Реферат: Представительство в суде

 

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

«ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В СУДЕ»

 


Введение

Актуальность темы исследованияобусловлена большой значимостью судебного представительства для укреплениягарантий конституционного права граждан на судебную защиту, а также гарантийреализации в гражданском процессе принципов законности, состязательности,диспозитивности и процессуального равноправия сторон при рассмотрениигражданских дел в суде.

Право – это форма общественнойжизни. Не более того – но и не менее. Это не пустой сосуд, в который можно поместитьлюбое содержание. Как смешон генерал, надевший на себя балетную пачку, таксмешны и потуги соединить глубоко несвойственные нам, экзотические, изысканныеи труднодостижимые формы правой жизни с обществом, в котором мы живем.Необходимо постепенно бороться за общественные изменения и проводить этиизменения в соответствие с изменениями правовыми.

Главное – не разрушитьнеосторожными действиями нынешние очень слабые правовые скрепы. Скрепынесовершенные, проблематичные, слабые, но драгоценные. Мы медленно учимсяправовой жизни, но учимся ей. Нельзя прекратить это обучение. Правовая жизнь –это упорядоченная нормированная борьба, это игра по правилам и в правовом поле.

Стержень – Конституция. Она хребетнашего общества. Хребет нельзя ломать. Как нельзя и допустить потери имвсяческой подвижности. Тем более что, потеряв подвижность, он обязательно сломается.Главная опасность для России сегодня – разрушение элементарного правового поляи срыв в антиправовой фанатизм.

Главное для нас сегодня –категорически не допустить противопоставления человека и государства. Не – «илигосударство – или человек», а «и государство – и Человек». Вот смысл РоссийскойКонституции, на страже которой стоит Конституционный суд.[1]

Конституция Российской Федерациине только закрепила права и свободы граждан, но и определила гарантии ихосуществления. Одной из таких гарантий как раз и является закрепленное вКонституции РФ право граждан на судебную защиту.[2]<sup/>Наиболееполному осуществлению права граждан на судебную защиту в значительной мереспособствует квалифицированная юридическая помощь, право на получение, которойзакреплено в ст. 48 Конституции РФ. Квалифицированная юридическая помощьоказывается гражданам в различных формах, в том числе и в форме судебногопредставительства по гражданским делам.

Судебное представительство вгражданском процессе призвано оказывать юридическую помощь гражданам иорганизациям, содействовать защите их прав и охраняемых законом интересов.Участие судебного представителя в гражданском судопроизводстве способствуетвыяснению действительных отношений сторон, проявлению инициатив и активностиучастников процесса.

В современном гражданском процессероль судебного представительства значительно возросла. Граждане желают, чтобыих интересы в суде защищал квалифицированный представитель. Возрастающиепотребности общества в квалифицированной юридической помощи связаны споявлением в судах новых категорий сложных в юридическом отношении дел,например с участием граждан в хозяйственных обществах и товариществах,инвестиционных спорах, в том числе связанных с выпуском и обращением ценныхбумаг, налоговых спорах и др., требующих высокой квалификации при ихрассмотрении. В связи с этим возрастает значение участия в процессепредставителей, обладающих специальными познаниями в области права: адвокатов,частнопрактикующих юристов и т.д. Вместе с тем расслоение общества пофинансовым возможностям ограничивает круг лиц, которые могут обратиться запомощью к профессионалам. Поэтому квалифицированная юридическая помощь, как этои предусмотрено в Конституции РФ, в определенных случаях должна оказыватьсябесплатно и, главное, она должна быть доступной. Важную роль в реализацииданной конституционной гарантии права граждан на судебную защиту играетсудебное представительство, которое является эффективным средством защиты правгражданина.

Изучение судебногопредставительства является актуальным и для правотворчества. В настоящее времяприняты новые Гражданский процессуальный кодекс,[3] Арбитражныйпроцессуальный кодекс,[4] Закон «Обадвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»,[5] но, несмотря наэто, некоторые вопросы судебного представительства так и осталисьнеурегулированными. Например, не решен вопрос о закреплении в ГПК норм осудебной доверенности, о последующем одобрении представляемым действийсудебного представителя, вышедшего за пределы, установленные доверенностью, ит.д.

Дальнейшее изучение судебногопредставительства является актуальным и для науки гражданского процессуальногоправа.

Судебное представительство имеетдлительную историю развития, и подробно рассматривалось и изучалось на всемпротяжении его становления. Однако в теории гражданского процессуального правадо сих пор нет единства мнений при решении ряда вопросов, касающихся судебногопредставительства. Это вопросы о понятии судебного представительства, егосодержании, субъектном составе, объекте, процессуальном положении судебногопредставителя в гражданском процессе и др. В литературе высказаны различныеточки зрения, объясняющие природу представительства в гражданском процессе,предложено множество неординарных концепций, но общей позиции по многимвопросам на сегодня не существует.

Развитие экономики, возникновениеновых сложных экономических и хозяйственных споров, постоянная динамиказаконодательства обусловили необходимость глубоких исследований судебногопредставительства и дают основание для дальнейшего изучения, данного правовогоинститута. Исходя из этого, представляется актуальным для науки гражданскогопроцессуального права изучение проблем представительства в гражданскомсудопроизводстве через призму гражданского процессуального правоотношения ирассмотрению судебного представительства как гражданского процессуальногоправоотношения.

Вопросы правоотношений всегданаходились в центре внимания ученых. Это и понятно, ибо при помощиправоотношения становится возможным раскрыть эффективность права в егонеразрывной связи с регулируемым им общественным отношением. Само же понятиеправоотношения охватывает реализацию правовой нормы, ее воплощение в реальныхжизненных отношениях. Таким образом, посредством рассмотрения судебногопредставительства как правоотношения становится возможным глубже раскрыть егосущность.

Цель исследования заключается впроведении комплексного и всестороннего анализа проблем представительства какправоотношения в гражданском судопроизводстве.

Для достижения поставленной целиопределены следующие базисные задачи исследования:

1) дать понятие представительствакак гражданского процессуального правоотношения и выявить характерные чертыотличия судебного представительства от представительства в гражданском праве;

2) рассмотреть основные элементыпредставительства как гражданского процессуального правоотношения;

3) исследовать субъектный составсудебного представительства и определить процессуальное положение представителяв современном российском гражданском процессе;

4) выявить объект и рассмотретьвопрос о содержании процессуальных отношений между судом и судебнымпредставителем;

5) определить предпосылкивозникновения и прекращения представительства в гражданском процессе;

6) обозначить и разрешить проблемуполномочий судебного представителя;

7) определить основные направлениясовершенствования гарантий оказания квалифицированной юридической помощи.

Методология работы.Методологической основой дипломной работы являются общенаучный диалектическийметод и отдельные частно-научные методы: логический, сравнительно-правовой,грамматический, исторический, формально-юридический, анализа научных концепций.

Теоретическая основа исследования.Теоретическую основу исследования составили работы дореволюционных русскихученых-процессуалистов: Е.В. Васьковского, А.Х. Гольмстена, В.М. Гордона,В.Л. Исаченко, A.M. Kpaевского, К.И. Малышева, Т.М. Яблочкова, И.Е. Энгельмана,а также научные работы современных отечественных ученых по вопросам, которыеотносятся к раскрываемой теме: С.Н. Абрамова, М.Г. Авдюкова, С.С. Алексеева,В.К. Бабаева, М.А. Викут, P.E. Гукасяна, М.А. Гурвича, В.Н. Ивакина,И.М. Ильинской, Л.Ф. Лесницкой, Е.Л. Невзгодиной, Б.И. Новицкого,Ю.К. Осипова, И.С. Перетерского, С.В. Поленикой, В.К. Пучинского,И.В. Решетниковой, В.А. и других.

 
1. Общая характеристика судебного представительства/>1.1 Понятие, сущность и значение судебногопредставительства

Подпредставительством понимается совершение одним лицом, представителем, впределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий отимени и в интересах другого лица, представляемого. Согласно статье 182 ГК РФ,сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий, непосредственносоздает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.[6]

Институтпредставительства имеет в гражданском обороте широкую сферу применения.Потребность в нем возникает не только тогда, когда сам представляемый не можетлично осуществлять свои права и обязанности в силу закона (например, из–заотсутствия дееспособности) или конкретных жизненных обстоятельств (из–за болезни,командировки, занятости и т.д.). В целом ряде случаев к услугам представителейприбегают ради того, чтобы воспользоваться специальными значениями и опытомпредставителя, сэкономить время, средства и т.п. Деятельность большинстваюридических лиц вообще немыслима без постоянного или хотя бы эпизодическогообращения к представительству (работа продавцов и кассиров, функционированиефилиалов и представительств, представительство в суде и т.п.). С помощьюпредставительства могут осуществляться не только имущественные, но и некоторыеличные неимущественные права. Так, автор изобретения может через представителя оформитьи подать заявку на получение патента. Однако не допускается совершение черезпредставителя сделок, которые по своему характеру могут быть совершены тольколично, а также других сделок в случаях, предусмотренных законом. На основаниистатьи 182 ГК РФ, только лично можно составить завещание, выдать доверенность,заключить договор пожизненного содержания с иждивением, договор об ипотеке,предметом которого является жилой дом или квартира, находящаяся в собственностигражданина, и др.[7]

Встатье 48 ГПК РФ закреплено, что гражданевправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие вделе гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.

Делаорганизаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий,предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами илиучредительными документами, либо представители.

Полномочия органов, ведущих делаорганизаций, подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение ихпредставителей, а при необходимости учредительными документами.

От имени ликвидируемой организациив суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.

Представителями в суде могут бытьдееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведениедела, за исключением лиц, указанных в статье 52 ГПК РФ. Лица, указанные встатье 52 ГПК РФ, имеют полномочия представителей в силу закона.

Представители, назначаемые судом. Судназначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя уответчика, место жительства которого неизвестно, а также в другихпредусмотренных федеральным законом случаях.

Представителями в суде не могутбыть судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия их впроцессе в качестве представителей соответствующих органов или законныхпредставителей.

Полномочияпредставителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной всоответствии с законом.

Доверенности, выдаваемыегражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, вкоторой работает или учится доверитель, товариществом собственников жилья,жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительскимкооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом, управляющейорганизацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждениясоциальной защиты населения, в котором находится доверитель, а такжестационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится наизлечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения,учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаютсявоеннослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения,военно-учебного заведения или членами их семей. Доверенности лиц, находящихся вместах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего месталишения свободы (Приложение 1).

Доверенность отимени организации выдается за подписью ее руководителя или иногоуполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатьюэтой организации.[8]

Законныепредставители предъявляют суду документы, удостоверяющие их статус иполномочия.

Право адвокатана выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданнымсоответствующим адвокатским образованием.

Полномочияпредставителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном впротокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде.

Представитель вправе совершать отимени представляемого все процессуальные действия. Однако, право представителяна подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора нарассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный иличастичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска,изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачуполномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления,предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденногоимущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданнойпредставляемым лицом.

Е.В. Васьковский определялсудебное (процессуальное) представительство как юридическое отношение междутяжущимся и другим лицом (представителем, уполномоченным), в силу которого этолицо осуществляет принадлежащие тяжущемуся права, а юридические последствия егодействий падают непосредственно на самого тяжущегося, и относил его кспециальному виду общегражданского представительства. Однако вопрос обопределение судебного представительства интересовал многих учённых, как средипроцессуалистов, так и среди цивилистов.[9]

Представительство в суде – самостоятельныйгражданский процессуальный институт, выполняющий функцию процессуальнойгарантии защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов сторон,третьих лиц, заявителей.

В современных условиях значениесудебного представительства возрастает по целому ряду причин. Во-первых, всвязи с переходом к состязательной модели гражданского процесса и снятием ссуда обязанностей по доказыванию. В условиях возложения бремени доказывания насами стороны лицу, не имеющего необходимого минимума юридических знаний, будеткрайне сложно доказать обоснованность своих требований или возражений.Во-вторых, сама правовая система все более и более усложняется идифференцируется на все новые и новые правовые образования, увеличиваетсяколичество правовых актов, что требует специализации и среди юристов. Поэтомубез участия квалифицированного юриста провести судебный процесс напрофессиональном уровне становится практически невозможным. Изложеннымипричинами объясняется существование в современном правовом обществе институтаадвокатуры.

Важно подчеркнуть и тообстоятельство, что институт представительства, и, прежде всего адвокатуры,способствует реализации права граждан на квалифицированную юридическую помощь,закрепленного в статье 48 Конституции РФ.

О процессуальном положение представителяв гражданском процессе давно ведётся дискуссия. Гражданское процессуальноезаконодательство не относит судебных представителей к участвующим в деле лицам.Основанием для такого решения вопроса являлось, видимо, то, что у судебныхпредставителей отсутствует материально-правовой интерес к исходу дела. Однакосчитать судебных представителей совершенно не заинтересованными в исходе деланельзя: в пределах полномочий они стремятся добиться в процессе определенногоположительного правового результата в пользу представляемого.

Например, представитель ответчикастремиться добиться вынесения судом решения об отказе в иске. Такая позицияозначает, что представитель заинтересован в исходе дела. Интерес этот носит нематериально-правовой, а процессуальный характер, так как представительдействует не в своих интересах, а в интересах представляемого. Однакопроцессуальный интерес к исходу дела, как и материально-правовой, являетсяюридическим, поскольку основан на законе. Именно нормами гражданскогопроцессуального права определены правовая природа участия представителя в судеи сущность этого процессуального института.[10]

Дела юридических лиц ведут в суделибо их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных законом,уставом или положением, либо их представители.

В определённых случаях участие всуде представителя необходимо, например, при защите интересов малолетних,несовершеннолетних, лиц, страдающих психическим расстройством.

Судебный представительспособствует более полному осуществлению процессуальных прав и обязанностейлиц, юридически не осведомленных или мало осведомленных.

Судебный представитель необходим итогда, когда то, или иное лицо, участвующее в деле, по болезни, занятости,пребыванию в другой местности не может лично присутствовать при разбирательстведела.

В зависимости от основания участияв суде представителя, а также от причин, побудивших лицо, участвующее в деле,обратиться к помощи представителя, он может либо полностью заменить в процессепредставляемого, либо участвовать совместно с ним в ведении дела.

Исследованиепонятия, природы, сущности и значения гражданско-процессуальногопредставительства всегда привлекало внимание ученых-юристов России. Так, однипризнавали судебное представительство самостоятельным правовым институтом(например, Е.В. Васьковский, И.Е. Энгельман), а другие включалипредставительство в институт доверенности (например, Д.И. Мейер).

На наш взгляд, очевиднынаучно-практические преимущества концепции представительства каксамостоятельного института и правозаступничества.

Судебная реформа 1864 г. ипринятые в ходе ее нормативно-правовые акты стимулировали научные изысканияпроблем представительства в российской цивилистике.

Статья 249 Устава гражданскогосудопроизводства от 20 ноября 1864 г. гласила: поверенный представляетлицо, тяжущееся в суде. Эта формулировка весьма лаконична и не дает ответа навопрос о том, что же есть судебное представительство как институт современногоправа. Российские ученые-юристы использовали такую возможность для исследованияпредставительства в гражданском судопроизводстве как нового для российскойюридической науки правового института.

Так, М.В. Гордон указывал,что существо представительства состоит в том, что одно лицо отправляетюридическую деятельность вместо другого.[11]<sup/>Здесь четкопрослеживаются такие характерные слагаемые процессуального представительства,как: замещение представителем другого лица; осуществление представительстваявляется юридической деятельностью; последняя осуществляется в рамкахгражданского судопроизводства и по установленной законом процедуре.

