Реферат: Романо-германская правовая семья
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ УКРАИНЫ
КУРСОВАЯ РАБОТА
на тему «Романо-германская правовая семья»по дисциплине «Сравнительное правоведение»
КИЕВ 2011
СОДЕРЖАНИЕ
Введение
1. Понятие,формирование и распространение романо-германской правовой семьи
2. Структура праваромано-германской правовой семьи
3. Источникиромано-германского права
4. Французская и германскаяправовые группы
Выводы
Литература
Введение
/>К романо-германской правовой семье относятсяправовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских,канонических и местных правовых традиций.
Романо-германская правовая семья – это правовыесистемы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенныеобщностью структуры, источников права и сходством понятийно-юридическогоаппарата.
Романо-германская правовая семья имеет весьмадлинную юридическую историю. Она сложилась на основе изучения римского права витальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI вв. на базе Сводазаконов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку.Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права. Вначале этарецепция носила доктринальные формы: римское право непосредственно неприменялось, изучались его понятийный фонд, весьма развитая структура,внутренняя логика, юридическая техника. Действительно, римское право –непреходящая ценность правовой культуры человечества.
Термин «романо-германская» выбран для того, чтобыотдать должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно университетамилатинских и германских стран. Название «континентальное право», а тем более«гражданское право» (Civil Law), используемое в англоязычной литературе,вызывает большую критику.
1. Понятие,формирование и распространение романо-германской правовой семьи
В. Давид подчеркивает, что романо-германскаяправовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельностигосударственной власти (в этом ее отличие от формирования английского общегоправа), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Еслиэто в какой-то мере верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции,то о следующей стадии этого сказать нельзя.
Формирование романо-германской правовой семьибыло подчинено общей закономерной связи права с экономикой и политикой и неможет быть понято вне учета сложного процесса развития товарно-денежныхотношений в недрах средневекового общества, прежде всего отношениисобственности, обмена, первоначального накопления, перехода от внеэкономическогок экономическому принуждению и т.п.
Когда в средневековой Европе господствовалонатуральное хозяйство, а производство для рынка, торговля не имели широкогораспространения, не было нужды и в римском праве. Но как только промышленностьи торговля – сперва в Италии, а позже и в других странах – развили дальшечастную собственность, тотчас же было восстановлено и вновь получило силуавторитета тщательно разработанное римское частное право.
Римское право – классическое выражение жизненныхусловий и конфликтов общества, в котором господствует частная собственность.Именно это обусловило возможность приспособления римского права к развивающимсяв недрах средневековой Европы товарно-денежным отношениям. Римское право естьзаконченное право простого товарного производства, следовательно,докапиталистического; это право, однако, заключает в себе большую частьправовых отношений Нового времени, т.е. именно то, в чем нуждались горожане впериод возникновения городов и чего они не находили в местном обычном праве.
Рецепция римского права привела к тому, что еще впериод средневековья правовые системы европейских стран – их правовая доктрина,юридическая техника – приобрели определенное сходство. Таким же образомсказалось влияние канонического права.
Буржуазные революции изменили социальную природуправа, отменили средневековые правовые институты, превратили закон в основнойисточник романо-германского права. Закон рассматривался в качестве наиболееподходящего инструмента для создания единой национальной правовой системы, дляобеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу. Право –альтернатива грубой силе, а правоприменение – война всех против всех. Правоваякультура во все времена и у всех народов помогала мирно решать возникающиеконфликты.
Те же обстоятельства, которые определили важнуюроль закона как основного источника романо-германского права, обусловили возможностьи необходимость кодификации права. Путем кодификации право приводится всистему, оказывается как бы пронизанным определенными принципами. Кодификацияпридает праву определенность и ясность, значительно облегчает его практическоеиспользование и является логическим завершением сложившегося в континентальнойЕвропе понимания правовой нормы и права в целом. Кодификация завершает формированиеромано-германской правовой семьи как целостного явления. Особенно значительнойбыла при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс (Code Civil), известный как КодексНаполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс утверждения принциповромано-германского права во многих государствах Европейского континента и заего пределами. Рецепция римского права в Германии нашла широкое отражение втаком крупном законодательном памятнике, как Германское гражданское уложение (Biirgerliches Gesetzbuch) 1900 г. Его фундаментсоставило то немецкое право, которое уже ассимилировало достижения римскогоправа. Влияние римского права сказалось на, структуре Германского гражданскогоуложения.
Таким образом, романо-германская правовая семьяпервоначально сложилась в континентальной Западной Европе. Особенно большойвклад в создание этой системы, о чем свидетельствует ее название, внеслиюридическая мысль и законодательство Франции и Германии.
Наиболее законченное оформление романо-германскаяправовая семья получила в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложении.Но основы романо-германского права формировались профессорами права Болонскогои других итальянских университетов, кодификаторами Испании и Португалии,трудами голландских ученых Б. Спинозы, Г. Гроция, итальянца Ч. Беккариа имногими другими.
