Реферат: Договор купли-продажи предприятия

Содержание

Введение

1. Понятие и предмет договорапродажи предприятия

1.1Преддоговорные отношения сторон договора продажипредприятия

2.Заключение договора продажи предприятия

2.1 Форма и существенные условия договора продажипредприятия. Государственная регистрация договора

2.2 Права и обязанности сторон по договору продажипредприятия

2.3 Изменение, расторжение и признаниенедействительным договора купли-продажи предприятия

Заключение

Список литературы

Введение

Сделки с предприятием предполагаютне только передачу приобретателю зданий, сооружений, оборудования, но и привязанныхк материальной основе производства прав и обязанностей продавца, а также не связанныхс таким производством прав (права требования, возникшие из правоотношений, не связанныхс производством продукта). По составляющим его элементам этот объект настолько неоднозначен,что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено толькоисходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясьна природе его элементов, многие из которых, такие, как права требования и долги,исключительные права, к недвижимости не относятся.

Предприятие является недвижимостьюне в силу его неразрывной связи с землей, а по решению законодателя распространитьна этот специфический объект особенности правового режима, установленного для недвижимогоимущества. Помимо этого, предприятие является объектом, который выпадает из классификациинедвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является.

В связи с тем, что предприятие де-фактоизменчиво, связано более с субъектом-правообладателем, а не с земельным участкомили другим недвижимым объектом, можно говорить о его общих чертах с бизнесом. Возможно,именно поэтому в правовой доктрине предлагается исключить положения законодательства,которые рассматривают предприятие как недвижимость.

Такая позиция подкрепляется такжетем, что сформировавшийся в законодательстве, судебно-арбитражной практике и гражданско-правовойдоктрине взгляд на предприятие как на некий неделимый объект недвижимости существеннозатрудняет совершение сделок предприятием и не соответствует потребностям экономическогооборота.

Действительно, представить себе бизнескак недвижимое имущество просто невозможно, т.к. такое имущество может служить лишьсредством для его ведения.

Споры в отсутствие единого взглядана то, чем же является предприятие, подытожил Г.Ф. Шершеневич: «Идея самостоятельноститоргового предприятия успела выразиться в русском законодательстве, и поэтому, еслиустарелому русскому законодательству не чужда идея самостоятельности торгового предприятия,тем более должна была она выразиться в нашей судебной практике. Переход предприятияиз рук в руки, как особой имущественной массы, без приостановки его деятельности,»на ходу" составляет обычное явление. Однако ввиду молчания закона и практикане решается допустить передачу пассива без согласия кредиторов с освобождением прежнегохозяина от ответственности по обязательствам предприятия. Не решается она такжеоставить из имущества предприятия особую массу для преимущественного удовлетворенияего кредиторов"[1].

Учитывая выше изложенное, следует сказать, что это и определяетактуальность темы исследования. Целью данной работы является раскрыть спецификудоговора купли-продажи предприятия. Для достижения этой цели необходимо решить такиезадачи, как:

1. Раскрыть понятие и предмет договора купли-продажи;

2. Изучить и проанализировать каким образом происходит заключениедоговора купли-продажи предприятия, его существенные условия, права и обязанностисторон;

3. Определить как происходит изменение и расторжение данногодоговора.

При написании работы использовались научные труды А.П. Сергеева,Ю.К. Толстого, Е.А. Суханова и других.

1. Понятие и предмет договора продажи предприятия

Гражданский кодекс Российской Федерацииопределяет договор продажи предприятия как разновидность договора купли-продажи.

В соответствии с п.1 ст.559 ГК РФпо договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателяпредприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей,которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Нормы, регламентирующие порядок заключенияи исполнения договора продажи предприятия, выделены в гл.30 ГК РФ в отдельный параграфнаряду с общими положениями о купле-продаже, розничной купле-продаже, поставке,поставке для государственных нужд, энергоснабжении, контрактации и продаже недвижимости.

Можно согласиться с мнением В.В.Витрянского, считающего, что договор продажи предприятия является отдельным видомдоговора купли-продажи, а отсылка к нормам, регулирующим договор купли-продажи недвижимости,никак не может служить основанием для вывода о том, что договор продажи предприятияявляется разновидностью договора купли-продажи недвижимости[2].

Аргументируя данную точку зрения,В.В. Витрянский говорит о том, что «квалифицирующим признаком, позволяющимвыделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли-продажи, являетсяспецифика предмета договора, включающего в себя. два рода объектов: во-первых, продаваемоепредприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передачепредприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятиюи оплате.

Представляется, что высказанная уважаемымавтором позиция может быть принята только частично.