Деятельность представителя, содной стороны, порождает правовые последствия для доверителя (представляемого),а с другой – представитель несет ответственность перед доверителем за качествовыполняемой деятельности.

Эти же вопросы полно и комплексноисследовал А.М. Пальховский, который охарактеризовал субъектовпредставительства в дореформенный и пореформенный периоды, раскрыл рольадвокатуры в гражданском процессе, показал различие между частными и присяжнымиповеренными, рассмотрел социально-правовую проблему о праве женщин бытьчастными поверенными и таким путем осуществлять представительство в суде.[12]

Особого внимания заслуживаетфундаментальный труд Н.И. Казанцева, посвященный учению опредставительстве в гражданском праве.[13] В нем представительство определено как такое юридическоепонятие, где одно лицо, имея другого, заключает юридическую сделку и производитюридические действия на имя этого другого лица.

Приведенное понятие выделяет такиеэлементы представительства, как: представительство – юридическая сделка; этасделка дает право производить юридические действия от имени другого лица;представительство есть понятие юридическое.

Вместе с тем следует отметить,что, несмотря на различные в полноте формулировок понятия представительства В.М. Гордонаи Н.И. Казанцева, их объединяет одно важное обстоятельство: онирассматривали представительство как институт гражданского права. Такой подход ктрактовке данного института в российской дореволюционной цивилистике сохранялсяи в последующий период, хотя сам институт получил совершенно иное видение.

В частности, понятие и сущностьпредставительства в гражданском праве отдельные цивилисты рассматривали черезпризму договора доверенности в гражданском праве. Например, Д.И. Мейерписал: «Договор доверенности, называемый также поручением, препоручением,представляет собой юридическое отношение, в котором одно лицо обязывается бытьпредставителем другого по какому-либо гражданскому действию».[14] Существо же договора доверенности автор видел в том, что «онисключительно направляется к установлению представительства». В связи с этимиположениями возникает ряд вопросов: есть ли что-либо общее между договоромдоверенности и представительства; как они соотносятся; не является ли договордоверенности составной частью представительства, формой его юридическоговыражения?

Прежде всего, следует сказать, чтов гражданском праве доверенность на осуществление представительства(гражданского действия) действительно связана со многими сделками:купли-продажи, дарения, займа и т.д., т.е. с гражданскими правоотношениями,регулируемыми материальным правом.

В системе же такого рода договоровдоверенность поручительства и представительства занимает особое место ввидутого, что она относится не только к материальному, но и процессуальному праву.Более того, изначально представительство появилось как институтсудопроизводства, процесса. В связи с этим предметом представительства всегдабыла деятельность поверенного в суде при разрешении тяжбы.

Все это позволяет проследитьразличие и единство между доверенностью на представительство в гражданскомправе и представительством в гражданском процессе, судопроизводстве. В первомслучае доверенность дает право поверенному совершать гражданские действия, составляющиесодержание представительства. А доверенность выступает только как форма, вкоторую облекаются полномочия поверенного.

Во втором доверенностьуполномочивает представителя на совершение процессуальных действий в суде отимени и вместо стороны, опираясь при этом и на гражданско-правовые нормы иправоотношения. Следовательно, представительство в гражданском праве ипредставительство в гражданском процессе связывает единый критерий,выражающийся в совершении юридически значимых действий.

Более того, в институтепредставительства в гражданском процессе диалектически сочетаются какматериально-правовые, так и процессуально-правовые начала. Благодаря этомуинститут представительства является межотраслевым, опираясь на нормы двух тесновзаимосвязанных отраслей законодательства и права: гражданского игражданско-процессуального.

Что же касается доверенности напредставительство, то этот юридический документ представляет собой форму, вкоторую облекаются полномочия поверенного, с одной стороны, на совершение сделок,а с другой – на представительство стороны гражданского процесса в суде.

В настоящее время в российскойцивилистической науке можно выделить несколько дефиницийпроцессуально-правового представительства и его названий, сформулированных втечение последних почти пятидесяти лет с учетом правовых регламентаций,достижений теории и практики.

Так, И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкаяпонятие представительства в гражданском процессе раскрывали через субъектный идеятельностный факторы как совершение от имени и в интересах представляемого(стороны, третьего лица) ряда процессуальных действий, направленных наубеждение суда в правильности заявленного требования или возражения противнего, на доказывание обоснованности позиции представляемого им лица.[15]

Такой же подход к формулированиюпонятия судебного представительства проявляет и А.Ф. Клейнман. «Судебноепредставительство, – писал он, – в советском гражданском процессе естьвыполнение от имени и в интересах сторон или третьих лиц процессуальныхдействий уполномоченным лицом».[16]

Субъектно-деятельностный подход кпонятию представительства проявляли и другие процессуалисты. Формулируя его, М.А. Викутпишет: «Процессуальным представительством признается совершение одним лицом впределах предоставленных ему полномочий процессуальных действий от имени и в интересахдругого лица, участвующего в деле».[17]

Иной подход к пониманиюпредставительства характерен для дефиниции, сформулированной А.А. Мельниковым.«Институт судебного представительства, есть регламентированные нормамигражданского процессуального законодательства права сторон и других участвующихв деле лиц поручать ведение дела, осуществление части или всех субъективныхправ и обязанностей указанным в законе дееспособным лицам».[18]

Анализ приведенных определенийпредставительства позволяет обратить внимание, как на единство, так и напротивоположность их содержания, элементов и названия.

Во-первых, во всех дефиницияхпредставительство увязывается с деятельностью в суде лиц, уполномоченных на тосторонами или третьими лицами.

Во-вторых, осуществлениепредставителем субъективных прав и обязанностей доверителя происходит только впределах, определенных доверителем.

В-третьих, выполняя своиобязанности, представитель вступает в процессуальные правоотношения, как сдоверителем, так и с судом. Эти отношения опосредуются процессуальным правом,[19] но не только с доверителем и судом, а и с другимисубъектами гражданского процесса.

В-четвертых, представительство вгражданском праве и представительство в гражданском процессе тесно между собойсвязаны, а в единстве образуют междисциплинарный цивилистический институтпредставительства, сохраняя свою отраслевую самостоятельность и особенности.

В-пятых, в гражданскомпроцессуальном законодательстве и науке гражданского процессуального правасосуществуют различные названия представительства. Как прежде, так и внастоящее время российское процессуальное законодательство сохраняетпостоянство в названии представительства, именуя его «представительство в суде».

В доктрине российского гражданскогопроцессуального права в последние пять десятилетий используется широкий спектрназваний представительства: от совпадающих с названием его в законодательстведо различных наименований, не опирающихся на правовые предписания. Например,судебное представительство (И.М. Ильинская, Л.Ф. Лесницкая);[20] судебное представительство в советском гражданскомпроцессе (А.Ф. Клейнман). Последнее наименование внутренне противоречиво,ибо содержит две составные представительства: судебное и в гражданскомпроцессе. Здесь первое выступает как часть целого – представительства вгражданском процессе, составной частью которого является и судебноепредставительство.

Представительство же в гражданскомпроцессе – это институт российского гражданского процессуального права, в товремя как представительство в суде таким универсализмом не обладает. Итак,судебное представительство – это часть процессуального представительства.Первое дает право представлять интересы стороны только в суде, в то время каквторое позволяет действовать и до суда (предъявить иск, собирать материалы,консультировать стороны и т.д.). В науке гражданского процесса на стольсущественное различие не всегда обращают внимание. Более того, зачастуюупотребляют как синонимы выражения «институт представительства в судебномразбирательстве» и «институт представительства в гражданском процессе».

Это неверно и искажает природу,сущность и значение межотраслевого института представительства, обладающегоуниверсальным характером по многим параметрам, например, таким, как взаимосвязьсо статусом личности в гражданском судопроизводстве, охраной ее имущественных инеимущественных прав и интересов, свободой обращения за судебной защитой,используя для данной цели юристов, обладающих профессиональной подготовкой иопытом оказания квалифицированной юридической помощи сторонам гражданскогопроцесса, третьим лицам, участвующим в нем.

Из множества имеющихся в наукегражданского процессуального права дефиниций представительства в гражданскомпроцессе или судебного представительства понятие его с институтом праваувязывают только немногие ученые-юристы, например А.А. Мельников.

Так, определение импредставительства характерно тем, что представительство трактуется как институтгражданского процессуального права, а также нетрадиционным подходом к включениюв него соответствующих слагаемых: прав сторон поручать ведение дела(практический аспект. – Прим. авт.); частичное или полное осуществлениепредставителем – дееспособным лицом прав и обязанностей. Отсюда следует, что пообъему реализуемых субъективных прав и обязанностей представительство можетбыть частичным или полным.[21]

При рассмотрении представительствав гражданском процессе теоретики и практики не рассматривают природы названногоинститута права, хотя это важно как с научной, так и практической точек зрения.В связи с этим становится необходимым рассмотреть два аспекта природыпредставительства: понятийный и сущностный.

Первый аспект природы представительстваможет быть раскрыт через его предназначение как института права. В данномотношении многие правоведы, не употребляя термина «природа представительства»,тем не менее касаются ее. Так, польский исследователь С. Янчевскийутверждает, что с древнейших времен представительство есть не что иное, какпосредничество. По-видимому, наличие посредничества в процессуальномпредставительстве отрицать нельзя, поскольку представитель одновременноявляется выразителем и защитником интересов доверителя по отношению к другойстороне судопроизводства, участвующим в нем третьим лицам и суду как органуправосудия.

Однако стройность рассматриваемойконцепции природы процессуального представительства нарушается тем, чтопредставитель в гражданском процессе может полностью заменить доверителя,отстаивая его частные интересы. И тогда возникает вопрос: между кем и кемвыступает посредником представитель, полностью замещающий доверителя? Ответочевиден: посредником между собой и другими субъектами гражданского процесса, втом числе и судом, нельзя быть.

Более того, сам термин «посредничество»предстает не как правовой, а скорее как общий, собирательный, имеющий отношениеко многим видам деятельности: банковской, хозяйственно-экономической,дипломатической и т.п. Тем не менее такая деятельность может осуществляться ипредставителями, но она не носит процессуально-правового характера, неурегулирована процессуальными процедурами, в силу чего ее природа иная, чем упредставительства в гражданском процессе, в том числе в судебных инстанциях.

Наряду со взглядом на природупредставительства как на посредничество существуют и иные подходы к этомувопросу. Они, в частности, затронуты в трудах советских и российскихцивилистов. Так, М.А. Викут, говоря о представительстве, ведет речь лишь опроцессуальном праве лиц, участвующих в деле.[22] Данная трактовка природы представительства в гражданскомпроцессе имеет под собой правовую основу, закрепленную в виде гражданскойпроцессуальной дееспособности осуществлять свои права в суде и поручать ведениедела представителю (ст. 37 ГПК РФ) и субъективно-процессуального праваграждан вести свои дела в суде лично или через представителей (ст. 48 ГПКРФ).<sup/>Такой подход к трактовке природы представительства вгражданском процессе все-таки неприемлем, т. к. ведет к отождествлениюсубъективного права с институтом представительства в гражданском процессуальномправе. В структуре последнего субъективное право иметь представителя вгражданском процессе – это всего лишь один из многих его элементов.

В связи с этим наиболее полной ипоследовательной следует признать трактовку природы представительства вгражданском процессе как содействия защите прав и охраняемых законом интересов,осуществлению субъективных прав, получению квалифицированной юридической помощи.[23] В таком контексте гражданско-процессуальноепредставительство по своей природе выступает как институт правоохраны,призванный служить защите жизненных ценностей и благ человека и гражданина.Благодаря этому природа процессуального представительства в современномроссийском гражданском судопроизводстве неразрывно связана с приоритетамисудебной защиты, каковыми являются права, свободы, законные интересы сторон идругих участвующих в деле лиц.

Вот так нам видятся существенныеаспекты природы представительства в гражданском процессе, которое по своей сутиявляется правовым институтом, изначально появившимся как инструмент охраны изащиты, реализации и восстановления прав тяжущихся сторон.

Представителями в суде могут бытьдееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведениедела, за исключением указанных в законе определенных лиц (ст. 49 ГПК РФ).Так, представителями в суде не могут быть: судьи, следователи, прокуроры, заисключением тех случаев, когда перечисленные выше лица участвуют в гражданскомпроцессе в качестве представителей соответствующих органов или законныхпредставителей (ст. 51 ГПК РФ). Новеллой ГПК стала обязанность суданазначать адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя уответчика, место жительства которого неизвестно, в других предусмотренныхфедеральным законом случаях (ст. 50).

Полномочия представителя должныбыть выражены в доверенности, оформленной в соответствии с требованиями ст. 185ГК РФ.

Адвокатская деятельностьосуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем (Приложение2). Адвокат выступает в качестве представителя доверителя – физического лица вгражданском судопроизводстве только на основании договора поручения (ст. 25Закона об адвокатуре). Адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения,выдаваемый адвокатским образованием (п. 1 ст. 6 Закона об адвокатуреи п. 5 ст. 53 ГПК РФ).

Как правило, значениепредставительства в гражданском процессе раскрывают через категорию ценностей,которые можно реализовать и защищать, используя институт представительства.Так, А.Ф. Клейнман, связывая представительство в суде с принципомсудебного демократизма, одновременно подчеркивал, что представительство способствуетосуществлению права на защиту, т.е. права сторон и третьих лиц защищать в судеправа и законные интересы.[24] И.М. Ильинская, Л.Ф. Лесницкая акцентируютвнимание на том, что представительство содействует оказанию помощи гражданам июридическим лицам, способствует осуществлению правосудия по гражданским делам.[25] А.А. Мельников видит значение представительства вследующем: защите прав и законных интересов, осуществлении субъективных прав,получении квалифицированной юридической помощи, содействии суду в установленииистины по делу.[26]

Учитывая новые историческиереалии, связанные с переменами в социальном, политическом и экономическом строесовременного Российского государства, можно выделить социальное, политическое иправовое значение представительства в гражданском процессе.

Социальное значениепредставительства заключается в том, что оно выступает как фактор реальноговлияния формируемого гражданского общества на защиту благ и ценностей членовсоциума в случаях возникновения конфликтов и деликтов, подлежащих рассмотрениюи разрешению судами.

Гражданское общество и егоинституты осуществляют социальный контроль за тем, насколько оптимально законодательстворегулирует возможность для личности эффективно осуществлять субъективные правав гражданском судопроизводстве, выполняют ли суды в полном объеме свои задачипо защите прав, свобод, законных интересов человека при осуществленииправосудия по гражданским делам, насколько реальна возможность пользоватьсяквалифицированной юридической помощью адвоката-представителя, являющегосясубъектом одного из институтов гражданского общества – адвокатуры.

Политическое значениепредставительства связано с такими характеристиками гражданского процесса, какего приоритеты, статус сторон, их равноправие, состязательность идиспозитивность судопроизводства, свобода доступа к судебной защите прав,интересов, имущества физических и юридических лиц и т.д. Более того, КонституцияРоссийской Федерации закрепляет равноправие граждан перед законом и судом,неприкосновенность частной жизни, право частной собственности, государственнуюзащиту прав и свобод, право на получение квалифицированной юридической помощи(ст. 19, 23, 35, 45, 46, 48 Конституции РФ).

Такого рода квалифицированнаяюридическая помощь может быть оказана только адвокатом-представителем, которыйреализует субъективные права доверителя, принимает меры к защите его интересов.

Юридическое значение представительствазаключается и выражается в возможностях использования правового потенциалапредставительства в целях реализации субъективных процессуальных прав, защиты иохраны интересов, имущества, иных ценностей и благ в гражданскомсудопроизводстве. Здесь имеется в виду значение представительства каккомплексной гарантии сторон, третьих лиц в гражданском процессе. Это качествопредставительства охватывает различные элементы, а потому имеет особоеюридическое значение. И прежде всего в тех случаях, когда представительствоосуществляет специалист, профессионал, например адвокат.