С деятельностью университетов связана важная ролькак ученых-юристов, так и теории, доктрины в развитии права европейских государств.Профессора университетов передавали судьям отчасти осовремененное римскоеправо, они не считались с наиболее компетентными его толкователями. Ими быливосприняты конечные результаты развития римского права его идейно-теоретические,юридико-технические достижения, разработка структуры и целого, а также рядаинститутов гражданского права.
Впоследствии европейские государства перенеслисвою правовую систему в колониальные владения в Америке, Азии и Африке. Некоторыегосударства добровольно восприняли понятия, конструкции и даже целые отраслевыемассивы из романо-германского права.
Распространение романо-германской правовой семьи
В настоящее время романо-германская правовая семьяохватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющегобольшинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании,Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторыхдругих азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а такжестран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. ВАфро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложноевзаимодействие с мусульманским и обычным правом.
Особое положение занимают правовые системыСкандинавских стран. Большинство исследователей, исходя из существующей в этихгосударствах системы источников права, относят право Скандинавских стран кромано-германской правовой семье. Некоторые юристы считают скандинавское правоспецифической общностью, обособленной и от романо-германского, и от общегоправа.
Итак, романо-германская правовая семья являетсяболее старой, более распространенной и более влиятельной в современном мире,чем правовая семья общего права, что признают английские и американские авторы.
/> 2. Структура праваромано-германской правовой семьиВо всех странах романо-германской правовой семьиюридическая наука объединяет правовые нормы в одни и те же группы. Речь идет одуализме права, т.е. его делении на частное и публичное, а также оразграничении правовой материи на отрасли права. Структуры права всех этихстран также могут быть в общем и целом охвачены единой схемой.
Во всех странах романо-германской правовой семьипризнается деление права на публичное и частное. Это деление носит самый общийхарактер, является в основном доктринальным, но тем не менее остается важнойхарактеристикой структуры романо-германского права. В самом общем виде можносказать, что к публичному праву относятся те отрасли и институты, которыеопределяют статус и порядок деятельности органов государства и отношенияиндивида с государством, а к частному – отрасли и институты, регулирующиеотношения индивидов между собой.
Следует подчеркнуть, что особенностиромано-германской правовой семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частногоправа. В области публичного права ее специфика проявляется значительно слабее.В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступаетчастное (Гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередконазывают страны романо-германской правовой семьи странами гражданского права.
Одно из значительных отличий публичного права отчастного состоит в том, что большая часть частного права кодифицирована, тогдакак публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, неносящих характера кодификации.
Система французского права
Во Франции отраслями публичного права являются:
1)конституционное право,регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, организациигосударства, его верховных и местных органов власти и участия граждан вуправлении государством;
2)административное право,включающее в себя нормы, регулирующие организацию государственных органов, нерешающих чисто политические и судебные вопросы, и условия, в которыхгосударственные органы осуществляют свои права и налагают обязанности нанижестоящие органы;
3)финансовое право,регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежноезаконодательство);
4)международное публичное право. Частное правовключает в себя:
1)собственно гражданскоеправо;
2)торговое право,охватывающее и морское право;
3)гражданскоепроцессуальное право;
4)уголовное право. (Хотя посвоей природе уголовное право принадлежит к публичному праву, его по традицииотносят к частному праву, так как многие его положения выработаны для защитыотношений, регулируемых этим последним.)
Имеются особые отрасли права, где нормыпубличного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важнымииз них являются:
1)трудовое право;
2)сельскохозяйственноеправо;
3)законы о промышленнойсобственности и авторское право;
4)воздушное право;
5)лесное право;
6)горное право;
7)страховое право;
8)транспортное право;
9)международное частноеправо.
Международное частное право определяет положениеиностранцев, рассматривает коллизии прав и юрисдикции в гражданских делах. Хотяоно традиционно считается составной частью частного права," некоторыезатрагиваемые им вопросы, например определение национальности, по сути своейявляются частью публичного права.
Гражданское процессуальное право и уголовноеправо иногда выделяются как санкционирующее право, так как они обеспечиваютпроведение в жизнь норм частного права. Эта традиционная точка зрения оспариваетсянекоторыми учеными, которые относят определенные отрасли – торговое, морское,сельскохозяйственное, воздушное, трудовое право, законы о социальномобеспечении и так называемое санкционирующее право (уголовное и гражданскоепроцессуальное право) – к отдельной группе «смешанных прав». Существует идругая точка зрения, согласно которой гражданское процессуальное право большесвязано с публичным, нежели с частным правом.
Система германского права
В Германии разделение между частным и публичнымправом выражено несколько слабее, чем во Франции, что находит свое отражение, вчастности, в иной, чем во Франции, организации и компетенции органов общей,административной и конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа.