Действительно, предприятие как объектдоговора продажи предприятия является недвижимостью особого рода. Однако действияпродавца по передаче предприятия в собственность покупателя и действия покупателяпо оплате и принятию предприятия в принципе ничем не отличаются от аналогичных действийпокупателя и продавца объектов недвижимости. Составление и подписание передаточногоакта, подтверждающего факт исполнения продавцом обязанности по договору купли-продажи,являются обязательным элементом отношений сторон по договору купли-продажи недвижимости(ст.556 ГК).

Особенности договора продажи предприятия,позволяющие выделить его в договор купли-продажи отдельного вида, заключаются:

1) в особенностях правового регулированияпреддоговорных отношений сторон и порядка заключения договора (обязательное проведениеинвентаризации, аудиторской оценки и составление бухгалтерского баланса, государственнаярегистрация договора купли-продажи предприятия);

2) в особенностях правового регулированияотношений сторон, возникающих после исполнения основных обязанностей сторон по договору(специальный порядок предъявления требований по качеству предприятия, расторженияи признания недействительным договора купли-продажи предприятия).

Вышеуказанные особенности отсутствуютв договоре купли-продажи недвижимости, так как они обусловлены спецификой предприятиякак объекта договора продажи предприятия.

При определении предмета договорапродажи предприятия необходимо подробнее рассмотреть вопрос о том, какие именноимущественные комплексы могут отчуждаться по договору продажи предприятия.

В соответствии со ст.132 ГК РФ предприятиемв качестве объекта прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществленияпредпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекспризнается недвижимостью. В состав предприятия как имущественного комплекса входятвсе виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки,здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования,долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию,работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания),и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Говоря о характеристиках предприятиякак особого объекта прав, О.М. Козырь отмечает, что предприятие признано недвижимостьюусловно, что проявляется в том, что по составляющим его элементам этот объект настольконеоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществленотолько исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но неосновываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых к недвижимостине относятся. Предприятие является объектом, который выпадает из классификации недвижимыхи движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является[3].

Дополняя характеристики предприятия,указанные О.М. Козырь, можно также отметить такую особенность предприятия, как отсутствиеего в качестве определенного объекта гражданских прав в какой-либо иной момент,кроме момента продажи предприятия (или совершения иной сделки). Очевидно, что всеэлементы, входящие в состав конкретного предприятия, в совокупности характеризуютпредприятие как объект гражданских прав только в момент заключения соответствующегодоговора. Сразу же после заключения договора купли-продажи в составе предприятиябудут происходить изменения (погашаться и возникать долги и права требования, использоватьсясырье, реализовываться продукция и т.д.), в результате которых невозможно говоритьо тождестве продаваемого предприятия и того предприятия, которое будет существоватьуже через месяц после заключения договора купли-продажи.

Статья 132 ГК РФ говорит о предприятиикак об имущественном комплексе, что отнюдь не означает тождественность данных понятий.В ст.340 ГК РФ говорится об ипотеке предприятия и иного имущественного комплекса,в ст.1013 ГК РФ сказано, что объектами доверительного управления могут быть предприятияи другие имущественные комплексы.

С.А. Степанов, подчеркивающий невозможностьотождествления предприятия в том виде, в котором его определение содержится в ст.132ГК РФ, и имущественного комплекса, считает, что действующее законодательство»распространяет на имущественный комплекс режим недвижимости (ст.132 ГК РФ)"и тем самым упускает возможность создания иной юридической конструкции имущественногокомплекса, в которой имущественный комплекс недвижимостью не является[4].

Традиционно продажа предприятия рассматриваетсяучеными как продажа бизнеса, которая предполагает передачу покупателю в совокупностиматериальных объектов (недвижимых и движимых вещей) и нематериальных объектов (исключительныхправ, прав требования и долгов).

Вместе с тем очевидно, что в современномхозяйственном обороте бизнес, то есть организованное предпринимательское дело, можетне иметь в своей основе не только недвижимости, но и вообще материального элемента.

Нередки ситуации, когда предпринимательарендует у государства на длительный срок земельный участок со зданиями, осуществляетих капитальный ремонт, закупает оборудование и на этой материальной основе начинаетвыпуск продукции под собственным коммерческим обозначением и собственными товарнымизнаками. Таким образом, организованный бизнес вполне может считаться имущественнымкомплексом, но не предприятием, так как ст.132 ГК РФ исходит из того, что«основным предпринимательским звеном» любого предприятия является недвижимость,в силу чего все предприятие в целом как объект права рассматривается как недвижимость.При отсутствии в составе предприятия недвижимости, принадлежащей владельцу бизнесана праве собственности, будут отсутствовать основания регистрировать право собственностина предприятие, равно как и договор купли-продажи предприятия, в Едином государственномреестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Таким образом, предметом договоракупли-продажи предприятия являются сложные объекты — имущественные комплексы, которыеимеют в своем составе недвижимость. Иные имущественные комплексы не отвечают признакампредприятия и, соответственно, не могут отчуждаться по договору купли-продажи предприятия.