Именно адвокат имеет реальнуювозможность разъяснить человеку и гражданину их право обратиться в суд зазащитой интересов, имущества, возмещением причиненного вреда и т.д. Затем онможет составить исковое заявление, собрать и представить в суд необходимыедоказательства, успешно действовать в интересах доверителя на стадии подготовкидела к судебному разбирательству и в ходе рассмотрения и разрешения дела посуществу в суде первой инстанции. Профессионализм и деловитостьадвоката-представителя могут сыграть важную роль в заключении мировогосоглашения сторон. Если же суд не согласится с требованиями и доводамипредставителя или удовлетворит их частично, адвокат вправе обжаловать судебноерешение в апелляционном, кассационном порядке, принимая тем самым меры длявосстановления нарушенных прав и интересов стороны, представителем которой онявляется.[27]

Таким образом, цивилистическийинститут представительства – это реальная и важная процессуальная гарантияличности в гражданском судопроизводстве, позволяющая участникам гражданскогопроцесса, с одной стороны, поручать представительство лицу, избранному ими, а сдругой – требовать от представителя совершения всех предусмотренных законом мери использования, указанных в нем средств, в целях защиты интересов доверителя.Именно адвокат-представитель является тем субъектом гражданскогосудопроизводства, который в состоянии осуществить конституционные праваличности на судебную защиту и квалифицированную юридическую помощь. А этосущественно и важно как для человека и гражданина, так и для общества игосударства.

1.2 Представительство вроссийском и советском гражданском процессе

 

Несмотря на то,что русский гражданский процесс от Русской Правды через Судебники 1497 и 1550 гг.вплоть до Уложения 1649 г. был состязательным, развитой системыпредставительства в России не существовало. В соответствии с Уложением 1649 г.производство дел «судом» предусматривало состязательный порядок процесса иучастие сторон или их представителей, и лишь производство «сыском» по делам овотчинах, поместьях и делам, связанным с казенным интересом, происходило безсостязания по книгам приказов.

Развитиеследственного начала в русском гражданском процессе повлекло уменьшение роли исвободы представителей. Еще в конце XVI в.возможность вступления в дело представителя была поставлена в зависимость отусмотрения судей. Указ гласил, что тех, кто будет говорить в суде «не по делу»,следует не слушать, бить кнутом, отсылать и более к суду не допускать.Окончательно следственным русский гражданский процесс стал с утверждением 30марта 1716 г. в Воинском уставе «Кратким изображением процессов илисудебных тяжеб». Принятый порядок отрицательно сказался на гражданском процессеи поэтому 5 ноября 1725 г. был издан указ о суде, которым вновь вводилосьсостязательное судоговорение, и допускались поверенные.[28]

В начале XIX в. гражданский процесс вновьвернулся к инквизиционному началу и письменности, чему немало способствовалосоставление Свода Законов. Часть Свода под наименованием «Законы осудопроизводстве и взысканиях гражданских» (ч. 2 т. X) в ст. 2282 соединила отдельные положения Уложения 1649 г.,Воинского устава, указов времен Екатерины II и указов XIX в.таким образом, что письменность гражданского процесса стала очевидной.Совместные действия сторон перед судом совершенно исключались, поверенные хотяи не были исключены, но положение их было не определено. По этим причинам онипреимущественно занимались тем, что ходили по канцеляриям, знакомясь сбумагами, и подавали бесконечные прошения и ходатайства. Письменность и тайностьпроцесса (не только от публики, но и от сторон) давали возможность повереннымзлоупотреблять своими правами.

С 1832 г. вкоммерческих судах, являющихся прообразом современных арбитражных судов, введенособый порядок процесса, предусматривающий состязательность, в большинствеслучаев устность процесса, а также участие присяжных стряпчих, однако общийгражданский процесс остался в прежнем состоянии.

Российскоедореформенное законодательство не уделяло ходатаям и стряпчим особого внимания.Государственная Канцелярия, указывая на порядок судебного представительства дореформы 1864 г., так характеризовала ситуацию: присяжные стряпчиенаходились только при коммерческих судах, в общих судебных местах могли бытьпредставлены все лица, которым законом это было не запрещено. В том числемалолетние, монахи, духовные особы, люди, лишенные по суду доброго имени и т.д.Более того, могли представительствовать чиновники в тех местах, в которых онислужат.[29]

Необходимостьреформирования системы представительства была очевидна. Виднейший юрист своеговремени К.П. Победоносцев, много сил отдавший делу реформированияадвокатуры, писал в своей статье, опубликованной под псевдонимом в 1859 г.:«Состязательный процесс невозможен без организованной адвокатуры… Борьбаслабого с сильным, бедного с богатым, зависящего с тем, от кого он по разнымобстоятельствам зависит, всегда и везде была затруднительна и опасна. В иныхслучаях такая борьба была бы решительно невозможна без помощи адвоката».

Современникисвидетельствовали, что никто в России и до реформы, начиная от крестьянина дочлена Государственного Совета, не ходатайствовал в судебных местах лично, авсегда через поверенных. Однако система поверенных была настолько безобразна,что фактически не исполняла возложенных на нее функций. Тот же автор, которымявлялся князь Д. Оболенский, служивший по Министерству юстиции, ироническиуказывал: «Мы поставлены в следующее безвыходное положение: с одной стороны, унас судопроизводство дурное, потому что нет адвокатов, а, с другой стороны,адвокатов у нас нет потому, что судопроизводство дурно».

Существовавшаясистема представительства была приспособлена для функционирования инквизиционногогражданского процесса, для которого широкое развитие этого института нехарактерно. Из представленных отзывов современников видно, что ситуациясередины XIX в., связанная с необходимостьюсудебных реформ во многом схожа с новейшей историей.[30]

Пореформеннаярусская адвокатура решительно отреклась от всякого смешения с дореформеннымиходатаями и стряпчими. П.А. Потехин утверждал: «Мы народились не из них (т.е.дореформенных адвокатов), мы даже произошли не из пепла их, мы совсем новыелюди, ни исторического родства, ни последовательной связи с ними не имеем, чеми можем гордиться». Выдающийся русский адвокат В.Д. Спасович говорил о себеи своих коллегах: «Мы вышли не exovo, мы не вылупились из скорлупы, мы без родуи племени». Такие заявления многое говорят об отношении присяжных поверенных кдореформенным ходатаям и стряпчим. Самым благожелательным описаниемдореформенного адвоката было такое: «Приказная строка со старушечьим сморщеннымлицом, ястребиным носом и беспокойными глазами, совершенно истасканноесущество, недавно служившее в теплом местечке, а в настоящее время, находящеесяпод судом».

Уставгражданского судопроизводства 1864 г. наделял всех лиц полнойпроцессуальной право- и дееспособностью, исключения из этого правилаустанавливались самим Уставом. Так, лица, лишенные всех прав состояния, немогли защищать те права, которых они лишены; за всех несовершеннолетних исостоящих под опекою участвуют в процессе их родители и опекуны (Устав неиспользовал понятие законных представителей); определенные ограниченияпредусматривались и для лиц, состоящих под опекою за расточительство;несостоятельный должник действовал в процессе через конкурсное управление;иски, основанные на завещании, предъявлялись к душеприказчику или наследнику;за товарищество без доверенности на суде могли выступать лица, уполномоченныепо договору товарищества непосредственно управлять делами торгового дома, еслидоговором не предусмотрено иное; все иные общества, товарищества и компаниимогли искать и отвечать на суде только через особого поверенного (ст. 17–27Устава гражданского судопроизводства).[31]

За всемитяжущимися признавалось право присылать вместо себя в суд поверенных. Последниемогли совершать все те процессуальные действия, которые Устав давал правосовершать представляемым; исключения из этого правила устанавливались законом.Это позволяло избегать отдельного указания во всех нормах Устава тяжущихся ипредставителей и, вместе с тем, не исключало случаев, когда законом будет прямоустановлено, что какое-либо процессуальное действие может быть совершено толькотяжущимся или тяжущимся и поверенным, если тот прямо наделен соответствующимиполномочиями. Основным положением этой системы было то, что представительнаделялся таким же объемом процессуальных прав, как ипредставляемый, а все действия представителя, совершенные в пределах выданнойдоверенности, являлись обязательными для доверителя. Указанные нормыраспространялись на случаи участия поверенных и в мировых, и в общих судебныхустановлениях, за положительно установленными изъятиями, установленными ст. 48Устава, о чем будет сказано ниже.

Устав допускал, асудебная практика поощряла участие в процессе за несколько истцов или несколькоответчиков одного общего представителя.

Поскольку затяжущимися признавалась полная процессуальная дееспособность (за изъятиями,указанными выше), то гражданское процессуальное право и не устанавливалообязанности тяжущихся действовать в процессе только через представителей.Утверждение противного противоречило бы не только букве, но и духу Уставагражданского судопроизводства, хотя споры по вопросу возможности инеобходимости полного замещения представителями тяжущихся в процессенеоднократно вспыхивали в среде разработчиков Устава, о чем со ссылкой намногие источники свидетельствует И.В. Гессен в своей книге «История русскойадвокатуры».[32] Однако спринятием Устава право тяжущихся самостоятельно участвовать в процессе былозаконодательно подтверждено. Последующая судебная практика также жесткопридерживалась этой позиции. Так, Кассационный департамент дважды указывал, чтопредоставление тяжущимся ведения дела поверенному не может лишить его праваявляться самому в суде вместе со своим поверенным, заступать на его место вовсех тех случаях, когда он признает это нужным, и представлять самому нарассмотрение суда вместо своего поверенного все те объяснения, какие онпризнает необходимыми для ограждения своих интересов.[33]

Уставгражданского судопроизводства 1864 г. уделял представительству большоевнимание. Кроме пяти из двадцати семи статей Общих положений Уставагражданского судопроизводства, поверенным целиком были посвящены вторая главакниги первой «Порядок производства в мировых судебных установлениях» и глававторая книги второй «Порядок производства в общих судебных местах».[34]

Разграничение пообъекту регулирования норм о присяжных поверенных, содержащихся в Учреждениисудебных установлений, и норм о поверенных в суде, содержащихся в уставегражданского судопроизводства составители Устава гражданского судопроизводстваформировали следующим образом: «Правила об учреждении сословия присяжныхповеренных помещены в устав судоустройства; к гражданскому судопроизводствуотносятся лишь те правила о поверенных вообще, которыми определяется правотяжущегося представлять себя на суде через поверенного, не принадлежащего ксословию присяжных поверенных».[35]

Поверенными вмировых судах (мировых судебных установлениях) могли быть присяжные поверенные,частные поверенные, а также иные лица в случаях и на основаниях, указанных вУчреждении Судебных Установлений.[36] Таким образом, представительство вмировых судебных установлениях (мировых судах) отличалось своего родадемократизмом. Для этого звена дореволюционной судебной системы не былахарактерна «жесткая» адвокатская монополия, когда представительствоватьразрешалось только присяжным поверенным.

Поверенными вобщих судебных местах могли быть только присяжные поверенные и лишь там, где небыло достаточного их числа, поверенными могли быть частные поверенные или иныелица в случаях, указанных в Учреждении судебных установлений. Монополия напредставительство в судах присяжными поверенными была предметом многочисленныхи долгих дискуссий, как в среде разработчиков законопроектов, так и в средеприсяжных поверенных. Присяжные поверенные в большинстве своем стояли завведение жесткой адвокатской монополии, при которой представителями в судахмогли бы выступать только они сами. Аргументы при этом приводились самыеразные, начиная от ссылок на западноевропейские традиции и связанные с этимблага, как для тяжущихся, так и для присяжных поверенных и судебной системы вцелом, заканчивая указаниями на общинный уклад русской жизни, когда довериеммогут пользоваться только «близкие» люди, особо уполномоченные общиной.Результатом многолетней полемики стал компромисс, в соответствии с которымадвокатская монополия должна была быть установлена там и тогда, где и когдабудет достигнут «комплект» присяжных поверенных, т.е. такое их количество,которое бы удовлетворяло государство. По вопросу достижения комплекта долженбыл быть издан специальный акт. Однако русская адвокатская общественность, таки не дождалась ни одного такого акта вплоть до 1917 г. Причины этоговидятся и в недостаточности присяжных поверенных, и в общественном мнении,которое продолжало высказываться против адвокатской монополии, и в явномнежелании монополии властями. Очевидно, что признание названного «комплекта»повлекло бы за собой резкое увеличение влияния адвокатуры на общественнуюжизнь. Поскольку же адвокатура традиционно и не без оснований считаласьлиберальным институтом, постольку административная власть не хотела желать ее усиления. Все это привело к тому, что процессуальноезаконодательство и для общих судебных установлений не допустило существованияадвокатской монополии.[37]

С самого началасуществования адвокатуры, особенно в Санкт-Петербурге и в Москве, былиустановлены достаточно жесткие условия для принятия в присяжные поверенные.Однако, в отличие от других западноевропейских государств, Россия избежалалегальной наследственности адвокатуры, продажи должности или звания адвоката, атакже узаконенного разделения труда между присяжными поверенными и стряпчими.Без преувеличения можно сказать, что русская адвокатура была самостоятельнымлиберально настроенным профессиональным сословием, которое играло одну изважнейших ролей в общественной жизни послереформенной России. Закономерно, чтоисторию русской адвокатуры в ряде исследований представляют

как историюборьбы адвокатов с административной властью, общественным мнением, традиционнонастроенным против присяжных поверенных, недобросовестными членами сословия и,наконец, с собственными сомнениями относительно этичности профессии.

Уставгражданского судопроизводства допускал представительство и частным поверенным,которые, однако, имели право представительствовать в вышестоящих судах (начинаяс окружного суда) только при получении специального свидетельства и только всуде, который указан в свидетельстве. Законодательство допускало и исключенияиз этого правила. Так, частный поверенный мог продолжать вести дело даже вПравительствующем Сенате без специального свидетельства, если он принялпоручение на ведение этого дела, когда оно находилось в мировых судебныхустановлениях.[38]

С точки зренияздравого смысла, подталкиваемого логикой закона и стремлениями административнойвласти, поступление в присяжные поверенные не имело практического смысла. Обэтом говорила, и судебная статистика того времени. Так, в тверском суде в 1867 г.присяжные провели 108 гражданских дел (частные ходатаи 169 дел), за то же времяпо всем 127 рассмотренным уголовным делам защитники были назначены.[39] Таким образом, число обязательных защитпревысило число гражданских дел. Зачастую сведущие люди не вступали в присяжныеповеренные только потому, что хотели сохранить неприкосновенность своейсамостоятельности. Звание же присяжного поверенного возлагало только однитяготы, не представляя в то же время никаких выгод. Положение ходатаев во всехотношениях было удобнее и выгоднее. Ходатаи занимались только теми делами,какие их устраивали, а присяжные поверенные были стеснены частнымиобязательными защитами по уголовным делам и защитами лиц, пользующихся «правомбедности». Ходатаи могли действовать по всей Империи, а для присяжныхповеренных практика провинциальных судов установила, что они не могутдействовать в чужих округах.

Порядок наделенияполномочиями представителей сторон в мировых судебных установлениях былдостаточно демократичным. Статья 46 Устава гражданского судопроизводстватребовала от тяжущихся заявить суду на словах или на письме об избранных имиповеренных. Выдача доверенности оставлялась на усмотрение самих представляемых.Устное заявление заносилось в журнал мирового судьи, а письменное заявление обизбрании представителя могло быть сделано или в самом прошении, или вдоверенности. К письменному заявлению предъявлялось лишь одно требование, чтобыподпись на нем была удостоверена (засвидетельствована) мировым судьей,нотариусом, полицией или волостным начальством.