В немецкой юридической науке отраслями публичногоправа принято считать:
1)конституционное право;
2)административное право;
3)налоговое право;
4)уголовное право;
5)уголовно-процессуальноеправо;
6)гражданскоепроцессуальное право;
7)церковное право;
8)международное публичноеправо.
Право, регулирующее отношения междугосударственными органами, называется также государственным правом.
Частное право разделяется на собственногражданское право, содержащееся в Гражданском кодексе и во вспомогательныхзаконах, и особую часть частного права. В эту часть входят торговое право,законодательство о компаниях, законы об оборотных документах, авторское право,законы о конкуренции (включая патенты), торговые знаки и модели, международноечастное право. Трудовое право иногда считается составной частью частного права,но чаще всего его относят к области sui generis, которая несоответствует ни частному, ни публичному праву.
В большинстве европейских стран классификацияотраслей права напоминает германскую (Швейцария, Испания, Австрия). Италия, Бельгияпридерживаются французской схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делаетсяоговорка: гражданское процессуальное право и законы о несостоятельных должникахсоставляют формальную часть частного права в отличие от субстантивной частичастного права, куда входят собственно гражданское и торговое право.
Публицизация романо-германского права
Усилившаяся административно-правовая активностьгосударственных органов затронула такие отношения, которые ранее находились висключительном ведении частного права. Так, в области аграрных отношенийадминистративно-правовое регулирование оказывает значительное воздействие наиспользование собственности (или долгосрочной аренды) путем введения земельногозонирования, принудительных сервитутов, ограничения инвестирования средств,установления квот на продукцию и т.д. Произошло вторжение государства в областьдоговоров – ранее сферу частного права. Появился институт обязательственногодоговора, заключенного по предписанию государственных органов. Условия обычногодоговора также могут в ряде случаев устанавливаться и предписываться административнымактом, как в случае установления цен и квот.
Одновременно с проникновением публичного права всферу частного права расширение круга государственных обязанностей, особенно вобласти социальных и коммунальных услуг, породило обратную тенденцию –применение институтов и средств частного права при выполнении публично-правовыхдействий. Об этом свидетельствует деятельность публичных корпораций и иныхпромышленно-торговых образований государственного происхождения.
Национальные правовые системы романо-германскойправовой семьи: сходства и различия
К общим, для права всех стран романо-германской семьи,источникам права и структуре права следует добавить и некоторые другиепризнаки, и прежде всего общий понятийный фонд, т.е. сходство основных понятийи категорий, которыми оперирует каждая правовая система, более или менее единыеправовые принципы, в том числе те, что определяют способы судебнойдеятельности.
Для романо-германской правовой семьи характерны:
–более высокий уровень абстрактности норм правапо сравнению с нормами англо-американского права;
–- схожесть юридической терминологии, методовработы юристов, системы их профессиональной подготовки;
—преобладаниематериального права над процессуальным;
—наличиекрупных актов кодификации, т.е. кодексов в основных отраслях права.
Необходимо обратить внимание на то, чтохарактеристики, общие для всех романо-германских правовых систем, не исключают,а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.
Пожалуй, наиболее существенные различиянациональных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются вобласти административного права. Это объясняется более тесной связью даннойотрасли права со структурой органов государственного управления в рамкахуправленческой компетенции, что значительно варьируется в разных странах.Административное право больше зависит от политического и социального динамизмаобщества, чем многие другие отрасли континентального права. Наконец, не следуетзабывать и об очень широком круге отношений, охватываемых этой отраслью права.Возникнув исторически как «полицейское право», призванное обеспечить общественныйправопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все сферыгосударственного управления. Особенно возросла роль административного права всовременных условиях.
/>3. Источники романо-германского права
Закон
В романо-германской правовой семье различнымисточникам права придается одинаковое значение. В системе источников права этойсемьи главное место занимает закон.
Во всех странах романо-германской правовой семьиесть писаные конституции, за нормами которых признается высшийюридический авторитет. Этот авторитет проявляется и в установлении большинствомгосударств судебного контроля за конституционностью обычных законов.Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различныхгосударственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводятдифференциацию различных источников права.
Европейская юридическая доктрина изаконодательная практика различают три разновидности обычного закона: кодексы,специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.
Обычай
Своеобразно положение обычая в системе источниковро-мано-германского права. Он может действовать не только secundum lege (в дополнение к закону),но и praetor lege (кроме закона). Возможны ситуации, когда обычай занимаетположение contra lege (против закона) (например, в Италии в навигационном праве, гдеморской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса). В целом, однако,сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источникаправа.
Судебная практика
По вопросу о судебной практике как источникеромано-германского права позиция доктрины весьма противоречива. Несмотря наэто, можно сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числувспомогательных источников. В первую очередь это касается «кассационногопрецедента». Кассационный суд – это высшая инстанция. Поэтому, в сущности, и«простое» судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общихпринципах, благополучно пройдя кассационный этап, может восприниматься другимисудами при решении подобных дел как фактический прецедент.
