; в этом случае право собственности ненарушается, никакое отдельное правомочие из права собственности не выделяется,а лишь уступается в той мере, в какой представляется необходимым осуществитьсервитут, а именно: обязан лишь что-либо терпеть или не делать;
-целью сервитута является предоставление определенному лицуили земельному участку определенной выгоды или интереса (например, правопожизненного проживания в чужом доме);
-на сервитут не распространянется право распоряжения, котороеостается у собственника. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 53 Указа «Оземле» сервитут не может быть самостоятельным предметом сделок, в том числекупли-продажи, залога;
-сервитуту присуще право следлвания. Статья 53 п. 2 Указа «Оземле» предусматривает, что сервитут может ереходить к другим лицам лишь справом для обеспечения которого установлен сервитут.
Субъектами сервитута могут быть граждане, юридические лица игосударство. Сервитуты бывают вещными (земельными) и личными. Вещные(земельные) сервитуты устанавливаются не в пользу определенного лица, а впользу определенного земельного участка, например, право нахождения физическоголица на чужих земельных участках и право его прохода через них. Личныесервитуты устанавливаются в пользу определенного лица, он не может передаваться. Сервитуты также подразделяются на частные и публичные. Публичные сервитутыустанавливаются в общественных интересах. Так, физические лица имеют правосвободно, без каких-либо разрешений находиться на незакрытых для общего доступаземельных участках. Частными являются сервитуты, когда государство вводит виспользование частного имущества нормативные ограничения, вытекающие из такназываемого права соседства. Например, прокладка линий электропередачи черезсоседний участок.
Объектом сервитута является недвижимость. Если возникновение,изменение и прекращение сервитута основано на договоре, то такой сервитутподлежит государственной регистрации (п. Ст. 118 ГК, ст. 55 Указа «О земле»).
По законодательству сервитут подлежит прекращению, как идругие вещные права. Относительно земельных сервитутов, закон предусматриваетдва случая прекращения сервитута ( ст. 54 Указа). Во-первых, сервитут можетбыть прекращен по требованию частного собственника или землепользователя ввидуустранения причин, по которым он был установлен. Во-вторых, в случаях, когдаземельный участок, обремененный сервитутом, не может использоваться по своемуназначению в результате такого обременения, частный собственник илиземлепользователь вправе в судебном порядке требовать прекращения сервитута.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Вещные права являются без преувеличения завоеванием цивилистики.Они сформировались еще в Древнем Риме и прошли долгий путь усовершенствований.Сегодня Гражданское законодательство предусматривает с наряду правомсобственности для субъектов гражданских правовых отношений и ограниченныевещные права — пожизненного наследуемого владения земельным участком,постоянного (бесрочного) пользования земельным участком, хозяйственного веденияи оперативного управления, сервитуты.
Вещные права, которые не получили отражения в Гражданском кодексе,закреплены иными нормативными актами, принятие которых предусматривает ст. 3Гражданского кодекса Республики Казахстан.
Таким образом, сегодня законодательно оформлена системавещных прав, в с чем актуальным явилось ее теоретическое рассмотрение в даннойработе.
Изложенная данная работа построена с учетом историистановления и развития вещных прав, а также сравнительного анализа с зарубежнымианалогами.
Новый взгляд на право собственности, на основания егоприобретения и прекращения делает актуальным рассмотрением вопроса категориивещного права.
Таким образом, предметом рассмотрения в этой работе явилосьвещное право вчера, сегодня и даже немного завтра.
Список использованной литературы:
1. КонституцияРеспублики Казахстан. Алматы: 1995г.
2. Гражданскийкодекс Республики Казахстан (общая часть) от 27 декабря 1994 года.
3. Закон РеспубликиКазахстан «О земле» от 22 декабря 1995 года.
4. Закон РеспубликиКазахстан от 10 апреля 1995 года «О лицензировании»
5. Закон РеспубликиКазахстан от 19 июня 1995 года «О государственном предприятии»
6. Закон РеспубликиКазахстан «О недрах и недропользовании» от 22 декабря 1995 года
7. Гражданскоеправо. Т.1 Учебник, Под ред. Е.А.Суханова. М., 1994,
8. Щенникова Л.В.Вещные права в гражданском праве России. М. Изд-во «Бек» 1996.
9. Гражданскоеправо. Словарь-справочник. М., 1996.
10. Гражданское, торговое и семейное правокапиталистических стран. Сб. норм. актов. Гражданские и торговые кодексы. М.,1986.
11.Эннекцерус. Курс германского гражданского права. Т.1,полутом 2,
12.Райхер В.К. «Абсолютные и относительные права» ( кпроблеме деления хозяйственных прав). Известия Экономического факультета Ленинградскогополитехнического института, вып. 1 Л. 1928 г.
13.Советское гражданское право Т.1 Под редакциейД.М.Генкина М. Гос. юрид. издат., 1956 г.
14.Братусь С.Н.«Предмет и система советского гражданского права» М. Гос.юрид. издат, 1963г.
15. Дождев Д.В.Римское частное право. М. 1996.
16.Иоффе О.С.Советское гражданское право. М., 1967.
17.Гражданское право. Словарь-справочник, М., 1996, с.218.