Наделениеполномочиями представителей для участия в общих судебных местах зависело отстатуса представителя. Если последний являлся присяжным поверенным, то егополномочие могло быть удостоверено доверенностью, в которой подпись доверителяза свидетельствовалась полицией, нотариусом или мировым судьей, а такжесловесным объявлением доверителя и поверенного, записанным в журнал суда(имелся в виду протокол, поскольку в соответствии со ст. 163 Учреждениясудебных установлений журнал не мог содержать этих сведений). Во всех иныхслучаях полномочия представителя могли быть подтверждены только доверенностью,засвидетельствованной в установленном порядке. Следует особо отметить, чтовыдаваемый присяжным поверенным ордер на ведение дела не являлся документом, наосновании которого лицо становилось поверенным.

Порядок ипоследствия прекращения представительства в суде также регулировалисьпроцессуальным законодательством.

При участии вделах, ведущихся в мировых судебных установлениях, поверенный имел право влюбое время отказаться от представительства. Устав гражданскогосудопроизводства налагал на него запрет на поступление в поверенные противнойстороны. Он был также обязан уведомить доверителя об отказе заблаговременно,чтобы доверитель мог явиться в суд сам или прислать нового поверенного.Прекращение доверенности доверителем также было возможно в любое время.Доверенность считалась прекращенной с момента письменного или устногоуведомления мирового судьи, поэтому все действия, совершенные поверенным дополучения мировым судьей уведомления, считались совершенными уполномоченнымпредставителем. При прекращении доверенности доверителем мировой судья необязан был по этой причине ни отсрочивать производства,ни ожидать назначения и явки нового поверенного.[40]

Аналогичные нормырегулировали участие представителей в общих судебных местах. ДополнительноУстав возлагал обязанность на поверенных, представляющих интересы тяжущихся вобщих судебных местах, сообщать о своем отказе от представительства судуодновременно с отсылкой уведомления об отказе доверителю. Прекращениеполномочий поверенного в суде также отличалось своеобразием. Они прекращалисьне с момента уведомления представляемого или суда. Председатель суда, учитываярасстояние от места жительства доверителя до суда, а также иные обстоятельствадела, определял срок, по истечении которого поверенный признавался свободным отсвоих обязанностей. До этого момента он был обязан ходатайствовать по делу впределах своих полномочий. Председатель суда мог также освободить поверенногоот представительства, назначить вместо него присяжного поверенного впредь доизбрания тяжущимся нового поверенного. Этими нормами устанавливалось правопредседателя суда контролировать действия поверенных с тем, чтобы их отказ отпредставительства не был во вред доверителю, а также не влек за собойзатягивания процесса, являющегося обязательным следствием отложениярассмотрения дела. Безусловно, право председателя суда устанавливать срок, втечение которого поверенный был обязан действовать в интересах доверителя,являлось действенной мерой по защите прав тяжущихся только в том случае, когдасуд имел возможность какого-либо воздействия на поверенных (на присяжныхповеренных через Советы, созданные в Москве и Санкт-Петербурге, а в иных местахи на частных поверенных непосредственно).

Смертьповеренного влекла за собой приостановление производства по делу до моментаназначения тяжущимся нового поверенного или до заявления ходатайства противнойстороной о вызове отсутствующего тяжущегося установленным порядком (ст. 255Устава).[41]

Уставгражданского судопроизводства содержал полный список лиц, которым былозапрещено быть поверенными в суде. Едва ли целесообразно перечислять всех лиц,которые были лишены этого права. Отметим лишь, что их можно условно разделитьна следующие группы: лица, положение которых несовместимо с деятельностью вкачестве поверенного; лица не полностью правоспособные в силу решенийкомпетентных органов; лица не полностью дееспособные; лица, не имеющиевозможности быть поверенными (куда отнесем обучающихся лиц, а такженеграмотных, которые, впрочем, имели право быть поверенными в мировых судебныхустановлениях).[42]

Следует заметить,что противная сторона имела право заявить отвод представителю, если он не могбыть поверенным в соответствии с Уставом гражданского судопроизводства.

В случае подачииска лицом, не имеющим полномочия, если заявление не было возвращено, допускалосьпоследующее одобрение действий неуполномоченного представителя представляемым,что не имело юридического значения в случае, если противник не приобрелсвязанных с просрочкой процессуальных прав. Действия поверенного, выходящие запределы предоставленных ему полномочий, не имели юридической силы. Однакопроцессуальный противник не имел права оспаривать действия поверенного,выходящие за пределы доверенности, таким правом обладал только доверитель.

Поверенный вдореволюционном гражданском процессе был самостоятельным и полноправнымсубъектом, с самим участием или неучастием которого в процессе закон связывалвозникновение, изменение или прекращение определенных правоотношений.

Декрет о суде №1отменил имевшиеся ранее ограничения на участие в деле, распространявшиеся наприсяжных и частных поверенных. В качестве представителей по гражданским деламмогли допускаться все неопороченные граждане обоего пола, пользующиесягражданскими правами. Инструкция Наркомюста от 23 июля 1918 г. установила,что в качестве правозаступников по гражданским делам могут допускаться лишьлица, состоящие в коллегии правозаступников. Кроме них к выступлению в процесседопускались близкие родственники тяжущихся и представители учреждений,организаций и предприятий. Таким образом, российское законодательствофактически вернулось к адвокатской монополии практически в том виде, в какомона существовала до революции. Однако больший круг вопросов был отдан наразрешение суда. Так, по несложным гражданским и бракоразводным делам народныйсуд мог особым определением не допускать участия правозаступников в деле.[43]

Положение онародном суде 30 ноября 1918 г. «исправило» сложившуюся практику, всоответствии с которой правозаступники – бывшие присяжные и частные поверенные,составлявшие основную часть новой российской адвокатуры, в своей организации идеятельности руководствовались дореволюционным законодательством, применялиметоды и формы работы, характерные для присяжной и частной адвокатуры«дооктябрьского» периода. С принятием указанного Положения адвокатура какнезависимый институт пересталасуществовать на долгие годы.Было установлено, что все члены коллегии защитников, обвинителей ипредставителей сторон в гражданском процессе являются должностными лицамиСоветской Республики и получают содержание в размере оклада, определенного длясудей, по смете Народного комиссариата юстиции. В свою очередь, и плата заучастие в процессе члена коллегии взималась в доход государства. Задачей членовколлегии, выступавших в гражданском процессе в качестве представителей, былосодействие суду в целях наиболее полного освещения всех обстоятельств дела,касающихся интересов сторон. Назначение представителя производилось Советомколлегии по просьбе заинтересованного лица. Впрочем, Совет коллегии,ознакомившись с существом дела, мог отказать в удовлетворении такой просьбы, апостановление об отказе могло быть обжаловано в народном суде, рассматривающемдело. В качестве лиц, имеющих право выступать процессуальными представителями,допускались члены коллегий, близкие родственники (родители, дети, супруги,братья и сестры) и юрисконсульты советских учреждений.[44]

Положение онародном суде от 21 октября 1920 г. совершенно исключило из состава лиц,имеющих право быть представителями правозаступников (адвокатов). С этоговремени представителями сторон в гражданском процессе могли выступать лишьблизкие родственники тяжущихся, а также представители и консультанты советскихучреждений по уполномочию руководящих органов.[45]

НЭП потребовалперестройки гражданского процессуального законодательства, как инструмента,гарантирующего реализацию «новой экономической политики» и обеспечивающегобольшую защиту и стабильность гражданского правопорядка. Вместе с тем,советское государство не желало расставаться с функциями управления обществом.В связи с изложенным Гражданский процессуальный кодекс, принятый 7 июля 1923 г.и вступивший в силу с 1 сентября 1923 г., рассматривал суд как активного,инициативного и самодеятельного субъекта. Статья 5 ГПК РСФСР 1923 г.возлагала на суд обязанность всемерно стремиться к уяснению действительных прави взаимоотношений тяжущихся, не ограничиваясь представленными объяснениями иматериалами. Целью установления такого порядка провозглашалась защита правтрудящихся, дабы юридическая неосведомленность, малограмотность сторон и томуподобные обстоятельства не могли быть использованы им во вред. Вмешательствосуда в ход процесса стало широчайшим, однако определенные чертысостязательности гражданский процесс того времени все же сохранил.

С этого временизначительные полномочия в гражданском процессе получает и прокурор. Прокурормог начать процесс, вступить в процесс на любой стадии, если, по его мнению,этого требует охрана интересов государства или трудящихся масс (ст. 2 ГПКРСФСР 1923 г.).[46] В процессе прокурор имел право дать заключениепо рассматриваемому делу (ст. 12 ГПК РСФСР 1923 г.), опротестоватьрешение в кассационном (ст. 245 ГПК РСФСР 1923 г.) и в надзорномпорядке (ст. 254 ГПК РСФСР 1923 г.). Предъявление иска осуществлялосьпрокурором от своего имени в защиту прав и интересов тех лиц, которыесамостоятельно не осмеливалисьили не имели возможностиобратиться в суд за помощью. Прокурор в этом случае выступал не только каксторона в процессе, но и как представитель государства, особо заинтересованногов защите слабейшей стороны для восстановления справедливости и социалистическойзаконности. ГПК РСФСР 1923 г. использовал термин«лица, участвующие в деле» (ст. 110, 112, 235), но не разъяснял, кто изсубъектов гражданского процесса относится к указанным лицам, в частности,является ли представитель лицом, участвующим в деле.

Таким образом,система представительства, идея которой была заложена при введении Устава 1864 г.,до конца реализована не была – адвокатская монополия отсутствовала, также небыла отражена в законодательстве двойственность положения процессуальногопредставителя как деятеля публичного и частного. Вместе с тем, развитыйинститут процессуального представительства благоприятно повлиял на российскийгражданский процесс, позволив ему стать действительно состязательным, что особоактуально в настоящее время. Нормы Устава гражданского судопроизводства 1864 г.в некоторых случаях могут быть взяты за основу при реформировании современногогражданского процесса. Дальнейшее развитие процессуального представительствапоказало его невостребованность в системе следственного типа процесса,частичным замещением его институтом участия прокурора.[47]

Развитиепроцессуального представительства в современном российском праве обусловленомногими факторами. Однако, на наш взгляд, первичные причины, вызвавшиенеобходимость повышенного внимания к этому институту права в современнойРоссии, носят отнюдь не правовой, а экономический характер.

К такому выводуможно прийти, отталкиваясь от материалистического тезиса, состоящего в том, чтолюбое изменение правовой действительности, как элемента надстройки, являетсобой проявление, симптом соответствующего изменения экономической жизниобщества.

Социально-экономическиеизменения, произошедшие в Советском Союзе, а затем и в России за последниедесять лет, повлекли колоссальные изменения не только в политической системестраны, но и в системе правовых отношений. Подверглись серьезной ревизии и самиосновы, принципы, на которых базировались различные отрасли права, измениласьроль и место государства в системе правового регулирования и в правовыхотношениях.[48] Традиционные отрасли права получили своеразвитие совсем не таким образом, как это предполагалось даже десять лет назад.Формирование новых отраслей права (например, бюджетное право и процесс,налоговое право, экологическое и земельное право и т.д.) происходит чрезвычайнобыстрыми темпами. Новые экономические условия не просто изменили нашу правовуюдействительность, они потребовали коренной реформы российского права.[49] Вместе с тем, правовые институты наибольшее влияние испытывают ненепосредственно при изменении экономических отношений, а при переменах,происходящих в соответствующих отраслях права. Например, институт гражданскогопроцессуального представительства должен претерпеть изменения именно приизменении гражданского процессуального права.

Делая этот вывод,нужно исходить из того, что процессуальное представительство является элементомвыстраиваемой государством системы защиты прав, в которой главную роль играетсуд. Иначе говоря, процессуальное представительство понимается, прежде всего,как институт вспомогательный по отношению к деятельности суда. Безусловно,лицо, осуществляющее функции процессуального представителя, какправило, совмещает это занятие с консультированием и иными формами оказанияправовой помощи. Представительство в суде в этом случае является лишь частьюего деятельности, а представительство в целом призвано обслуживать гражданскийи публичный оборот. Однако для целей настоящей работы особое значение имеетпредставительство именно в суде, где представитель является вспомогательным звеномв системе судебной защиты.


2. Виды представительства в гражданском процессе

 

2.1 Законные представители и иххарактеристика

О законном представительстве можноговорить только применительно к физическим лицам, в силу каких-либо причин, неимеющих возможности защищать свои интересы в суде. Основанием этого видапредставительства является: факт происхождения детей от соответствующихродителей, удостоверенный в установленном порядке (глава 10 СК РФ); 2) фактусыновления детей (глава 19 СК РФ); 3) административный акт о назначении опеки илипопечительства (глава 20 СК РФ).[50]

Законные представители, как и всесудебные представители должны быть совершеннолетними и дееспособными. Законноепредставительство необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересовнедееспособных, не обладающих полной дееспособностью, и граждан, признанных вустановленном порядке ограниченно дееспособными (статьей 52 ГПК). В качествезаконных представителей указанных лиц могут выступать родители, усыновители,опекуны или попечители. В соответствии со статьей 64 СК РФ, родители являютсязаконными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересовв отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах,без специальных полномочий. Родители не вправе представлять интересы своихдетей, если органами опеки и попечительства установлено, что между интересамиродителей и детей имеются противоречия. В этом случаю орган опеки ипопечительства назначает представителя для защиты прав и интересов детей. Втаких случаях дети вправе самостоятельно обращаться в органы опеки ипопечительства за защитой своих прав, а по достижении 14 летнего возраста – всуд (часть 2 статьи 56 СК РФ).

Не вправе быть законнымипредставителями ребенка родители, лишенные родительских прав в установленномзаконом порядке (статьи 71 СК РФ). Согласно статье 31 ГК РФ опекуны ипопечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях слюбыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия.

Функции опекунов и попечителеймогут выполнять не только совершеннолетние дееспособные граждане, но исоответствующие органы, а именно воспитательные, лечебные учреждения,учреждения социальной защиты населения и другие аналогичные учреждения.

Родители не лишённые родительскихправ, являются законными представителями своих несовершеннолетних детей в силуродства. Такое представительство носит название – представительство наосновании родства или усыновления. Оно осуществляется родителями иусыновителями в соответствии с семейным кодексом РФ и ГПК РФ без специальныхполномочий.

Законное представительствоназначается также по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный вустановленном порядке безвестно отсутствующим. Представителю передается вдоверительное управление имуществом безвестно отсутствующего гражданина.

Законное представительствовозникает и в отношении ликвидируемых организаций. Так, в соответствии состатьей 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходятполномочия по управлению делами юридического лица, в частности ликвидационнаякомиссия от имени, ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

В случае возбуждения дела онесостоятельности (банкротстве) предприятия арбитражный управляющий при внешнемуправлении имуществом и конкурсный управляющий при осуществлении конкурсногопроизводства выступают представителями соответствующих юридических лиц, в томчисле и в суде. Законные представители могут поручить ведение дела в судедругому лицу, избранному ими в качестве представителя.

Особенностями данного вида представительстваявляется, по первых, то, что оно возникает независимо от волеизъявления представляемого,и во-вторых, что полномочия представителя непосредственно определены законом.

Представительство в гражданскомпроцессе может осуществляться на основании уставов, положений и другихспециальных актов.

 

2.2 Адвокат вгражданском процессе

 

Адвокатом является лицо,получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлятьадвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональнымсоветником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовыеотношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской ииной творческой деятельности, а также занимать государственные должностиРоссийской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации,должности государственной службы и муниципальные должности. Адвокат вправесовмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителяадвокатского образования, а также с работой на выборных должностях вадвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатовРоссийской Федерации, общероссийских и международных общественных объединенияхадвокатов.