Доктрина
В системе романо-германского права особое место занимаетдоктрина, разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи.Доктрина играет весьма важную роль в подготовке законов. Она используется и вправоприменительной деятельности (в толковании законов).
Таким образом, право стран романо-германскойсемьи характеризует единая схема иерархической системы источников права, хотя ирамках этой схемы возможно существенное смещение акцента. ,
Кодификация права
Исходя из того что одной из самых характерныхобщих черт романо-германской правовой семьи является кодификационный характерправа, а сами кодексы занимают особое место среди источников права,проиллюстрируем эти специфические особенности на примере кодексов, а точнееговоря, на примере гражданских кодексов.
Гражданские кодексы
При ближайшем рассмотрении выясняется, чтогражданские кодексы в странах романо-германской правовой семьи существенноразличаются. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием илиотсутствием Общей части. Таковая имеется в Германском гражданском уложении 1896г. (ГГУ); она содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданскогоправа. В классическом Французском гражданском кодексе Общей части практическинет, а имеется лишь краткий Вводный титул об опубликовании, действии иприменении законов вообще, который выдержан в значительно более широкомаспекте, чем гражданско-правовой аспект. Его нормы носят скорее конституционныйхарактер. В ГГУ, напротив, таких норм нет.
1. Французский гражданский кодекс 1804 г. состоитиз трех книг:
1.О лицах
II.Об имуществах и различных видоизмененияхсобственности
III.О различных способах, которыми приобретаетсясобственность
Книга первая включает семейное право. Французскоймодели следуют Гражданские кодексы Бельгии, Люксембурга, с некоторыми исключениями– Испанский гражданский кодекс.
2.Германское гражданское уложение 1896 г. содержитпять книг:
I.Общая часть
II.Обязательственное право
III.Вещное право
IV.Семейное право
V.Наследственное право
Для структурного построения ГГУ характернаклассическая пандектная система. Ее главным достоинством является выделениеОбщей части, нормы которой распространяют свое действие на все остальныеразделы. Эта система отличается от традиционной для римского праваинституциональной системы, берущей свое начало от системы изложения«Институций» римского юриста Гая, согласно которой в основном построен Гражданскийкодекс Франции. Пандектная система стала характерной именно для германскогочастного права.
Норма права в ГГУ, как правило, более абстрактна,чем во Французском кодексе, а для Уложения в целом характерны логическаяпоследовательность, переход от общих к более частным положениям. Однако вотличие от Кодекса Наполеона язык ГГУ чрезмерно профессионален и труден дляусвоения. По модели ГГУ построены Греческий, Португальский и Японскийгражданские кодексы.
ГГУ является образцом кодификации частного праваи законодательной техники, а также краеугольным камнем германской правовойсистемы.
3. Швейцарская кодификация гражданского права принялаформу не одного, а двух кодексов – Швейцарского гражданского кодекса (1907 г.)и Швейцарского обязательственного закона (1911–1936 гг.). Гражданский кодекссостоит из четырех книг:
I.Субъекты права – лица физические и юридические
II.Семейное право
III.Наследственное право
IV. Право собственности
Им предшествует вводный титул. Обязательственныйзакон рассматривается как пятая книга Кодекса, но имеет автономную структуру.Он состоит из пяти частей:
I.Общие положения об обязательствах
II.Отдельные виды обязательств
III.Торговые товарищества
IV. Торговая регистрация, право на фирму, торговоесчетоводство
V.Ценные бумаги
Кодекс не имеет Общей части, и положения общегохарактера сконцентрированы главным образом в книге Обязательственного закона.По стилю оба акта не столь абстрактны и систематичны, как ГГУ, и написаны болеепростым языком.
4. Австрийский гражданский кодекс 1811 г. –один из первых кодексов в романо-германской правовой семье. Он отличаетсянесколько громоздкой организацией – разделен на Вводный титул и три части. ВоВводном титуле даны определение предмета гражданского права, правилатолкования, соотношение с обычным правом, статусное право и другие правовыенормы. В первой части изложены «права ниц», включая семейное право. Втораячасть посвящена вещному праву. В третьей части собраны положения, общие дляправ лиц и нынешнего права. Она носит смешанный характер.
Австрийское гражданское уложение, созданное в1811 г., т.е. почти одновременно с Французским гражданским кодексом, но встране, где до утверждения капиталистических отношений было еще весьма далеко,а у власти стояли феодально-монархические круги, представляет собой весьмасвоеобразное явление, где отдельные прогрессивные для того времени положения(например, признание естественного права) переплетаются с нормами старого обычногоправа. Понадобилось много последующих дополнений, изменений, реформ, для тогочтобы приспособить этот Кодекс к потребностям современного общества. Однако ондействует до сих пор.