Распространение ст.132 ГК РФ и, соответственно,всех иных норм ГК РФ, посвященных обороту предприятий, только на те имущественныекомплексы, в составе которых имеется недвижимость, вовсе не препятствует нормальномухозяйственному обороту. Предприятие как имущественный комплекс, как недвижимостьособого рода продается в основном только в ходе приватизации государственного имущества.Для передачи частного бизнеса основной формой договора стал договор купли-продажиакций (долей) хозяйственного общества, владеющего соответствующим бизнесом (предприятием).Это объясняется не только простотой заключения и исполнения договора купли-продажиакций (долей) по сравнению с договором купли-продажи предприятия, но и отсутствиемдополнительной налоговой нагрузки, которая существенна при продаже предприятия.

Говоря о предмете договора продажипредприятия, нельзя оставить без внимания вопрос о том, может ли быть продана частьпредприятия. С одной стороны, в ст.132 ГК РФ указано, что предприятие в целом илиего часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанныхс установлением, изменением и прекращением вещных прав. С другой стороны, в ст.559ГК РФ говорится, что по договору продажи предприятия продавец обязуется передатьв собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс.

Ученые в вопросе о возможности продажичасти предприятия заняли неоднозначную позицию. В частности, В.С. Ем говорит о том,что предприятие — юридически неделимая совокупность имущества, при продаже имуществапредприятия по частям невозможно частично передать большинство нематериальных активов[5].С.А. Степанов признает возможность продажи части предприятия, если при этом соблюдаютсяследующие условия:

1) часть имущественного комплексадолжна быть обособлена от иного имущества без потерь свойства всего предприятия;

2) часть имущественного комплексав качестве элементов должна включать свойственные только ей права и обязанности;

3) часть предприятия должна иметьсобственное счетоводство, учет;

4) часть предприятия сама по себе,а не в дополнение к основному производству должна представлять предпринимательскийинтерес;

5) часть предприятия заряжена насамовоспроизводство, на борьбу за место на рынке, обеспечена людским субстратом[6].

Нетрудно заметить, что в том случае,если часть предприятия будет отвечать всем условиям, перечисленным С.А. Степановым,то это будет самостоятельное предприятие, которое принадлежит собственнику нарядус другим предприятием. Так как предприятие является объектом права, то вполне возможно,что один субъект имеет в собственности несколько предприятий и продажа одного изних будет являться продажей предприятия, а не части предприятия.

Таким образом, продажа части предприятиябудет являться либо продажей самостоятельного предприятия, либо продажей отдельныхвидов имущества по общим правилам, предусмотренным для отчуждения соответствующихвещей или имущественных прав.

1.1 Преддоговорныеотношения сторон договора продажи предприятия

Особенности объекта в договоре продажипредприятия обусловили специфику преддоговорных отношений сторон.

Статья 561 ГК РФ предусматривает,что до заключения договора продажи предприятия стороны обязаны совершить следующиедействия:

1) провести полную инвентаризациюпредприятия, составить и рассмотреть акт инвентаризации;

2) получить и рассмотреть заключениенезависимого аудитора о составе и стоимости предприятия;

3) составить и рассмотреть бухгалтерскийбаланс предприятия;

4) составить перечень всех долгов(обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера,размера и сроков их требований и рассмотреть данный перечень.

Все документы, полученные в результатесовершения вышеуказанных действий, должны прилагаться к договору купли-продажи предприятия(ст.560 ГК РФ). Надлежащее выполнение сторонами (и прежде всего продавцом) преддоговорныхобязанностей является непосредственным условием признания договора продажи предприятиязаключенным.

Основным нормативным документом,регламентирующим проведение инвентаризации, являются Методические указания по инвентаризацииимущества и финансовых обязательств, утвержденные Приказом Минфина России от 13июня 1995 г. № 49. Проводимая инвентаризация должна быть сплошной, т.е. охватыватьвсе виды имущества и обязательств продаваемого предприятия независимо от того, будетли соответствующее имущество (обязательство) переходить к покупателю в составе предприятия.Вместе с тем следует иметь в виду, что если стороны намереваются исключить какое-либоимущество или обязательства, указанные в акте инвентаризации, из состава предприятия,они должны сделать специальную оговорку в договоре продажи предприятия, так какв противном случае все имущество, права и обязанности, указанные в акте инвентаризации,в силу п.2 ст.561 ГК РФ будут подлежать передаче покупателю.