Адвокатской деятельностью являетсяквалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основелицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом,физическим и юридическим лицам (далее – доверители) в целях защиты их прав,свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Для допуска адвоката-представителяк участию в гражданском судопроизводстве его полномочия должны быть надлежащимобразом оформлены. Согласно части 5 ст. 53 ГПК РФ, право адвоката навыступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданнымсоответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральныморганом юстиции (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г.«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).[51] В настоящее время действует форма ордера, утвержденнаяМинистерством юстиции РФ. Ордер должен быть подписан руководителем адвокатскогообразования (его филиала), в том числе управляющим партнером адвокатского бюро.

Для совершения так называемыхраспорядительных действий (действий по распоряжению предусмотренными закономпроцессуальными средствами защиты, в частности иском) адвокат-представительдолжен иметь доверенность с указанием в ней на соответствующие специальныеполномочия. Доверенности, выдаваемые адвокату гражданами, могут бытьудостоверены в нотариальном порядке (что чаще всего и имеет место) либоорганизациями, администрацией некоторыхучреждений и должностными лицами, названными вч. 2 ст. 53 ГПК РФ (применительно к представительству,осуществляемому адвокатами, например, администрацией стационарного лечебногоучреждения, в котором доверитель находится на излечении, начальникомсоответствующего места лишения свободы, если лицо находится в таком учреждении).

Доверенность от имени организациивыдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ееучредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (ч. З ст. 53ГПК РФ).

На практике судьи иногда требуютот адвокатов представления доверенности на ведение дела в суде общей юрисдикции(Приложение 3). Это имеет место, в частности, тогда, когда представляемое лицоне участвует в судебном разбирательстве и его полностью заменяет адвокат,выступающий в качестве представителя данного лица. При этом судьи ссылаются нато, что им неизвестно действительное отношение к делу участвующего в нем лица(поддерживает ли истец заявленное им ранее требование, продолжает ли ответчиквозражать против иска и т.п.). Однако такая практика расходится с законом, всоответствии с которым для вступления в процесс адвокату достаточнопредставления ордера. Что же касается опасений, что адвокат, предъявивший судуордер, будет вести дело при отсутствии желания доверителя продолжать судебнуютяжбу, то едва ли они оправданы. Так, например, если истец после заключения садвокатом соглашения о ведении последним дела в суде по той или иной причинепотеряет интерес к делу, то он расторгнет соглашение с адвокатом и на законныхоснованиях потребует возврата неотработанной адвокатом части ранее уплаченногогонорара, что при нормальном развитии событий и будет сделано. После жевозврата этой части гонорара адвокат не будет заинтересован в дальнейшемучастии в данном процессе. Если он не возвратит доверителю соответствующую частьгонорара, и будет продолжать вести дело в суде, как бы отрабатывая пособственной инициативе ранее уплаченные доверителем деньги, то доверитель влюбой момент может обратиться в суд с заявлением об отказе от иска и производствопо делу будет прекращено (Приложение 4).

В отдельных субъектах РоссийскойФедерации, в частности, в г. Москве, укоренилась практика, в соответствиис которой судьи во всех случаях требуют от адвокатов, выступающих в качествепредставителей по гражданским делам в судах общей юрисдикции, представлениянотариально удостоверенных доверенностей, в том числе и тогда, когда адвокатучаствует в судебном заседании совместно со своим доверителем. Иногда даже дляознакомления адвоката с материалами гражданского дела от него требуют представлениянотариальной доверенности. Подобная практика явно противоречит закону и лишьосложняет работу адвокатов по оказанию юридической помощи гражданам иорганизациям.

В некоторых случаях адвокаты такжепо собственной инициативе представляют вместо ордера доверенность на ведениедела в суде. Однако такое оформление полномочий адвоката-представителя являетсянецелесообразным по ряду причин. Во-первых, его не требует закон, а значит оновлечет излишние затраты сил и средств. Во-вторых, при данном оформлении полномочийадвокат оказывается приравненным к частнопрактикующим юристам, что несоответствует его статусу лица, осуществляющего публично-правовую функцию.В-третьих, в уполномочивающих представителя документах оказываютсяотсутствующими сведения о наличии у лица, выступающего в качествепредставителя, статуса адвоката вообще (например, при нотариальномудостоверении доверенности) либо об адвокатском образовании, в котором онработает, что может оказаться необходимым знать суду, в частности, еслипредставитель не является в судебное заседание по неизвестной либо неявляющейся уважительной причине. В такой ситуации судьям приходитсядополнительно выяснять через аппарат адвокатской палаты соответствующегосубъекта РФ, является ли данное лицо членом этой адвокатской палаты, и в какомименно адвокатском образовании оно работает. При этом, поскольку в соответствиис действующим законодательством территория деятельности адвоката в пределахРоссийской Федерации не ограничена, может оказаться, что адвокат, уполномоченныйна ведение конкретного гражданского дела в суде, вообще не является членомадвокатской палаты субъекта РФ, на часть или на всю территорию которогораспространяется юрисдикция суда, в производстве которого находится дело, исведения о месте его работы суду представлены не будут. Иногда нотариусыуказывают в оформляемых ими доверенностях наличие у представителя статусаадвоката и адвокатское образование, в котором он осуществляет своюдеятельность, но такая нотариальная практика не является общепринятой и устойчивой.

Отдельными процессуалистамивысказывается мнение, что ордерная процедура оформления полномочий адвокатаустарела и предлагается в качестве документа, подтверждающего объем полномочийпредставителя, доверенность, как наиболее полно отвечающая интересампредставляемого и соответствующая принципам состязательности и диспозитивностив гражданском процессе. При этом делается ссылка на возможность использованияордера адвокатом недобросовестно, вопреки интересам доверителя, тем более чтоордер оформляется самим адвокатом и чаще всего в отсутствие представляемого.[52]

По поводу приведенного доводастоит заметить, что и в случаях оформления полномочий адвоката нотариально илииным образом удостоверенной доверенностью их недобросовестное, нарушающееинтересы доверителя использование адвокатом в процессе отнюдь не исключается. Впрактике неоднократно встречались случаи обращения доверителей с жалобами нараспорядительные процессуальные действия, совершенные адвокатами по гражданскимделам в пределах тех полномочий, которые были оговорены в выданных имнотариально удостоверенных доверенностях. Так, гражданка, являвшаяся истцом вделе и проживавшая на территории Украины, обратилась в адвокатскую палату сжалобой на действия адвоката Б., который, ведя в суде в ее отсутствие дело овзыскании в ее пользу крупной денежной суммы и воспользовавшись наличием у негонотариальной доверенности, уполномочивающий его на совершение распорядительныхдействий, отказался от иска. При этом адвокат был обвинен в сговоре спротивоположной стороной. При рассмотрении в отношении данного адвокатадисциплинарного дела на заседании квалификационной комиссии факт такого сговоране подтвердился, однако было установлено, что адвокат не информировал своюдоверительницу надлежащим образом о фактическом положении и юридическихперспективах ее дела и отказался от заявленного ею требования без согласованияс нею. На основании заключения квалификационной комиссии советом адвокатскойпалаты к адвокату Б. была применена мера дисциплинарного взыскания за нарушениеим норм Кодекса профессиональной этики адвоката. Аналогичные случаи имели местои при признании иска адвокатом, выступавшим в суде в качестве представителяответчика и уполномоченным на совершение этого действия доверенностью,удостоверенной нотариусом. Таким образом, оформление полномочий адвоката спомощью доверенности, в том числе и нотариальной, отнюдь не является «панацеей»от его недобросовестных или неправомерных действий в отношении доверителя.[53]

Что же касается недобросовестного,вопреки интересам представляемого использования адвокатом не отдельныхполномочий, а ордера в целом, т.е. ведения дела в суде адвокатом вообще безсогласия на то участвующего в деле лица, то, если не иметь в виду криминальныеслучаи, которые, в принципе, возможны при любом порядке оформления полномочийадвоката, то оно весьма маловероятно по следующим причинам. Во-первых, приотсутствии соглашения с доверителем такая деятельность окажется неоплачиваемой,а следовательно, невыгодной для адвоката с материальной стороны, во-вторых,столь явное нарушение закона в случае подачи жалобы лицом, от чьего имениосуществлялось лжепредставительство, может повлечь для адвоката в последующемсамые серьезные последствия, вплоть до прекращения его статуса.

В то же время, необходимо иметь ввиду, что предлагаемое обязательное оформление полномочийадвоката-представителя в гражданском процессе доверенностью приведет кдополнительным затратам времени и средств гражданами, обращающимися за помощьюадвокатов, которые потребуются им для оформления нотариально удостоверенныхдоверенностей, а в ряде случаев и к значительному увеличению сроков началаоказания такой помощи (например, при проживании клиента в сельской местности,другом районе, городе, субъекте Российской Федерации, государстве, с чемнередко приходится сталкиваться адвокатам), чем могут быть существенно нарушеныинтересы доверителей. Таким образом, нововведение, о котором идет речь,несомненно, пойдет в большей мере во вред рядовым гражданам, чем на пользу им,хотя теоретически оно может показаться правильным.

На первый взгляд, несколькостранным является порядок, при котором ордер, выдаваемый таким адвокатскимобразованием, как адвокатский кабинет, подписывает сам адвокат, которым должновыполняться поручение доверителя. На страницах юридической печати быловысказано мнение, о юридической бессмысленности такого подтверждения полномочийадвоката.[54] Однако, по существу, ордер – всего лишь документ,формально подтверждающий принятие поручения адвокатом, поэтому закон идопускает подписание его самим адвокатом, учредившим адвокатский кабинет. Каксправедливо отмечается некоторыми авторами, занимающимися проблемамиадвокатуры, в большинстве стран мира (а может быть, везде, кроме бывшего СССР)адвокаты не знают, что такое ордер. Презумпция честности адвоката и возможнаясуровая ответственность за нарушение закона позволяют адвокату (лишьподтвердив, что он действительно является адвокатом) осуществлять достаточноширокие полномочия и лишь в необходимых случаях предъявлять письменнуюдоверенность клиента. Ордера же представляют собой пережиток советскогозаконодательства об адвокатуре, но тогда они были оправданы, посколькусоглашение с клиентом заключал заведующий юридической консультацией и потомраспределял дела и по соглашению и по назначению среди адвокатов. Ордерподтверждал, кому поручено то или иное дело.

Высказываются, как представляется,и слишком либеральные взгляды на оформление полномочий адвоката-представителя.Так, например, Р. Лисицин предлагает дополнить ст. 54 ГПК РФположением о том, что перечисленные в ней дополнительные права представителямогут быть специально оговорены не только в доверенности, но и в ордереадвоката. Как полагает названный автор, это можно сделать путем перечисленияуказанных прав на обратной стороне ордера и удостоверения соответствующеговолеизъявления доверителя его подписью, заверенной руководителем адвокатскогообразования. Реализация данного предложения, по мнению Р. Лисицина,упростит порядок принятия адвокатом поручения по гражданскому делу, а такжебудет способствовать единообразию процессуальной формы.[55]<sup/>Однако подобноеоформление специальных полномочий представителя едва ли приемлемо, поскольку,помимо того, что оно не вписывается в существующую форму ордера, утвержденнуюМинистерством юстиции РФ в соответствии с п. 2 ст. 6 Федеральногозакона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»,<sup/>втаком случае излишне упрощается порядок оформления полномочий на совершениепроцессуальных действий, способных весьма существенно затронуть правапредставляемых лиц. В результате предлагаемое изменение порядка оформленияполномочий адвоката-представителя на практике может привести к злоупотреблениямсо стороны адвокатов.

В связи с развитием техническогопрогресса заслуживает внимания высказанное Р.А. Сидоровым мнение овозможности оформления полномочий представителя посредством электронныхносителей. В частности, им предлагается в тех случаях, когда доверитель ипредставитель находятся на значительном расстоянии друг от друга (например, вМоскве и Владивостоке), полномочия представителя оформлять доверенностью,переданной посредством электронной почты, позволяющей передавать сообщения влюбое место земли за считанные минуты. Доверенность на представительство, какполагает Р.А. Сидоров, можно оформить в любой нотариальной конторе и припомощи компьютера доставить адресату. Единственный же вопрос, который здесь, поего утверждению, необходимо решить – подтверждение факта волеизъявлениядоверителя на уполномочие представителя: подпись доверителя.[56] Однако эта проблема, как указывает данный автор, внастоящее время уже урегулирована в Федеральном законе от 10 января 2002 г.Об электронной цифровой подписи. Согласно ст. 32 этого Закона, электроннаяцифровая подпись – реквизит электронного документа, предназначенный для защитыданного электронного документа от подделки, полученный в результатекриптографического преобразования информации с использованием электроннойцифровой подписи и позволяющей идентифицировать владельца сертификата ключаподписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронномдокументе. Владельцем же сертификата ключа подписи является физическое лицо, наимя которого удостоверяющим центром выдан последний и которое владеетсоответствующим закрытым ключом электронной цифровой подписи, позволяющим спомощью средств такой подписи создавать свою электронную цифровую подпись вэлектронных документах (подписывать электронные документы). Электронныйдокумент с электронной цифровой подписью имеет юридическое значение приосуществлении отношении, указанных в сертификате ключа подписи (ст. 4указанного Закона).[57]

Вместе с тем к сказанному Р.А. Сидоровымследует добавить, что при нотариальном удостоверении доверенности (а именно онем и идет здесь речь) одного подписания соответствующего электронногодокумента доверителем будет недостаточно, поскольку еще на доверенностинотариусом совершается удостоверительная надпись и ставится печать нотариуса.Согласно же ст. 19 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи» содержаниедокумента на бумажном носителе, заверенного печатью и преобразованного вэлектронный документ, может заверяться электронной цифровой подписьюуполномоченного лица в соответствии с нормативными правовыми актами илисоглашением сторон. В указанных случаях электронная цифровая подпись вэлектронном документе, сертификат которой содержит необходимые приосуществлении данных отношений сведения о правомочиях его владельца, признаетсяравнозначной собственноручной подписи лица в документе на бумажном носителе,заверенном печатью. В настоящее же время нормативными правовыми актамивозможность использования нотариусами электронной цифровой подписи непредусмотрена. Что же касается также указанного в вышеназванном Федеральномзаконе соглашения сторон, то, очевидно, что здесь имеются в виду стороныэлектронной переписки. Таким образом, применительно к рассматриваемой ситуации,речь идет о нотариусе, удостоверившем доверенность, и суде, для использования вкотором она предназначается. Между тем, на практике соглашения между ними повопросу об использовании нотариусом электронной цифровой подписи приудостоверении доверенностей на ведение дел в суде или совершение отдельныхпроцессуальных действий не заключаются и едва ли будут заключаться, поскольку,во-первых, это будет увеличивать нагрузку и создавать дополнительные проблемыдля судов, во-вторых, такие соглашения реально возможны лишь между нотариусамии судами, находящимися в одной местности. Следовательно, пока не имеетсязаконных оснований для использования нотариусами электронной цифровой подписипри оформлении судебных доверенностей. Для решения же этой проблемы необходимовнесение соответствующих дополнений как в Федеральный закон «Об электронной цифровойподписи», так и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате.