Итальянский гражданский кодекс 1942 г. Один из последних повремени гражданских кодексов в романо-германской правовой семье – Итальянский.Он ближе к Французскому кодексу, чем к Германскому. Кроме того, он испыталсущественное влияние Швейцарского обязательственного закона. Итальянскийгражданский кодекс разделен на шесть книг:
I.О лицах и семье
II.Наследование
III.Вещное право
IV. Обязательственное право
Пятая книга, озаглавленная «Труд», – существеннаяновелла, ибо в других кодексах трудовые отношения если и рассматривались, то иобщем ракурсе отношений найма. Итальянский же кодекс регламентируетпрофессиональную деятельность и различные формы трудовых договоров, ноодновременно и не очень логично включает в эту книгу то, что принято называтьправом товарищества и относить скорее к торговому праву, чем к труду.
Шестая книга Кодекса посвящена охране прав,включая положения, касающиеся регистрации земли и других имущественных сделокзалога, давности.
Торговые кодексы. По-разному решаетсянациональными правовыми системами и вопрос о соотношении гражданского иторгового права и соответственно Гражданского и Торгового кодексов.
•Вместе с тем известны и исключения. Так,Швейцария отвергла идею отдельного торгового кодекса и соответствующиеположения сосредоточила в обязательственном законе. Италия включила ранее действовавшийТорговый кодекс (1882 г.) в новый Гражданский кодекс 1942 г. В Нидерландах впроцессе недавней кодификации также пришли к выводу о нецелесообразностиотдельного торгового кодекса.
Отличительные черты торговых кодексов
Не пытаясь детально рассматривать содержание торговыхкодексов всех стран романо-германской правовой семьи, приведем некоторыепримеры, поясняющие существование структурных различий. Например, страхованиене регулируется Торговыми кодексами Франции, Австрии и Германии, но получилоотражение в Кодексах Бельгии, Нидерландов, Испании, Португалии и Турции.Германский торговый кодекс содержит детальное положение о торговойкупле-продаже, которое отсутствует в Бельгийском и Нидерландском кодексах.Банкротство отражено в Кодексах Франции, Бельгии, Испании, а в Нидерландах,Германии, Австрии и Турции признание торговца несостоятельным регулируется особымзаконом. Кроме того, во французском праве понятие несостоятельности применимотолько к торговцам, а в германском праве – ко всем субъектам торгового права. Внекоторых странах (во Франции, в Бельгии, в отдельных кантонах Швейцарии)действуют особые суды по торговым делам; в других же странах такого разделениявообще не существует или в обычных судах имеются торговые отделы. В отличие отКодексов Нидерландов, Германии и Турции Французский и Бельгийский кодексырегулируют процедуру торговых операций.
Промышленная собственность – патенты,промышленные образцы, товарные знаки в Германии и Швейцарии, наряду с авторскимправом, включены в гражданское право. Во Франции же авторское право считаетсячастью гражданского (хотя оно и не регулируется Гражданским кодексом), а патенти товарные знаки относят к промышленной собственности, лежащей в сфереторгового права. Нечестная конкуренция и антитрестовские законы рассматриваютсяв германском и французском праве как тесно связанные на практике с торговымправом.
Таким образом, в большинстве странромано-германской правовой семьи торговое право доминирует как особая отрасльправа. Причем даже в тех странах, где принята однородная система кодификации(например, в Италии, Швейцарии), в юридической литературе и в учебных курсахторговое право все же рассматривается как отдельная отрасль права.
Трудовое право
Соотношение общего и особенного в национальныхправовых системах стран романо-германской семьи можно увидеть и на примересоотношения гражданского законодательства и трудового права.
Общим для всех стран является то, что на первыхэтапах развития западного общества трудовые отношения весьма кратко регламентировалисьнесколькими статьями гражданских кодексов (договор личного найма), и этооткрывало неограниченный простор для «хозяйской власти». Предпринимательпрактически произвольно определял длительность и условия труда наемногорабочего. При этом, однако, в большинстве стран романо-германской правовойсемьи трудовое право не кодифицировано, оно состоит из массы законов, декретови установлений, касающихся различных вопросов.
Во Франции была предпринята попытка свеститрудовое законодательство в Трудовой кодекс, но удалось это лишь частично, ипотому то, что здесь называют Трудовым кодексом, представляет собой компилятивноесобрание разнообразных законодательных актов. Вместе с тем во Франции трудовойдоговор исключен из числа гражданско-правовых, а соответствующие нормы ГКпотеряли силу. Иное положение в Германии и Нидерландах, где нормы Гражданскихкодексов о найме труда до сих пор имеют практическое значение. В еще большейстепени это характерно, как мы видели, для Италии.