Заключение независимого аудиторао составе и стоимости предприятия нельзя путать с актом оценки предприятия, проводимойнезависимым оценщиком. Определение состава и стоимости предприятий как имущественныхкомплексов является сопутствующей аудиту услугой, которая осуществляется имеющейлицензию аудиторской организацией или индивидуальным аудитором (п.6 ст.1 Федеральногозакона от 7 августа 2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»).Оценка предприятия независимым оценщиком осуществляется по правилам, установленнымФедеральным законом от 29 июля 1998 года №135-ФЗ «Об оценочной деятельностив Российской Федерации», и не является обязательной в соответствии с требованиямиГК РФ. Однако в том случае, если продается предприятие, собственником которого являетсяРоссийская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование,проведение оценки предприятия обязательно в соответствии с требованиями ст.8 Федеральногозакона от 29 июля 1998 года №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в РоссийскойФедерации».

Составление бухгалтерского балансапредприятия может на практике встретить существенные затруднения в связи со следующим.

Федеральный закон от 21 ноября 1996года №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» устанавливает, что бухгалтерскийбаланс является документом бухгалтерской отчетности организации или индивидуальногопредпринимателя. Самостоятельный бухгалтерский баланс могут иметь также обособленныеструктурные подразделения организаций.

Таким образом, составление бухгалтерскогобаланса продаваемого предприятия возможно только в том случае, если продавец предприятияосуществляет предпринимательскую деятельность только на данном предприятии либопредприятие является филиалом организации-продавца. Если же продавец имеет несколькопредприятий в одной местности, то составление бухгалтерского баланса отдельно покаждому предприятию невозможно с точки зрения действующего законодательства о бухгалтерскомучете. Соответственно, выполнение требований ст.561 ГК в последнем случае будетневозможно, а значит, заключение договора продажи предприятия также невозможно.

Составление перечня долгов преследуетсвоей целью разделение долгов, относящихся к деятельности предприятия, и долгов,не связанных с деятельностью предприятия, которые будут исключены из состава предприятия.

Столь обширные преддоговорные обязанностисторон необходимы для того, чтобы, с одной стороны, максимально обеспечить интересыпокупателя, который должен иметь полное представление о предмете договора, а с другой- обеспечить интересы продавца и третьих лиц, которые пострадают в случае признаниядоговора незаключенным по причине несогласования предмета договора или недействительнымпо причине заблуждения покупателя относительно предмета договора.

2. Заключениедоговора продажи предприятия

Любой договор считается заключенным,если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашениепо всем существенным условиям договора (п.1 ст.432 ГКРФ). Договор, подлежащий государственнойрегистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установленозаконом (п.3 ст.433 ГК РФ).

2.1 Форма и существенные условия договора продажи предприятия.Государственная регистрация договора

В соответствии со ст.560 ГК РФ договорпродажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа,подписанного сторонами (п.2 ст.434), с обязательным приложением к нему документов,указанных в п.2 ст.561 ГК РФ, т.е. акта инвентаризации, заключения независимогоаудитора о составе и стоимости предприятия, бухгалтерского баланса предприятия,перечня всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указаниемкредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Следует отметить, что все приложенияк договору являются его неотъемлемой частью, если иное специально не предусмотренодоговором.

Несоблюдение требований к форме договорапродажи предприятия влечет за собой специальные последствия: договор признаетсянедействительным.

Существенными условиями договоракупли-продажи предприятия являются предмет договора и его цена.

Как уже было сказано, предметом договорапродажи предприятия являются только такие имущественные комплексы, которые имеютв своем составе недвижимость.

Помимо недвижимости в состав предприятиявходят:

1) движимые вещи;

2) имущественные права (исключительныеправа и обязательственные права требования);

3) долги.

Для того чтобы вышеуказанные элементыв совокупности образовали предприятие, необходимо, чтобы все они были объединенывозможностью их комплексного использования для осуществления предпринимательскойдеятельности определенного вида.

Тот вид предпринимательской деятельности,для осуществления которого предназначено предприятие, и будет определять возможностьили невозможность включения конкретного имущества продавца в состав предприятия.

В том случае, если какое-либо имущество,определенно предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности продаваемогопредприятия, не будет указано в документах, оформляющих договор продажи предприятия,то вопрос о том, будет ли договор продажи предприятия считаться заключенным илинет, должен решаться каждый раз отдельно.

При решении данного вопроса необходимоисходить из того, что предмет договора продажи предприятия не может считаться согласованным,если в документах, составляющих договор, будет отсутствовать указание на имущество(вещи или имущественные права), без которого невозможно осуществление предприятиемтой деятельности, для которой оно предназначено[7].