В будущем, по верному замечанию Р.А. Сидорова,с распространением на территории России сообщения между судами посредствомтелемоста станет возможным заявление представляемым, находящимся в другойместности, в устной форме о допуске того или иного лица к совершениюпроцессуальных действий в качестве представителя, однако для этого потребуетсявведение в ГПК РФ соответствующей специальной нормы.[58]

В Нижневартовскомгородском суде было рассмотрено гражданское дело №2–7197/09 по иску Иванова П.П.к Ивановой Е.Б. о признании утратившим право пользования жилым помещением,снятии с регистрационного учёта. Истец указал, что он является нанимателемжилого помещения, в данном жилом помещении зарегистрирована его бывшая жена Иванова Е.Б.,которая после расторжения брака в 1996 году выехала с данного жилого помещенияна другое место жительства, но с регистрационного учёта не снялась. ИстецИванов и его представитель Савиных П.П. в судебном заседании на требованияхнастаивали. Ответчица Иванова Е.Б. в судебное заседание не явилась, извещенанадлежащим образом по последнему известному месту жительства. Привлеченный кучастию в деле в порядке ст. 50 ГПК РФ в качестве представителя ответчикаадвокат в судебное заседание не явился, предоставил заявление о рассмотрениидела в его отсутствие, с исковыми требованиями не согласен. В судебномзаседании были допрошены свидетели. Суд, выслушав истца, представителяответчика, свидетелей, исследовав материалы дела, решил удовлетворить исковыетребования Иванова П.П. (Приложение 5).

В Нижневартовском городском судебыло рассмотрено гражданское дело №2-

8277/09 по иску Дмитриевой А.А.к Петрову П.П. о взыскании долга и процентов по договорам займа, Всудебном заседании представитель истца по доверенности Иванов И.М. иответчик пришли к мировому соглашению, по условиям которого ответчик обязуетсяв срок до 30 января 2010 года выплатить истцу сумму долга по договорам займа исудебные расходы в общей сумме 410 000 руб. От остальной части заявленныхтребований истец отказывается. Условия мирового соглашения занесены в протоколсудебного заседания и подписаны представителем истца и ответчиком.Представителю истца и ответчику разъяснены последствия утверждения мировогосоглашения и прекращения производства по делу,предусмотренные ст. 221 ГПК РФ (Приложение 6).

2.3 Иные виды представительства

В научной литературе существуютклассификации судебного представительства по различным основаниям. В самомобщем виде представительство подразделяется на добровольное и обязательное.Данная классификация проводится по характеру отношений представителя ипредставляемого.[59]

Добровольное представительствоможет возникнуть только при наличии свободного волеизъявления представляемого.Таким представителем может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащимобразом оформленные полномочия (ст. 49 ГПК РФ).<sup/>В рамкахдобровольного представительства выделяются договорное и общественноепредставительство.

В договорном представительствеотношения между представителем и представляемым в основном строятся наосновании гражданско-правового договора поручения, по которому одна сторона(представляемый) поручает другой стороне (представителю) ведение своегогражданского дела в суде, а другая сторона принимает на себя эти обязанности.Поскольку в отечественном законодательстве не закреплена адвокатская монополияна ведение дел в суде, представителем также могут быть юристы неадвокатскихюридических фирм и другие граждане. Отношения между представляемым ипредставителем-гражданином могут строиться на основе простой устнойдоговоренности. Юридические фирмы и адвокаты обычно составляютдоговор-соглашение на осуществление судебного представительства. Наиболее частов качестве судебных представителей выступают адвокаты. Это объясняетсяспецифическим характером адвокатской деятельности, особым положениемадвокатуры, высоким профессиональным уровнем адвокатов (для полученияадвокатского статуса необходим стаж работы по специальности и сдачаквалификационного экзамена). Федеральный закон «Об адвокатской деятельности иадвокатуре в Российской Федерации» закрепил правовой статус адвокатуры,основные положения адвокатской деятельности и статуса адвоката. Адвокатураявляется профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданскогообщества не входит в систему органов государственной власти и органов местногосамоуправления. Адвокатура действует на основе принципов законности,независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправияадвокатов. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи исодействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечиваютгарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельностиадвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерациибесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, атакже при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения исредства связи (ст. 3 указанного Закона).

Иногда договорноепредставительство возникает из трудовых правоотношений. Так, штатный юристорганизации действует на основании трудового договора (контракта), однако дляучастия в процессе руководитель организации должен выдать ему доверенность. Особымвидом добровольного представительства является общественное представительство.Общественным представительством называется представительство, осуществляемое вгражданском процессе уполномоченными общественных организаций по делам членовсвоих организаций, а также других граждан, права и интересы которых защищаютэти организации. В соответствии с Федеральным законом от 19 мая 1995 г. №82-ФЗ«Об общественных объединениях».[60]

Под общественным объединениемпонимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование,созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересовдля реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения (ст. 5).В права общественного объединения входит представление и защита своих прав,законных интересов своих членов и участников, а также других граждан в органахгосударственной власти, органах местного самоуправления и общественныхобъединениях (ст. 27 указанного Закона). К общественному представительствуотносится представление и защита прав и интересов своих членов, а также другихграждан. Конкретный вид общественного объединения – общественная организациясоздается на основе совместной деятельности для защиты общих интересов идостижения уставных целей объединившихся граждан. Примером такой организацииявляется «Общество защиты прав обманутых вкладчиков и акционеров». Однако,необходимо отметить, что общественное представительство возможно, как идоговорное, только по просьбе и с согласия самих представляемых (членовобъединения и других граждан). Для представления интересов граждан необходимозаключение с ними договора поручения. Ссылаясь на указанное сходство сдоговорным представительством, некоторые авторы рассматривают общественноепредставительство лишь как один из видов договорного. Однако, на наш взглядобщественное представительство обладает большим количеством особенностей ихарактерных черт, что позволяет рассматривать его в качестве самостоятельноговида.

По-разному решается в научнойлитературе вопрос об отнесении попечителей над патронируемыми лицами копределенному виду представителей. М.С. Шакарян относил такой вид представительствак договорному.

В учебнике же под редакцией Комиссарова К.И.и Семенова В.М. данное представительство, напротив, расценивалось вкачестве законного.[61]

В соответствии со ст. 41 ГКРФ по просьбе совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состояниюздоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнятьобязанности, над ним может быть установлено попечительство в форме патронажа.Попечитель (помощник) совершеннолетнего дееспособного гражданина может бытьназначен органом опеки и попечительства только с согласия такого гражданина.Распоряжение имуществом, принадлежащим совершеннолетнему дееспособномуподопечному, осуществляется попечителем (помощником) на основании договорапоручения или доверительного управления, заключенного с подопечным. Совершениебытовых и иных сделок, направленных на содержание и удовлетворение бытовыхпотребностей подопечного, осуществляется его попечителем (помощником) ссогласия подопечного. Патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданиномпрекращается по требованию гражданина, находящегося под патронажем. На нашвзгляд, поскольку при установлении патронажа, на всем протяжении егоосуществления и при прекращении решающее значение имеет воля гражданина, тоданный вид представительства следует относить к договорному.[62]

Обязательное представительство непредусматривает необходимости согласия представляемого лица. Обязательноепредставительство возникает в силу прямого указания закона или иногонормативного акта. Выделяют представительство недееспособных и ограниченнодееспособных (законное представительство) и представительство на основанииустава. ГПК РФ содержит также такой особый вид представительства, какпредставительство по назначению (официальное представительство).

Помимо вышерассмотренных отличий,надо указать на то, что представителем в случае обязательного представительстваможет быть только адвокат, а законными же представителями являются, как указанов ст. 52 ГПК РФ, родители, усыновители, попечители, доверительныеуправляющие и иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом(консулы, капитаны судов, издатели). Представляемый же при обязательномпредставительстве является дееспособным лицом, но в силу того, что местожительства его неизвестно, суд в защиту его прав и обеспечения состязательностипроцесса назначает представителя.

Таким образом, можно сделать выводо том, что и законное, и обязательное представительство представляют собойсамостоятельные виды представительских отношений.

Оплата труда адвоката вгражданском судопроизводстве в случае обязательного представительства, порождаетмножество проблем на практике – отказ адвоката до начала рассмотрения дела отзащиты на основании ст. 37 Конституции РФ напрямую угрожает правугражданина на оказание квалифицированной юридической помощи. Законодатель,почему-то детально урегулировав отношения по обязательному представительству вуголовном процессе, совершенно обошел вниманием подобные отношения вгражданском судопроизводстве, оставив это в компетенции субъектов федерации исамих адвокатских образований.

Таким образом, обязательноепредставительство – это обладающий своей спецификой самостоятельный видсудебного представительства, являющийся новым в гражданском процессе посравнению с советским законодательством. Этот вид представительства охватываетдостаточно широкий круг общественных отношений, обеспечивает реализациюконституционных прав граждан, в том числе на равенство всех перед законом исудом, на оказание бесплатной квалифицированной юридической помощи. Однакоданный субинститут, по моему мнению, нуждается в дальнейшем и более детальномурегулировании в части механизма реализации определения суда о назначениипредставителя, вопросов оплаты труда представителя, более четкого разграничениякомпетенции между органами государственной власти и адвокатскими образованиями,координации их деятельности.


3. Субъекты судебного представительства их полномочия

 

3.1 Виды субъектов

В отношениях представительствапринято различать трех субъектов – представляемого, представителя и третьелицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиямпредставителя. В роли представляемого может выступать любой субъектгражданского права – юридическое лицо или гражданин независимо от состояниядееспособности. Круг лиц, которые могут быть представителями, является болееузким. Во-первых, представители-граждане должны обладать, как правило, полнойдееспособностью. В виде исключения в качестве представителей юридических лиц всфере торговли и обслуживания могут выступать граждане, достигшие трудовогосовершеннолетия, т.е. 16 лет. Во-вторых, юридические лица могут принимать насебя функции представителей, если это не расходится с теми целями и задачами,которые указаны в их учредительных документах. В-третьих, законодательствосодержит ряд прямых запретов в отношении выполнения представительских функцийнекоторыми субъектами гражданского права. Так, в соответствии со ст. 51ГПК не вправе быть представителями в суде лица, исключенные из коллегииадвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают вкачестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качествезаконных представителей. Главные бухгалтеры не могут получать по доверенностиденежные средства по чекам и другим документам в банках, а такжетоварно-материальные ценности для организаций, в которых они работают.

В качестве третьего лица, скоторым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовуюсделку или совершает иное юридическое действие, может выступать также любойсубъект гражданского права. Закон лишь запрещает представителю совершать сделкиот имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другоголица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаевкоммерческого представительства (ч. 3 ст. 182 ГК). Например,представитель не может сам купить то имущество, которое поручил ему продатьпредставляемый.

Правовые связи припредставительстве имеют сложную структуру и складываются из трех следующихотношений: 1) между представляемым и представителем; 2) между представителем итретьим лицом; 3) между представляемым и третьим лицом. Первые два звена этойцепочки образуют соответственно внутреннюю и внешнюю стороны непосредственнопредставительства. Отношения между представляемым и третьим лицом являютсярезультатом осуществления представительства и поэтому представительскими вточном смысле этого слова считаться не могут.

Субъективные гражданские права иобязанности могут осуществляться не самими управомоченными и обязанными лицами,а их представителями (за исключением случаев, когда в силу указаний закона исамой сущности прав и обязанностей они могут осуществляться и исполнятьсятолько лично их носителями). Использование представительства как способаосуществления прав и исполнения обязанностей диктуется причинами юридического ифактического порядка.

К юридическим причинам относятся:неполная дееспособность лиц в возрасте до 18 лет; ограничение дееспособностигражданина; признание гражданина по основаниям, предусмотренным законом,недееспособным и т.п.

К фактическим причинам относятся:болезнь; юридическая неграмотность; нежелание управомоченного или обязанноголица осуществлять лично права и исполнять обязанности; загруженность органаюридического лица; отсутствие у субъекта специальных познаний и т.д.

При представительстве сделка,совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица(представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указаниизакона, акта уполномоченного на то государственного органа или органа местногосамоуправления, непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданскиеправа и обязанности представляемого (п. 1 ст. 182 ГК).

Субъектами представительстваявляются три лица: представляемый, представитель, третье лицо.

Представляемый – гражданин либоюридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершаетюридически значимые действия – сделки. Представляемым может быть любойгражданин с момента рождения или юридическое лицо – с момента возникновения вустановленном порядке.

Представитель – гражданин либоюридическое лицо, наделенные полномочием совершать юридически значимые действияв интересах и от имени представляемого. Гражданин в качестве представителядолжен обладать полной дееспособностью, т.е. быть совершеннолетним, неограниченным в дееспособности. В виде исключения, с соблюдением требований ст. 63Трудового кодекса РФ частично дееспособные граждане моложе 16 лет могутвыполнять функции представителей в силу трудового договора. Члены кооперативатакже могут быть его представителями с 16 лет (п. 2 ст. 26 ГК).

Специальные ограничения дляотдельных граждан быть представителями других лиц могут быть предусмотренытолько законом. Так, например, в соответствии со ст. 51 ГПК РФ судьи,следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключениемслучаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органовили законных представителей. А по правилам ст. 60 АПК помимо судей,следователей, прокуроров представителями в арбитражном суде не могут бытьпомощники судей и работники аппарата суда.

Юридические лица, обладающиеспециальной правосубъектностью, могут выполнять функции представителей, еслиэто не противоречит целям их деятельности, закрепленным в законе. Так,например, в соответствии со ст. 5 Закона «О банках и банковскойдеятельности» банки не могут осуществлять торговую деятельность.[63]<sup/>Вследствие этогобанк не может быть представителем другого лица при совершении чисто торговыхсделок. Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут выполнятьфункции представителей от имени граждан и других юридических лиц по общемуправилу без всяких ограничений. Но если в учредительных документах юридическоголица установлены ограничения на выполнение им функций представителя по любымили отдельным видам сделок, то осуществление при таких обстоятельствахюридическим лицом полномочий представителя может повлечь последствия,предусмотренные ст. 174 ГК.

Третье лицо – гражданин либоюридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются,изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого.Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью.

Цель представительства – совершениепредставителем сделок от имени и в интересах представляемого.

Сделки, совершаемыепредставителем, – это его собственные, самостоятельные волевые действия. Новместе с тем они создают, изменяют или прекращают гражданские права иобязанности у другого лица – представляемого. В этом состоит главное отличиепредставителя от органа юридического лица. Орган представляет собой структурнообособленную часть юридического лица. Поэтому действия органа юридического лицапо совершению сделок, осуществленные им в соответствии с его компетенцией,являются действиями самого юридического лица.

Представителя необходимо отличатьот лиц, действующих в чужих интересах, но от собственного имени, а также отлиц, уполномоченных на вступление в переговоры относительно возможных в будущемсделок. Круг данных лиц весьма велик, но среди них можно выделить лиц, наиболеечасто встречающихся в этом качестве в гражданско-правовом обороте.[64]

Посыльный (посланник) – это лицо,которое в отличие от представителя само не совершает какой-либо сделки, атолько передает документы, информацию, согласие на заключение сделки и т.п. отпославшего его лица третьему лицу. Коммерческий или иной посредник выступает вобороте от своего имени. При этом он содействует заключению сделки путем поискалиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях еесовершения. Однако никаких юридических действий, непосредственно создающихправа и обязанности для других лиц, он не совершает.[65] Арбитражный управляющий (временный управляющий,административный управляющий, внешний управляющий или конкурсный управляющий)при проведения процедур банкротства действует, по общему правилу, от своегоимени в интересах должника, кредиторов и всего общества. Душеприказчик принаследовании – это лицо, на которое наследодателем возлагаются обязанности поисполнению завещания. После смерти наследодателя душеприказчик от собственногоимени совершает действия, в результате которых гражданско-правовые последствиявозникают у третьих лиц. Рукоприкладчик – это лицо, лишь содействующееоформлению совершенной сделки, подписывая ее за лицо, лишенное возможности этосделать в силу физических недостатков, болезни или неграмотности.

Не является представителем лицо,чье согласие (разрешение) необходимо для заключения сделки. Такое лицо лишьконтролирует разумностью и целесообразность сделок. Таковы действия попечителя,с согласия которого совершаются сделки гражданами, находящимися подпопечительством. Аналогичны и действия собственника при отчуждении казеннымпредприятием движимого имущества, не являющегося продукцией предприятия.