Хозяйственное право
По-разному решается и вопрос о существовании,наряду с гражданским правом, хозяйственного права.
Во Франции идея хозяйственного права родилась врезультате вторжения государства в экономическую деятельность после Второймировой войны. Появление значительного государственного сектора в народномхозяйстве, особенности организации и деятельности национализированныхпредприятий, принятие долгосрочных экономических планов – все это вызвалопотребность в новой отрасли права, способной перегруппировать и синтезировать,свести воедино экономические аспекты частного и публичного права. Однако донастоящего времени в этом отношении сделано было немного.
В Германии идея хозяйственного права возниклапосле Первой мировой войны. В своем современном варианте оно охватывает рядаспектов управленческой деятельности государства в вопросах производства,торговли и кредитно-денежных дел и в этом плане ближе к праву административному.Но и здесь общие принципы административного права в кодификацию не попадают.Она охватывает федеральный закон об административно-судебной процедуре I960 г.,в основном правила рассмотрения дел в административных судах.
Административное право
Административное право почти повсеместно некодифицировано. Даже в стране классической кодификации – Франции –административное право никогда не было должным образом кодифицировано. Здесьнет ничего, что напоминало бы наполеоновские кодексы, а имеющиеся кодексыпредставляют собой сведение воедино законодательных и регламентарных текстов,охватывающих, несмотря на то что их число возрастает, лишь ограниченную частьотношений, регулируемых административным правом, многие разделы которого созданысудебной практикой.
Примерно таково же состояние источниковадминистративного права и в других странах романо-германской семьи.Естественно, что многочисленность законов и других актов порождает большеечисло различий и расхождений между отдельными странами, чем строгаякодификация. Точно также можно сказать, что чем значительнее роль судебнойпрактики как источника права, тем больше правовые различия, ибо судебнаяпрактика больше подвержена влиянию изменяющихся условий, чем стабильныекодификации.
При отсутствии кодификации общих принциповадминистративного права судебные решения играют гораздо более важную роль, чемв области частного права. Роль судов более созидательная, поскольку онивырабатывают общие принципы и нередко создают концепции правовых институтов,параллельные институтам частного права и в то же время отличные от них. ВоФранции административное право медленно возникало из ничего и его основные чертывыработаны системой судов административной юстиции, возглавляемойГосударственным советом. По мнению французских авторов, судебное творчествоГосударственного совета практически охватывает сегодня всю сферуадминистративного права.
Административная юстиция
Значительна роль судебной практики как источникаадминистративного права и в других странах романо-германской правовой семьи: вАвстрии, Бельгии, Италии и Швейцарии. Во всех этих государствах, а также вГермании существуют особые судебные системы административной юстиции, которой иподведомственны все споры административно-правового характера.
Германская административная юстиция
В Германии разделение компетенции основано наразличии частно- и публично-правовых дел. Кроме особо оговоренных случаев, спорыв сфере частного права разрешаются обычными судами, а публично-правовые споры –административными судами и, если они носят конституционный характер, –конституционными судами. Согласно § 13 закона о судоустройстве 1950 г., обычнымсудам предоставлены полномочия разбирать все гражданско-правовые споры, заисключением дел, переданных законом в ведение административных судов.
В настоящее время в Германии общиеадминистративные суды организованы на трех уровнях: административные судыпервой инстанции, высшие административные суды земель и федеративный административныйсуд как высшая инстанция. Суды независимы от административных органов. Ихюрисдикция основана на общем положении о том, что они правомочны разбирать всепублично-правовые споры неконституционного характера, за исключением тех,которыми по федеральному закону должен заниматься другой суд. Еслиадминистративный суд считает себя неполномочным рассматривать дело, то обычныесуды обязаны принять его к производству. То же правило действует и тогда, когдадело переходит от общего суда к административному.
Французская административная юстиция
Широкой известностью и высокой репутациейпользуется административная юстиция Франции, созданная еще Наполеоном. Основноесодержание ее деятельности – решение споров, возникающих между гражданами игосударственными органами в связи с изданием этими последними управленческихактов.
Высшая инстанция в системе французскойадминистративной юстиции – Государственный совет. В его функции входит, с однойстороны, рассмотрение апелляций на решение территориальных административныхсудов, а с другой – рассмотрение конкретных дел в качестве первой и последнейинстанции.
Параллельное существование различных судебныхсистем создает проблемы разграничения их юрисдикции. Для разрешения возникающихв связи с этим споров действует особый суд – Суд по конфликтам, имеющий в своемсоставе равное число судей из Кассационного суда и Государственного совета. Вслучае равного разделения голосов спор решает министр юстиции, но на практикеэто бывает редко.
/>правогерманский франция кодекс
4. Французская игерманская правовые группы
Рассмотрим в сравнительном плане системуисточников права двух стран – Франции и Германии.