Если имущество, которое являетсянеобходимым и достаточным для осуществления предприятием той деятельности, для которойоно предназначено, будет указано в договоре продажи предприятия, то остальное имущество,в том числе имущественные права, а также долги предприятия передаются покупателюнезависимо от того, поименованы они в договоре купли-продажи предприятия либо вприложениях к нему или нет.

Данный вывод основан на следующем.

В соответствии с п.2 ст.559 ГК РФисключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работили услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания),а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использованиятаких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотренодоговором.

Из формулировки п.2 ст.559 ГК РФследует, что в случае отчуждения продавцом недвижимости и движимых вещей, составляющихоснову определенного бизнеса, исключительные права автоматически переходят к покупателю,даже если в договоре продажи предприятия об этом не будет сказано ни слова. Еслиже продавец не желает передавать исключительные права покупателю, оговорка об этомпрямо должна быть сделана в тексте договора продажи предприятия.

Независимо от формулировок договорапродажи предприятия к покупателю не перейдут права продавца, полученные им на основанииразрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, так как указанныеправа являются составным элементом правоспособности продавца, а не входят в составимущественного комплекса. Однако ГК РФ предусматривает определенные гарантии длякредиторов продавца по обязательствам, исполнение которых невозможно без соответствующегоразрешения (лицензии): в соответствии с п.3 ст.559 ГК РФ передача покупателю в составепредприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствииу него разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательствперед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несутперед кредиторами солидарную ответственность.

Что касается долгов, связанных сработой предприятия, которые не были указаны в договоре продажи предприятия, тоиз п.3 ст.565 ГК РФ следует, что данные долги переходят к покупателю. Покупательпри этом в лучшем случае вправе требовать уменьшения покупной цены, а в худшем случае(если продавец докажет, что покупатель знал об этих долгах до заключения договорапродажи предприятия) не имеет никаких прав.

Цена как существенное условие договорапродажи предприятия названа не в § 8 гл.30 ГК РФ, посвященном продаже предприятий,а в ст.555 ГК РФ, посвященной продаже недвижимости.

Применение ст.555 ГК РФ к договорупродажи предприятия основано на п.2 ст.549 ГК РФ, в соответствии с которым правила,предусмотренные § 7 гл.30 ГК РФ, применяются к продаже предприятий постольку, посколькуиное не предусмотрено правилами о договоре продажи предприятия.

Статья 555 ГК РФ предусматривает,что договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. Приотсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цененедвижимости договор о ее продаже считается незаключенным. При этом правила определенияцены, предусмотренные п.3 ст.424 ГК РФ (т.е. на основании цены, которая при сравнимыхобстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары), не применяются.

В связи с тем что договор продажипредприятия имеет особую форму (основной документ плюс приложения), встает вопросо том, будет ли условие о цене предприятия считаться включенным в договор, еслистоимость предприятия будет упомянута не в основном документе, а в приложении, вчастности в аудиторском заключении о составе и стоимости предприятия[8].

Исходя из совокупного толкованияст. ст.555 и 560 ГК РФ сведения о стоимости предприятия, содержащиеся в аудиторскомзаключении, не могут считаться согласованным условием о цене предприятия, так какаудиторское заключение не отражает волю сторон относительно данного условия. Соответственно,только указание цены предприятия в основном (едином) документе можно считать надлежащимв целях признания договора продажи предприятия заключенным.

Пункт 3 ст.560 ГК РФ устанавливает,что договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считаетсязаключенным с момента такой регистрации.

Особенности предмета договора продажипредприятия обусловили особый характер государственной регистрации как самого договорапродажи предприятия, так и права собственности на предприятие.

В соответствии со ст.22 Федеральногозакона от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав нанедвижимое имущество и сделок с ним» в случае необходимости совершения сделкив отношении предприятия как имущественного комплекса государственная регистрацияналичия и перехода права на предприятие в целом и сделки с ним проводятся федеральныморганом в области государственной регистрации.

Зарегистрированные переход правана предприятие, ограничение (обременение) права на предприятие являются основаниемдля внесения записей о переходе права, об ограничении (обременении) права на каждыйобъект недвижимого имущества, входящий в состав предприятия как имущественного комплекса,в Единый государственный реестр прав по месту нахождения объекта недвижимого имущества.

Правила внесения записей о правахна предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственныйреестр прав и взаимодействия между органами, осуществляющими государственную регистрациюправ, определяются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции.

Так как в состав предприятия входятисключительные права, которые передаются от покупателя к продавцу, может встатьвопрос о государственной регистрации договора не только в федеральном органе исполнительнойвласти в области юстиции, но и в федеральном органе, осуществляющем государственнуюрегистрацию прав на результаты интеллектуальной деятельности в соответствии с требованиямичасти четвертой ГК.