Сущность представительства состоитв деятельности представителя по реализации предоставленного ему полномочия винтересах и от имени представляемого. Предпосылкой представительства являетсяотносительное правоотношение между представителем и представляемым, в рамкахкоторого возникает и формируется полномочие.

Полномочие как возможностьпредставителя совершать сделки от имени и в интересах представляемого – особоесубъективное право, которое реализуется представителем в отношениях с третьимилицами.

По характеру происхождения и поюридической природе полномочие представляет собой субъективное право,производное от правосубъектности представляемого, делегированное представителюпо воле представляемого или принадлежащее ему в силу обстоятельств, указанных взаконе. Поэтому осуществление (реализация) полномочия представителем являетсяюридическим фактом, порождающим права и обязанности у представляемого.

При осуществлении полномочияпредставитель связан обязанностью надлежащей реализации его в интересахпредставляемого. Поэтому представитель не вправе совершать сделки от именипредставляемого в отношении себя лично либо в отношении другого лица,представителем которого он одновременно является, за исключением коммерческогопредставительства (п. 3 ст. 182 ГК). Так, представитель не вправекупить для себя вещь, которую представляемый поручил ему продать, а такжепродать ее лицу, чьим представителем он одновременно является. Согласно ст. 37ГК опекун не может совершать сделок с подопечным, за исключением передачиимущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а такжепредставлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел междуподопечным и своим супругом или близкими родственниками.[66]

Лицо, совершающее сделку от имении в интересах другого лица и не имеющее при этом полномочия на это, являетсянеуполномоченным лицом. Таковым же является лицо, превысившее при совершениисделки свои полномочия. При отсутствии полномочий действовать от имени другоголица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имении в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый)впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 183 ГК).

Однако следует иметь в виду, чтоесли представляемый не одобрит сделку, совершенную неуполномоченным лицом, тоона не во всех случаях может считаться сделкой, заключенной от имени и винтересах неуполномоченного лица. Если представитель превысил полномочия присовершении сделки в пользу юридического лица, обладающего специальнойправоспособностью, то такая сделка может считаться заключенной от имени и винтересах совершившего ее лица, если это лицо обладает аналогичной специальнойправоспособностью. Иначе говоря, если сделка о предоставлении банковскогокредита совершена с превышением полномочия банком-представителем от имени и винтересах другого банка, то банк-представитель как обладатель специальнойправоспособности, однородной правоспособности представляемого банка, можетсчитаться лицом, от имени и в пользу которого совершена кредитная сделка. Но еслисделка по выдаче кредита была совершена от имени и в интересах банканеуполномоченным физическим лицом, то она ни при каких условиях не можетрассматриваться в качестве банковской сделки, совершенной от имени и винтересах данного лица. Отсутствие у физического лица специальнойправосубъектности кредитной организации делает такую сделку незаконной(ничтожной) сделкой со всеми вытекающими из этого последствиями.

Последующее одобрениепредставляемым сделки, совершенной представителем с превышением полномочия,создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности поданной сделке с момента ее совершения. Одобрение должно быть явно выраженным – вписьменной форме либо путем совершения действий, свидетельствующих об этом, ипоследовать в разумный срок. Если одобрение поступит от представляемого послетого, как неуполномоченное лицо, не получив в разумный срок одобрения, признаетсделку своей и совершит все подготовительные действия, необходимые дляисполнения сделки, либо начнет ее исполнение, то последовавшее после этогоодобрение не должно иметь юридического значения.

3.2 Полномочия субъектов вгражданском процессе

Эффективность деятельностипредставителей в суде во многом зависит от объема их полномочий. Частьюполномочий представители наделяются в силу закона, наличие или отсутствие у нихдругой части полномочий определяется доверителем. При этом во второй группеполномочий должны относиться такие полномочия, реализация которых, во-первых,способна оказать влияние на движение процесса в целом, во-вторых, может вызватьнеобратимые отрицательные последствия для доверителя. Между тем далеко не всеиз тех полномочий, которые в соответствии с действующим процессуальнымзаконодательством должны быть специально оговорены в доверенности, обладают даннымипризнаками, в результате чего искусственно усложняется оформление полномочий представителейи в ряде случаев создается угроза нарушения интересов доверителей.[67]

В процессуальной теории до сих поруделялось мало внимания вопросу объема полномочий представителя.

Полномочия судебных представителейна ведение дела в суде должны быть удостоверены в соответствии с определённымитребованиями, изложенными в законе.

Согласно ГПК РФ судебныйпредставитель обладает широким кругом полномочий. Поскольку судебныепредставители совершают процессуальные действия от имени и по поручениюуполномочивших их лиц, то соответственно объем полномочий определяетсяпроцессуальным положением доверителя. Вместе с тем объем полномочий судебногопредставителя определяется и тем, какие именно из имеющихся у доверителя емубыли переданы.

Полномочия представителя дают емуправо совершать в основном все процессуальные действия. Однако для совершениянекоторых процессуальных действий требуются специальные полномочия отпредставляемого. В связи с этим в юридической литературе можно выделить общие испециальные полномочия.

Специальные полномочия – это такиеполномочия, которые представитель вправе совершать только при указании на них вдоверенности. Чтобы исключить между доверителем и представителем возникновениекаких-либо недоразумений по поводу таких действий, полномочия на их совершениедолжны специально оговариваться в уполномочивающем документе.

Согласно ст. 54 ГПК РФ кспециальным полномочиям относятся: подписание искового заявления и предъявлениеего в суд; передача спора на рассмотрение третейского суда; предъявлениевстречного иска; полный или частичный отказ от исковых требований; признаниеиска, изменение основания или предмета иска; уменьшение размера исковыхтребований; заключение мирового соглашения; передача полномочий другому лицу(передоверие); обжалование постановления суда; предъявление исполнительногодокумента к взысканию, получение присужденного имущества или денег.

Общие полномочия – это такиепроцессуальные действия, которые вправе совершать любой представитель, выступаяот имени доверителя, независимо от того, оговорены ли они в доверенности.[68] К общим полномочиям представителя относятся: право представителя знакомиться с материалами дела; праводелать выписки из материалов дела; право снимать копии; правозаявлять отводы участникам процесса; право представлять доказательства;право участвовать в исследовании доказательств; право задавать вопросылицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам; право заявлять ходатайства,в том числе об истребовании доказательств; право приводить доводы ивысказывать соображения по всем возникающим в ходе судебного разбирательствавопросам; право возражать против ходатайств, доводов и соображенийлиц, участвующих в деле и прочие. Являясь обязательными, этиполномочия подробно не перечисляются в уполномочивающих документах или даже неуказываются вообще.

Особое положение занимают законныепредставители по сравнению с другими представителями. Они вправе совершать всете процессуальные действия, которые могли бы осуществлять в процессе самипредставляемые, если бы они обладали процессуальной дееспособностью. Законныепредставители вправе самостоятельно совершать без особых на то полномочийраспорядительные действия, такие как отказ от иска, признание иска.

Однако в некоторых случаях ониобязаны соблюдать ограничения, установленные в материальном праве (ч. 3 ст. 52ГПК) и связанные с распоряжением имуществом представляемого. Например, опекуннедееспособного не имеет права без предварительного разрешения органа опеки ипопечительства совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или дарениюимущества подопечного, по сдаче его в наем (в аренду), в безвозмездноепользование или в залог. Опекун не может совершать сделки, влекущие отказ отпринадлежащих подопечному прав, а также любые сделки, влекущие уменьшениеимущества подопечного (п. 2 ст. 37 ГК).

Полномочия представителя оформлятьсяс помощью доверенности. Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое однимлицом другому для представительства перед третьими лицами. Доверенности могутбыть генеральными (общими) – выдается для совершения разнообразных сделок наопределенный период (доверенность для продажи квартиры включает полномочия насбор документов, представление интересов в различных органах, регистрациюперехода права собственности и др.); специальными – выдается для совершения рядаоднородных сделок (на ведение судебных дел); разовыми – выдается для совершенияопределенной сделки.[69]

Доверенность могут выдаватьполностью дееспособные граждане и обладающие общей или специальнойправоспособностью юридические лица. Со стороны, как доверителя, так идоверенного лица могут выступать один или несколько человек.

Форма доверенности – письменная.Если для совершения сделки требуется нотариальное удостоверение, доверенностьтакже подлежит обязательному нотариальному удостоверению. К нотариальноудостоверенным приравниваются доверенности: военнослужащих и других лиц,находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебныхучреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем помедицинской части, старшим или дежурным врачом; военнослужащих, а в пунктахдислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений,где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальныедействия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семейвоеннослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения,учреждения или заведения; лиц, находящихся в местах лишения свободы,удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы; совершеннолетнихдееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения,удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (егозаместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность на получениезаработной платы и иных платежей (пособий, пенсий, стипендий) может бытьудостоверена организацией, в которой гражданин работает, учится и т.д.

Доверенность на получение вклада,денежных средств, в банке удостоверяется бесплатно соответствующим банком.

Обязательные реквизитыдоверенности: для всех доверенностей: дата ее совершения; срок действиядоверенности (если не указан, считается выданной на год); подпись доверителя; дляюридического лица дополнительно: подпись руководителя или иного уполномоченноголица организации; печать организации; для государственного или муниципальногоюридического лица дополнительно: подпись главного бухгалтера (доверенность наполучение или выдачу денег, имущественных ценностей).

Максимальный срок действиядоверенности 3 года. Если срок действия не указан, то доверенность считаетсявыданной на 1 год. Доверенность, удостоверенная нотариусом для совершениядействий за границей без срока действия, сохраняет силу до ее отмены выдавшимее лицом.

Прекращение доверенности: истечениесрока доверенности; отмена доверенности лицом, выдавшим ее; отказ лица,которому выдана доверенность; прекращение деятельности юридического лица, отимени которого выдана доверенность; прекращение деятельности юридического лица,которому выдана доверенность; смерть гражданина, выдавшего доверенность,признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;смерть гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным,ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.[70]

При прекращении доверенности путемее отмены доверитель обязан известить об этом доверенное лицо и третьих лиц. Дотого, как доверенное лицо узнало об отмене доверенности, оно сохраняетпредоставленные ему права и обязанности. При прекращении доверенностидоверенное лицо обязано вернуть доверенность доверителю.

Деятельности адвоката-представителяв российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности,обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положениемадвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как членаадвокатской корпорации, а вторые – его статусом как субъекта, участникагражданского процесса.

В совокупности такого родаособенности выражаются в том, что адвокат-представитель: осуществляетгражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающийдостаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело иквалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные нанего законом и доверителем; отчетливо знает свои ролевые функции представителяв гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу, в частности;обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способоввыполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей; хорошоинформирован о видах и размерах своей ответственности за качество,своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручениюстороны, третьих лиц в гражданском процессе.

В соответствии с новыми формами иболее совершенными процедурами российского судопроизводства, в том числе погражданским делам, усовершенствованы и законодательные регламентациипроцессуального положения представителя, расширены его права и обязанностисообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденцияпрослеживается как в Законе об адвокатуре, так и в новом ГПК РФ.

Указав в п. 1 ст. 6 нато, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя вгражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальнымзаконодательством, названный Федеральный закон также уделил вниманиерегулированию прав и обязанностей адвоката, т.е. важнейших составных егоправового статуса. В частности, Закон предоставил адвокату целый ряд оченьважных процессуальных прав: собирать сведения, необходимые для оказанияюридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющихинформацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собиратьи представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу;на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанныхс оказанием юридической помощи; фиксировать информацию, в том числе с помощьютехнических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует вкачестве представителя (п. 3 ст. 6). Адвокат-представитель вправесовершать от имени представляемого все процессуальные действия, а именно:знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлятьотводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задаватьвопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам;заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; даватьобъяснения в суде в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всемвозникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительноходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебныепостановления и использовать предоставленные законодательством о гражданскомсудопроизводстве другие процессуальные права (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Специально должны быть оговорены вдоверенности представителя, выданной представляемым, такие полномочияпредставителя, как право представителя на подписание искового заявления,предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда,предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований,уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска,заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие),обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа квзысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ).[71]

Пользоваться всеми принадлежащимиему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле,должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Наряду с этим в отношении адвокатакак особого субъекта представительства в российском гражданском процессе, законустанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять отлица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, еслионо имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказаниеюридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интересадоверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовалв деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора,следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делусвидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит вродственных или семейных отношениях или наделенных в силу своего должностногоположения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; заниматьпо делу позицию вопреки воле доверителя; без согласия доверителя разглашатьсведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи (п. 4ст. 6 Закона об адвокатуре).

Наконец, важно и то, что в отличиеот других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле вкачестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие егопроцессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумнои добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всемисредствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей исредств, используемых адвокатом-представителем для достижения их); постоянносовершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т.е. профессиональноемастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественнойответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре).

Таковы основные организационно-правовыеособенности деятельности адвоката-представителя по гражданским делам. Однакодля его деятельности в названном качестве характерны еще более важныепроцессуальные особенности.

Отчасти их прямо закрепил новыйГПК РФ либо они логически вытекают из его основополагающих положений,сформулированных в разделе I первом «Общие положения» и гл. 1 «Основныеположения». В первую очередь речь идет о предписаниях Кодекса о единствезаконодательства о гражданском судопроизводстве и его задачах (ст. 1, 2),позволяющих судам общей юрисдикции восполнять пробелы в законодательстве,используя аналогию закона и аналогию права. Данное предписание приобретаетособое значение для адвоката-представителя, на которого возлагаетсяпрофессиональная обязанность осмыслить вопрос о необходимости использования тойили иной формы аналогии судом с учетом интересов доверителя.[72]

Только адвокат-представительпрофессионально подготовлен для решения данной задачи, которое обеспечивает емудополнительные возможности охраны прав, свобод и законных интересов доверителя,используя для этого принципы диспозитивности и свободы доступа к правосудию погражданским делам. В равной мере велика роль адвоката-представителя вэффективном использовании и положения гражданско-процессуального закона о том,что в случае, если международным договором Российской Федерации установленыиные правила гражданского судопроизводства, чем предусмотренные ГПК, топрименяются правила международного договора (ч. 2 ст. 1 ГПК РФ).Более того, адвокат-представитель призван убедить суд в том, что при разрешениигражданского дела он применяет правила международного договора (ч. 4 ст. 11ГПК РФ). Естественно, что профессиональная образованность адвоката требует отнего как знания приведенных положений, так и реализации их в процессе ведениягражданского дела.

Без преувеличения можно сказать,что адвокат-представитель относится к числу тех немногих субъектов гражданскогопроцесса, которые реально участвуют в решении основной задачи гражданскогосудопроизводства, сформулированной законом как правильное и своевременноерассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных илиоспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан (ст. 2 ГПК РФ).Конечно же, не менее значима роль адвоката-представителя и в решенииидейно-нравственных задач гражданского судопроизводства: способствоватьукреплению законности и правопорядка, предупреждению правонарушений,формированию уважительного отношения к закону и суду.