Напомним, что французское право, с одной стороны,и германское – с другой, послужили той моделью, на основании которой внутриромано-германской правовой семьи выделяют две правовые группы: романскую, кудавходят также Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания, игерманскую, включающую также Австрию, Швейцарию и некоторые другие страны.
Внутри романо-германской правовой семьи группаримского (романского) права, которая наиболее сильно отражена во французскомправе, отличается от группы германского права.
Французское право
Франция прошла длительную правовую историю, и воснове ее современной системы источников права до сих пор лежат кодексынаполеоновской эпохи, о которых подробно говорилось выше. Общепризнано, что,несмотря на многочисленные поправки, кодексы эти устарели, а в современный этапсвоего правового развития (его начало можно датировать серединой XX в.) страна вступила с огромноймассой правовых актов, лежавших за пределами традиционной кодификации.
Основным направлением упорядочения этого массиваправовых актов Франции стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников,включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые из нихохватывают комплекс мер, относящихся к двум или нескольким отраслям права, норегулирующих отношения в конкретной области промышленности, хозяйства иликультуры.
Начиная с 50-х годов, принято несколько десятковтаких кодексов, которые по своей правовой природе являются актами консолидациидействующего права. Французские юристы отмечают два момента, отличающих этикодексы от наполеоновских кодификаций. Во-первых, эти кодексы не преследуютцели «переосмыслить» совокупность норм той или иной отрасли права, а направленына логическую перегруппировку уже принятых законодательных актов и регламентов.Уже эта новая кодификационная форма ослабила принцип верховенствазаконов-кодексов в его традиционном понимании. Во-вторых, по престижу законананесла удар Конституция 1958 г., перевернувшая «классическое» распределениекомпетенции между законодательной и исполнительной властью. Конституцияперечислила круг вопросов, входящих в компетенцию парламента, и тем самымограничила сферу его законодательной деятельности. И наоборот, компетенцияправительственной власти существенно расширилась, соответственно возрослиудельный вес и значение ее актов в системе источников права.
В Основном законе государства не определенасистема регламен-тарных актов, однако на практике существуют следующие видыактов исполнительной власти, соответствующие внутренней иерархии публичнойвласти: ордонансы, декреты, решения, постановления, циркуляры, инструкции,уведомления. Важна роль ордонансов, на их примере особенно отчетливопрослеживается тенденция размывания различий между правовой силой закона ирегламентарных актов.
Во французской правовой системе в качествесамостоятельного источника права признаются и общие принципы права. Роль общихпринципов особенно важна тогда, когда в законодательной структуре имеютсясущественные пробелы. Это наиболее наглядно прослеживается в областиадминистративного права. Административные суды и Государственный совет в силунекодифицированности административного законодательства наиболее частоссылаются на общие принципы права.
Во французской юридической литературе источникиправа делятся на две основные группы: первичные (основные) и вторичные (дополнительные).В первую группу входят государственные нормативные акты. К вторичным(дополнительным) источникам права относят в первую очередь судебную практику.
Судебная практика сыграла важную роль в развитиифранцузского права, а современная законодательная практика еще шире открываетей дорогу для правотворчества в виде индивидуальных и общих норм. Из простоготолкователя закона и унификатора собственных решений – а именно такую рольотводит судебной практике теория разделения властей – судебная практикапревратилась сегодня в источник французского права (хотя и дополнительный, помнению французских авторов), «источник в рамках закона». Судья, хотя он и необязан жестко следовать существующей практике и сохраняет в определеннойстепени свободу решения, все же находится под сильным влиянием авторитетапредыдущих судебных решений.
Германское право
В Германии, как и во Франции, костяком, основойдействующего права являются кодексы. Как и во Франции, они стары, неоднократноизменялись, в частности после Второй мировой войны, когда из них были исключеныновеллы, внесенные во времена нацизма. Однако значительная часть изменений вправе Германии по сравнению с довоенным временем, в том числе с периодомВеймарской республики, внесена не через кодексы, а с помощью специальныхзаконов, регламентирующих различные сферы жизни общества.
В отличие от Франции Основной закон ФРГ 1949 г.не признает за исполнительной властью право на автономную регламентарную властьи запрещает практику декретов-законов. Правительственные и иные подзаконныеакты в Германии Могут быть изданы только в рамках исполнения законов, хотя напрактике встречались исключения из этого правила. Германия не знаетконсолидированных кодексов «нового типа», подобных тем, которые такраспространены во Франции.
Роль обычая в частном праве Германии примернотакова же, как и во Франции. Он имеет значение только в узкой среде, неохваченной кодификацией.
Что касается публичного права, то здесь его рольменьше, чем во Франции, что связано, во-первых, с более широкойконституционно-правовой регламентацией в сфере действия государственного права,а во-вторых, с тем, что государственные структуры Германии имеют не стользначительную историю, как во Франции, где соответственно более значима роль, историческисложившихся обычаев, в сфере конституционного права.