В соответствии с п. п.2 и 3 ст.1232ГК РФ в случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализацииподлежит в соответствии с ГК РФ государственной регистрации, отчуждение исключительногоправа на такой результат или на такое средство по договору, залог этого права ипредоставление права использования такого результата или такого средства по договору,а равно и переход исключительного права на такой результат или на такое средствобез договора также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которойустанавливаются Правительством Российской Федерации.

Государственная регистрация отчужденияисключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средствоиндивидуализации по договору, государственная регистрация залога этого права, атакже государственная регистрация предоставления права использования такого результатаили такого средства по договору осуществляются посредством государственной регистрациисоответствующего договора.

Таким образом, в случае продажи предприятия,в состав которого входят исключительные права на товарный знак, объекты промышленнойсобственности и т.д., государственной регистрации в Роспатенте будет подлежать договорпродажи предприятия.

2.2 Права и обязанности сторон по договору продажи предприятия

Несмотря на то, что договор продажипредприятия подлежит государственной регистрации и, соответственно, считается заключеннымс этого момента, стороны обязаны или имеют право совершить ряд действий непосредственнопосле подписания договора и до момента его государственной регистрации.

Другими словами, исполнение договорапродажи предприятия начинается еще до момента перехода права собственности на предприятиеот продавца к покупателю.

К числу основных обязанностей сторонпо договору продажи предприятия относятся обязанность продавца передать предприятиеи соответствующая обязанность покупателя принять предприятие по передаточному акту.

В соответствии со ст.563 ГК РФ передачапредприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в которомуказываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия,а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества,обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.

Подготовка предприятия к передаче,включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностьюпродавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Предприятие считается переданнымпокупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого моментана покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества,переданного в составе предприятия.

Вопрос о том, может ли покупательдо государственной регистрации права собственности на предприятие распоряжатьсякакими-либо элементами, входящими в состав предприятия, прямо не урегулирован ГКРФ.

Однако учитывая тот факт, что правособственности на движимые вещи переходит к покупателю по общему правилу в моментпередачи имущества, а права и долги переходят в момент подписания договора уступкиправ или перевода долга, следует признать возможным совершение покупателем отдельныхсделок с движимым имуществом и долгами, входящими в состав предприятия, после подписанияпередаточного акта и до момента государственной регистрации перехода права собственностина предприятие, но только в той мере, в какой это необходимо для целей, для которыхпредприятие было приобретено. Запрет для покупателя распоряжаться движимым имуществом,осуществлять права требования и взыскивать долги в период с момента передачи предприятияи до момента государственной регистрации договора и перехода права собственностипоставил бы под угрозу деятельность предприятия в данный период. Учитывая, что припродаже предприятия в большинстве случаев покупатель получает «живой»бизнес, необходимо, чтобы он мог беспрерывно вести его, продавая готовую продукцию,закупая сырье, платя по счетам поставщиков и т.д.

Следует отметить, что п.3 ст.564ГК предусматривает, что в случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцомправа собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятияили до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему правасобственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданногопредприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятиебыло приобретено.

Среди прав и обязанностей сторонпо договору продажи предприятия особо следует отметить обязанность по уведомлениюкредиторов о продаже предприятия.

В соответствии со ст.562 ГК РФ кредиторыпо обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть доего передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договорапродажи предприятия.

Таким образом, в отличие от общихнорм ГК РФ о переводе долга при продаже предприятия согласие кредиторов на переводдолга должно быть сделано не до заключения договора, являющегося основанием дляперехода долга к новому должнику, а после заключения договора.

Кредиторы, которые письменно не сообщилипродавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трехмесяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращенияили досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этимубытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностьюили в соответствующей части. Кредиторы, которые в принципе не были уведомлены опродаже предприятия, могут предъявить иск об удовлетворении их требований в течениегода со дня, когда они узнали или должны были узнать о передаче предприятия продавцомпокупателю.

После передачи предприятия покупателюпродавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданногопредприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора(п.4 ст.562 ГК РФ).

Говоря о правах кредиторов продавцапредприятия, необходимо отметить фактическое неравенство прав кредиторов, чьи требованиявключены в состав продаваемого предприятия, и кредиторов, чьи требования в составпредприятия включены не были.

Сразу следует сделать оговорку, чторечь идет о тех кредиторах, требования которых были включены в перечень долгов,составляемый при подготовке договора купли-продажи предприятия, но при этом стороны,руководствуясь абз.2 п.2 ст.561 ГК РФ, исключили данные требования из состава предприятия.Если какой-либо долг не будет указан в договоре или в перечне долгов, прилагаемыхк договору, то тогда данный долг будет считаться включенным в состав предприятияв силу положений п.3 ст.565 ГК РФ и кредиторы, которым принадлежит соответствующеетребование, получат все права и полномочия, предусмотренные ст.562 ГК РФ.