Особо следует остановиться на ролиадвоката-представителя в оказании квалифицированной юридической помощидоверителю с точки зрения конституционного и процессуального началсостязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ,ст. 12 ГПК РФ). Именно новые регламентации гражданского процессуальногозакона позволяют во всей полноте определить названную рольадвоката-представителя. От других субъектов, имеющих право осуществлятьпредставительство в гражданском судопроизводстве, он отличается совокупностьюправ, процессуальных обязанностей и запретов. Более того, в отличие от нихадвокат вправе выполнять свои ролевые функции по оказанию юридической помощи,как в процессуальных, так и не процессуальных формах.[73]

Особое место как представитель вгражданском судопроизводстве адвокат занимает в силу ряда объективных исубъективных факторов: профессионализма и компетентности;организационно-правового и процессуального статусов; выполняемых ролевыхфункций и их публично-правового характера; широты и полноты представленныхполномочий; нравственной и психологической подготовленности к выполнению своихобязанностей; ответственности за качество, своевременность и полноту выполненияпрофессионального долга.

Перечисленные особенности проявляютсяв том, что адвокат-представитель: осуществляет свою деятельность напрофессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом,позволяющими ему со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на негозадачи; отчетливо представляет свои роль и место в защите прав, свобод изаконных интересов доверителя по конкретному гражданскому делу; обладаетшироким арсеналом процессуальных и непроцессуальных средств, способов и мервыполнения профессиональных обязанностей.

Очерченные ГПК РФ роль и местоадвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиятьна разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательноепроведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел.Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4,11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется сконституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь напротяжении всего гражданского судопроизводства.

«Адвокат, – отмечал А.М. Пальховский,– в деле построения и ведения процесса должен играть роль архитектора: емупринадлежит план, ему принадлежит определение юридической устойчивостиупотребляемого материала, ему принадлежит определить условия юридическогоравновесия, на его обязанности лежит управлять ходом процессуальных действий,ему принадлежит и последний coup de maitre – речь во время и в заключениипрений. Роль же каменщиков и штукатуров, конечно, должны взять на себя другиелица: Всякий гражданский процесс необходимо требует: 1) ясного и совершенноправильного представления о существовании и нарушении права; 2) доказательств инарушения этого права; 3) представления этих доказательств суду; 4) защитысвоих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом. Это четыренеразрывные периода, через которые проходит гражданский процесс»[74].

Судебное разбирательство являетсяцентральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устнаяформа, непосредственность исследования доказательств и непрерывность процесса,за исключением времени, назначенного для отдыха (ст. 157 ГПК РФ). Принципсостязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства.

Послеобъявления состава суда, в соответствии со ст. 164 ГПК,адвокат-представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье,прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику(ст. 16–18 ГПК РФ).

Лица,участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, связанные с разбирательствомдела: ходатайства об исключении из процесса представленных письменных ивещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства об оглашении(обозрении) отдельных доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменныхи вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи. Ходатайства должны бытьразумными и мотивированными, соответствовать требованиям доверителя по делу.Они разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

После доклададела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьеголица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости отформы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения можети адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства ивысказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие вделе, вправе задавать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросылицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений (ст. 174 ГПКРФ). Затем суд устанавливаетпоследовательность исследования доказательств.

Мы поддерживаем мнение, что,адвокат-представитель является самостоятельным субъектом доказывания,[75] а не тем лицом, которое не участвует в деле, не обладаетни правами, ни обязанностями по доказыванию, не имеет каких-либосамостоятельных правомочий.[76] Основанием для участия адвоката-представителя вдоказывании А.А. Власов считает наличие договора с клиентом, а дляустранения встречающихся на практике недоразумений он предлагаетусовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретныйперечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве, илиодновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочияпредставителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения.[77]

Доказательствами по делу являютсяполученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основекоторых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающихтребования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих значение дляправильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам,выраженным в предусмотренной законом процессуальной форме, относятся объяснениясторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественныедоказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов (ст. 55 ГПКРФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст. 59,60 ГПК РФ).

В статье 61 ГПК РФ перечисляютсяобстоятельства, при наличии которых стороны освобождаются от доказывания: 1)обстоятельства, признанные судом общеизвестными; 2) обстоятельства,установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранеерассмотренному делу; 3) обстоятельства, установленные вступившим в законнуюсилу решением арбитражного суда; 4) вступивший в законную силу приговор суда поуголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело огражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесенприговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли ониданным лицом.

Адвокат-представитель долженследить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечениенужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественныхдоказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, иханализ, установление связей между отдельными доказательствами.

В зале судебного заседания илиспециально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведениеаудио- или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле,привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаяхэкспертизы (ст. 185 ГПК РФ).

Адвокат-представитель участвует вдопросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию в деле.

Деятельность представителя приэтом должна соответствовать требованиям закона, быть профессиональной иквалифицированной, не нарушать норм адвокатской этики.

Исследование доказательств,предполагает и оценку доказательств. В рамках оценки доказательств необходимовыявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность,достаточность и наличие взаимной связи.[78]

Адвокат-представитель, оцениваядоказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутреннимубеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнениясвоей конституционной обязанности – защиты прав и законных интересов лица,обратившегося за правовой помощью.[79]

После исследования всехдоказательств и при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, ихпредставителей о желании выступить с дополнительными объяснениями суд переходитк судебным прениям.

Судебные прения состоят из речейлиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и егопредставитель, затем – ответчик и его представитель.

В своей речи адвокат долженвысказать согласованную с доверителем правовую позицию по делу,проанализировать и оценить исследованные судом доказательства; указать на то,какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какиеобстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, окаком правоотношении сторон идет речь и каким законом следуетруководствоваться.

«Каждая судебная речь должнапредставлять собой совокупность трех элементов: практической направленности,научной основательности в исследовании доказательств, яркой, образной формы,конкретизирующей логические доводы оратора. Искусство судебной речи заключаетсяв умении найти для изложения своей позиции наиболее четкие и ясные выражения,способные донести до сознания слушателей сущность идей оратора. Какой бы нибыла речь целеустремленной и обстоятельной, какую бы правовую аргументацию ниприводил адвокат, она не достигнет своей цели, если будет произнесенаневыразительным языком либо если оратор потонет в многословии и вычурности»[80].

Если необходимо, то следуетиспользовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих вделе, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.

В соответствии со ст. 231 ГПКРФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколомсудебного заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать вписьменной форме замечания, указав на допущенные в нем неточности и (или) наего неполноту.

Вынесенное мировым судьей решениеможет быть обжаловано в апелляционном порядке сторонами и другими лицами,участвующими в деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.

Апелляционная жалоба подается втечение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержаниеопределяется ст. 322 ГПК РФ.

Особенности апелляционногопроизводства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматриваядело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливатьновые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК).Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрениидела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новыедоказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать висследовании их судом апелляционной инстанции.

Лица, участвующие в деле, ихпредставители вправе представить мировому судье возражения в письменной формеотносительно апелляционной жалобы с приложением документов, подтверждающих этивозражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой ивозражениями относительно них (п. 2 ст. 325 ГПК).

На решения всех судов в РоссийскойФедерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей,сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационнаяжалоба.

Кассационная жалоба подается втечение 10 дней со дня принятия решения судом первой инстанции, и ее содержаниеопределено ст. 339 ГПК РФ.

Составу суда кассационнойинстанции адвокат-представитель вправе заявлять отводы (ст. 352 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, ихпредставители вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, связанным сразбирательством дела в суде кассационной инстанции (ходатайства о вызове идопросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, висследовании которых было отказано судом первой инстанции), которые разрешаютсясудом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.[81]

Адвокат-представитель участвует висследовании вновь представленных доказательств, если судом кассационнойинстанции будет признано, что они не могли быть представлены стороной в судпервой инстанции. Исследование доказательств, проводится в порядке,установленном для суда первой инстанции.

Судебные прения проводятся, еслисудом кассационной инстанции исследовались новые доказательства.

Несмотряна то, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г.«О судебном решении», подтверждено право адвоката, назначенного судом вкачестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ обжаловатьрешение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора,случаев кассационного обжалования решений адвокатами по изученным деламвыявлено также не было (Приложение 7).

Часть проблемы, как отмечал Н.М. Кипнис,[82] заключается и в предрассудках, существующих в адвокатскойсреде. Так, еще с советских времен считается, что адвокат по назначению невправе участвовать в вышестоящих инстанциях, даже если он желает продолжатьзащиту, хотя на законодательном уровне никаких препятствий к этому нет. Болеетого, после получения адвокатом по назначению ордера защита не считается вовсех случаях принятой им до окончания судопроизводства в конкретной стадии,если адвокат имеет поручения по другим делам, поэтому дело может переходить отодного адвоката к другому; причем занятость по соглашению судами и другимиорганами считается приоритетной по сравнению с занятостью по назначению. Такаяситуация в любом случае снижает эффективность защиты, даже если добросовестныйадвокат успел ознакомиться с материалами дела. Необходима более тщательнаякоординация между адвокатами и руководителями адвокатских образований,распределяющими дела по назначению.

Таким образом, как показывает нашеисследование, назначение представителя по решению суда происходит только встрого оговоренных законом случаях. При этом для получения бесплатнойюридической помощи лица должны не только подтвердить низкий уровень своихдоходов, но и относиться к льготным категориям, предусмотренным в ст. 26Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РоссийскойФедерации». Кроме того, процессуальные полномочия представителя, назначенногосудом, существенно уже, нежели у представителя, действующего по доверенности.

Из сказанного очевиден вывод, чторазъяснений судебных инстанций о полномочиях представителя, назначенного судом,для эффективной процессуальной деятельности недостаточно. Существуетнеобходимость в нормативной регламентации данного вопроса непосредственно втексте ГПК РФ.


Заключение

В современных условиях значениесудебного представительства существенно выросло в связи с переходом ксостязательной модели гражданского процесса и снятием с суда обязанностей подоказыванию. В условиях действия принципа диспозитивности и процессуальнойобязанности сторон доказать обоснованность своих требований и возражений им всечаще требуется помощь квалифицированных юристов.

Завершая исследование, следуеткратко остановиться на основных выводах, которые были сделаны применительно кпроблемам представительства в гражданском судопроизводстве.

Представительство в гражданскомсудопроизводстве – один из его элементов, роль и значение которого в процессе взначительной мере определяются системой самого процесса.

Судебный представитель должен бытьотнесен к лицам, участвующим в деле, поскольку наделен собственнымипроцессуальными правами, имеет юридический интерес в процессе и выражаетсобственную волю.

Процессуальное представительствоявляется комплексным межотраслевым институтом, поскольку регулируется какматериальными, так и процессуальными отраслями права. Кроме того, о комплексномхарактере процессуального представительства свидетельствует также единствопредставительства в процессуальных отраслях права.

Правовые мероприятия по реализациигарантий при оказании юридической помощи заключаются в таком реформированииправовой системы в целом и процессуального права в частности, при которомзаконодательство предоставляет возможность судебной защиты прав всем субъектамвне зависимости от их социального положения и других факторов.

Защита «слабой» стороны в процесседолжна быть возложена на представителя, для чего следует активно использоватьмеханизмы «права общественного интереса», использования правовых возможностей всоответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ, предоставления льгот погоспошлине и оплате юридической помощи в зависимости от действительногоимущественного положения лица, а не от категории гражданского дела.

В ходе изучения данной темы быливыявлены следующие проблемы, а именно, согласно ст. 50 ГПК РФ судназначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя уответчика, место жительства которого неизвестно, а также в другихпредусмотренных федеральным законом случаях.

Такая норма закреплена вроссийском гражданском процессуальном законодательстве впервые. При этомзаконодательно не разрешен вопрос о том, кто, в каком размере и за счет какихсредств должен оплачивать труд адвоката, что на практике затрудняет реализациюнового положения процессуального закона.

Вопрос оплаты труда назначаемыхсудом по гражданским делам адвокатов в гражданским процессуальнымзаконодательством не урегулирован, а потому суды обоснованно применяют поаналогии постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 года №400 «О размереоплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовномсудопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительногоследствия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела».Вопрос оплаты услуг адвокатов при назначении судом по гражданским делам долженбыть урегулирован нормами гражданского процессуального законодательства свнесением соответствующих дополнений в Федеральный закон «Об адвокатскойдеятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Также полагаю, что необходимодополнить ст. 50 ГПК РФ, а именно определить категорию гражданских дел,где требуется обязательное участие адвоката в качестве представителя. Также вданной норме необходимо закрепить, в каких конкретно случаях требуетсяобязательное назначение судом адвоката в качестве представителя.

Таким образом, проведенный анализпоказывает сложность и многоаспектность проблем правового регулирования июридической деятельности представителей в судебном процессе. Поэтому даннаятема нуждается в дальнейшем исследовании новыми поколениями ученых.

Основы,заложенные римским гражданским процессом в отношении представителя, оказали ипродолжают оказывать значительное влияние на развитие института представительства.Так, до наших дней сохранилось внутреннее деление функций процессуальногопредставителя на собственно представительские и адвокатские, адвокат донастоящего времени воспринимается как общественный деятель и знаток права,запрет на истребование гонорара перекочевал в право других государств, наконец,объединение прав и обязанностей представителя имеет огромное значение дляправильного понимания места представителя и понятия полномочия в современномгражданском процессе.

Социально-экономическиеизменения, произошедшие в Советском Союзе, а затем и в России за последниедесять лет, повлекли колоссальные изменения не только в политической системестраны, но и в системе правовых отношений. Подверглись серьезной ревизии и самиосновы, принципы, на которых базировались различные отрасли права, измениласьроль и место государства в системе правового регулирования и в правовыхотношениях. Традиционные отрасли права получили свое развитие совсем не такимобразом, как это предполагалось даже десять лет назад. Формирование новыхотраслей права (например, бюджетное право и процесс, налоговое право,экологическое и земельное право и т.д.) происходит чрезвычайно быстрымитемпами. Новые экономические условия не просто изменили нашу правовуюдействительность, они потребовали коренной реформы российского права.

Вместе с тем,правовые институты наибольшее влияние испытывают не непосредственно приизменении экономических отношений, а при переменах, происходящих всоответствующих отраслях права. Например, институт гражданского процессуальногопредставительства должен претерпеть изменения именно при изменении гражданскогопроцессуального права.

Делая этот вывод,нужно исходить из того, что процессуальное представительство является элементомвыстраиваемой государством системы защиты прав, в которой главную роль играетсуд. Иначе говоря, процессуальное представительство понимается, прежде всего,как институт вспомогательный по отношению к деятельности суда. Безусловно,лицо, осуществляющее функции процессуального представителя, какправило, совмещает это занятие с консультированием и иными формами оказанияправовой помощи. Представительство в суде в этом случае является лишь частьюего деятельности, а представительство в целом призвано обслуживать гражданскийи публичный оборот. Однако для целей настоящей работы особое значение имеетпредставительство именно в суде, где представитель является вспомогательнымзвеном в системе судебной защиты.

Цивилистический институтпредставительства – это реальная и важная процессуальная гарантия личности вгражданском судопроизводстве, позволяющая участникам гражданского процесса, содной стороны, поручать представительство лицу, избранному ими, а с другой – требоватьот представителя совершения всех предусмотренных законом мер и использованияуказанных в нем средств в целях защиты интересов доверителя. Именноадвокат-представитель является тем субъектом гражданского судопроизводства,который в состоянии осуществить конституционные права личности на судебнуюзащиту и квалифицированную юридическую помощь. А это существенно и важно какдля человека и гражданина, так и для общества и государства.

Деятельностиадвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многиеособенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовымположением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвокатакак члена адвокатской корпорации, а вторые – его статусом как субъекта,участника гражданского процесса.

В совокупности такого родаособенности выражаются в том, что адвокат-представитель: осуществляетгражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающийдостаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело иквалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные нанего законом и доверителем; отчетливо знает свои ролевые функции представителяв гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу, в частности;обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способоввыполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей; хорошоинформирован о видах и размерах своей ответственности за качество,своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручениюстороны, третьих лиц в гражданском процессе.

еще рефераты
Еще работы по государству и праву