Как и во Франции, судебная практика приобретает вГермании характер источника права, когда какая-то правовая проблема однозначноподтверждена при решении ряда аналогичных дел и данное решение подтвержденоавторитетом высшей судебной инстанции. Однако о более или менее полномсовпадении ситуации в обеих странах можно говорить лишь применительно к общейсудебной системе.
Что касается административного права, то,поскольку оно в Германии в законодательном порядке разработано значительноглубже, чем во Франции, соответственно и роль судебной практики в этой областидалеко не столь значительна.
Особенно большие различия обнаруживаются в связис той весомой ролью, которую играет в государственных структурах Германии Конституционныйсуд. Его решения – это источник права, стоящий наравне с законом. Еготолкования законов обязательны для всех органов, в том числе и для суда. Если уобычного суда при рассмотрении дела возникает сомнение в конституционностиподлежащей применению нормы, он приостанавливает дело, обращается с запросом вКонституционный суд, а затем решает дело в соответствии с заключениемпоследнего.
Во Франции нет ничего подобного. Конституционныйсовет, существующий в этой стране, имеет более ограниченную компетенцию. Емупредоставлено право предварительного контроля за конституционностью еще невступивших в силу законопроектов, и, следовательно, он не может оказать влиянияна применение уже действующих законов и иных нормативных актов, как этопроисходит в Германии, а тем самым и на судебную практику.
Система источников права в Германии – и здесь ещеодно отличие от французской системы – отражает федеральный характер государственногоустройства страны. Каждая из земель в составе Германии имеет своезаконодательство. Это усложняющий систему источников права фактор.
Федеральное право имеет приоритет над правомземель (ст. 31 Основного закона Германии 1949 г.). Однако, с одной стороны,земли участвуют через бундесрат в федеральном нормотворчестве, а с другой –законодательная компетенция федерации ограничена определенными рамками. Так, поОсновному закону, вопросы, не отнесенные к исключительной или совместнодействующей законодательной компетенции федерации, остаются в компетенцииземель (ст. 70-74 Конституции Германии). В целом, однако, действует правило,согласно которому в случае расхождения федерального закона и закона землипревалирует первый.
Согласно ст. 25 Конституции Германии 1949 г.,«общие нормы международного права являются составной частью права федерации.Они имеют преимущество перед законом и непосредственно порождают права иобязанности для жителей федеральной территории». Влияние международного праваотражено в праве Германии значительно более четко, чем во Франции, где онотакже признается, но выражено Конституцией в значительно более умеренной форме,ибо Конституция говорит (ст. 55) не о нормах международного права, а о«договорах или соглашениях, должным образом ратифицированных или одобренных».
Таким образом, нетрудно увидеть, чтопринадлежность права разных стран к одной и той же крупной правовой системе(или семье) отнюдь не исключает весьма существенных различий междунациональными правовыми системами.
В заключение следует отметить, что в рамкахромано-германской правовой семьи был разработан ряд юридических конструкций иконцепций, получивших широкое распространение и признание во всем мире. К ихчислу относятся:
1)признание изаконодательное закрепление принципов правового государства;
2)реализация назаконодательном и правоприменительном уровне принципа разделения властей;
3)обеспечениеконституционного правосудия, т.е. создание системы конституционного контроля;
4)учреждение ирегулирование административной юстиции;
5)создание гарантий развития политического июридического плюрализма;
6)обеспечение развития местного и судейскогосамоуправления. Эти принципы стали непреходящими ценностями мировой правовоймысли и юридической практики.
Литература
1.Административное правозарубежных стран. М., 2006.
2.Берман Г. Дж. Западная традиция права:эпоха формирования. М., 2007.
3.Боботов С.В. Административная юстицияФранции: Доктрина и прак тика // Сов. государство и право. 2008.
4.Боботов СВ. Конституционная юстиция.М., 2008.
5.Вишневский А.А. Каноническое право вЗападной Европе. М., 2006.
6.Газье Ф. Роль судебной практики вразвитии административного права Франции // СССР – Франция: социологический имеждународно-правовой аспекты сравнительного правоведения. М., 2006. С. 57.
7.Голландская правовая культура.М., 2008.
8.Давид Р. Основные правовые системысовременности. М., 2008.
9.Жюшо дела Морандьер Л. Гражданское правоФранции. М., 2008. Т. 1.
10.Италия: Конституция изаконодательные акты. М., 2008.
11.Кнапп В. Крупные системы права всовременном мире // Сравни тельное правоведение: Сб. статей / Отв. ред. В.А.Туманов. М., 2006.
12.Косарев А.И. Англосаксонская иромано-германская форма буржуаз ного права. Калинин, 2007.
13.Косарев А.И. Римское частное право.М., 2008.
14.Лубенскш А.И. Систематизациязаконодательства во Франции. М., 2009.