Т.В. Данилочкина отмечает, что вслучае, когда какие-либо долги не включаются в состав предприятия, возникает ситуация,при которой «кредиторы одного и того же лица, имеющие отношение к одному итому же предприятию, будут поставлены в неравное положение. Одни из них, долги передкоторыми включены в состав предприятия, будут уведомлены о переходе предприятияи получат дополнительную защиту», тогда как другие лишатся даже тех имущественныхгарантий, которые они имели до продажи предприятия[9].Ухудшение положения последних объясняется тем, что до продажи предприятия их требованиябыли обеспечены наличием у продавца действующего бизнеса, а после продажи продавецне будет иметь ничего, кроме денежных средств, обладающих абсолютной ликвидностью.

В числе прав и обязанностей сторонпо договору продажи предприятия необходимо назвать обязанности продавца и правапокупателя, возникающие в связи с передачей предприятия с недостатками.

В соответствии со ст.565 ГК РФ предприятиесчитается имеющим недостатки в одном из следующих случаев:

1) состав имущества, переданногов составе предприятия, не соответствует договору;

2) имущество, переданное в составепредприятия, имеет недостатки;

3) в составе предприятия имеютсядолги (обязательства), не указанные в договоре продажи предприятия или передаточномакте.

Последствия передачи предприятияс недостатками аналогичны общим последствиям передачи товара с недостатками (ст.ст.460 — 462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ), но только до той степени, пока это не входитв противоречие с заключенным договором продажи предприятия или со специальными последствиямипередачи и принятия предприятия с недостатками, предусмотренными ст.565 ГК РФ.

В случае, когда предприятие переданои принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостаткахпредприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующегоуменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаяхиных требований не предусмотрено договором продажи предприятия.

Уменьшение покупной цены являетсяединственным последствием передачи предприятия с недостатками также в том случае,когда недостатки выражаются в передаче покупателю в составе предприятия долгов(обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятияили передаточном акте и о которых покупатель не знал во время заключения договораи передачи предприятия. Если же продавец докажет, что покупатель знал о таких долгах(обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия, то никакихдополнительных обязанностей у продавца и прав у покупателя не возникнет.

Продавец в случае получения уведомленияпокупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствияв этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедлениязаменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающееимущество.

Необходимо отметить, что перечисленныев ГК РФ специальные последствия нарушения договора продажи предприятия не подлежатрасширительному толкованию, на что указывают и ученые, и судебная практика.

2.3 Изменение, расторжение и признание недействительнымдоговора купли-продажи предприятия

Учитывая, что возврат предприятияв случае расторжения или изменения договора продажи предприятия может нарушить праватретьих лиц, а также тот факт, что возвратить тот же самый объект будет затруднительнов силу постоянной изменчивости состава работающего предприятия, ГК РФ предусматриваетограничения на предъявление покупателем требований о расторжении или изменении договорав судебном порядке[10].

В соответствии с п.5 ст.565 ГК РФпокупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договорапродажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, еслиустановлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устраненыпродавцом на условиях, в порядке и в сроки, которые установлены в соответствии сГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором, либо устранение такихнедостатков невозможно.

При этом ст.566 ГК РФ специальноустанавливает, что правила о последствиях недействительности сделок и об измененииили о расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взысканиев натуре полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяютсяк договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают праваи охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и непротиворечат общественным интересам.

Продажа предприятий в ходе приватизациии в ходе процедур банкротства имеет определенные особенности.

В соответствии со ст.11 Федеральногозакона от 21 декабря 2001 года №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципальногоимущества» (далее — Закон о приватизации) состав подлежащего приватизации имущественногокомплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте.

Передаточный акт составляется наоснове данных акта инвентаризации унитарного предприятия, аудиторского заключения,а также документов о земельных участках, предоставленных в установленном порядкеунитарному предприятию, и о правах на них.

В передаточном акте указываются всевиды подлежащего приватизации имущества унитарного предприятия, включая здания,строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования,долги, в том числе обязательства унитарного предприятия по выплате повременных платежейгражданам, перед которыми унитарное предприятие несет ответственность за причинениевреда жизни и здоровью, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие,его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания)и другие исключительные права.

В передаточный акт включаются сведенияо земельных участках, подлежащих приватизации в составе имущественного комплексаунитарного предприятия.

Передаточный акт должен содержатьтакже расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия,который производится на основе данных промежуточного бухгалтерского баланса, подготавливаемогос учетом результатов проведения инвентаризации имущества указанного предприятия,на дату составления акта инвентаризации.

При приватизации имущественного комплексаунитарного предприятия имущество, не включенное в состав подлежащих приватизацииактивов указанного предприятия, изымается собственником.

В особом порядке по сравнению с ГКРФ осуществляется уведомление кредиторов унитарного предприятия о предстоящей продажеимущественного комплекса унитарного предприятия. В соответствии со ст.27 Законао приватизации уведомлением кредиторов о продаже имущественного комплекса унитарногопредприятия является опубликование прогнозного плана (программы) приватизации. Заявленныекредиторами требования рассматриваются при определении состава подлежащего продажеимущественного комплекса унитарного предприятия, при этом не требуется согласиекредиторов на перевод их требований на покупателя.

Свои особенности имеет и переходправа собственности на предприятие в ходе приватизации. Статья 27 Закона о приватизацииустанавливает, что право собственности на имущественный комплекс унитарного предприятияпереходит к покупателю после государственной регистрации права собственности нанедвижимое имущество, входящее в состав предприятия, но только при условии погашениязадолженности по уплате налогов и иных обязательных платежей в бюджеты всех уровнейи государственные внебюджетные фонды. Соответственно, документ, подтверждающий погашениезадолженности (при ее наличии) по уплате налогов и иных обязательных платежей вбюджеты всех уровней и государственные внебюджетные фонды, представляется в регистрирующийорган и является, наряду с договором и передаточным актом, основанием государственнойрегистрации перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятияк покупателю.

В соответствии со ст.110 Федеральногозакона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный дляосуществления предпринимательской деятельности (далее — предприятие). Объектом продажив ходе процедур банкротства могут также служить филиалы и иные структурные подразделениядолжника — юридического лица.

При продаже предприятия в ходе процедурбанкротства отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательскойдеятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование,инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на обозначения, индивидуализирующиедолжника, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки,знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключениемправ и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам. Однако денежныеобязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия,за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявленияо признании должника банкротом.

Продажа предприятия в ходе процедурбанкротства осуществляется по общему правилу путем проведения открытых торгов вформе аукциона.

Заключение

Таким образом, подводя итог работе,можно сделать вывод о том, что договор продажи предприятия является отдельным видомдоговора купли — продажи. Особенность правового регулирования договора продажи предприятиясостоит в том, что к отношениям, связанным с продажей предприятия, подлежат субсидиарномуприменению правила, регулирующие договор продажи недвижимости, и лишь при отсутствиитаковых — общие положения о купле — продаже товаров (п.2 ст.549 ГК РФ).

Данный прием законодательной техники,позволяющий избежать включения в § 8 гл.30 ГК РФ (продажа предприятий) норм, дублирующихправила, содержащиеся в § 7 гл.30 ГК РФ (продажа недвижимости), в юридической литературеиногда интерпретируется таким образом, что договор продажи предприятия из отдельноговида договора купли — продажи превращается в «разновидность договора продажинедвижимости».

Думается, что техническая подробностьправового регулирования договора продажи предприятия никак не может служить основаниемдля такого вывода, тем более что законодатель предельно четко выразил свою волю,назвав договор продажи предприятия среди отдельных видов договора купли — продажинаряду с договором продажи недвижимости (п.5 ст.454 ГК РФ).

Квалифицирующим (видообразующим)признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договоракупли — продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя, как ипредмет всякого договора купли — продажи, два рода объектов: во-первых, продаваемоепредприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передачепредприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятиюи оплате.

Естественно, в соотношении указанныхобъектов, составляющих предмет договора продажи предприятия, превалирующую рольиграет объект первого рода (предприятие). Именно специфические особенности предприятиякак имущественного комплекса предопределяют необходимость специальных правил, регламентирующихдействия сторон по его продаже.

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации. Принята Всенародным голосованием 12 декабря1993 года // Российская газета, №7, 21 января 2009 года.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994года №51-ФЗ // М.: Юридическая литература С.238. (в редакции Федерального закона№ 68-ФЗ от 13 мая 2008 г.).

3. Федеральный закон от 30 декабря 2008 года № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»// Собрание законодательства РФ от 05 января 2009 года, №1, Ст.15.

4. Федеральный закон от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ (ред. от 27 декабря 2009года)«Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // Собрание законодательстваРФ от 03 августа 1998 года, № 31, Ст.3813.

5. Федеральный закон от 21 ноября 1996 года №129-ФЗ (ред. от 23 ноября 2009года)«О бухгалтерском учете» // Собрание законодательства РФ от 25 ноября1996 года № 48, Ст.5369.

6. Федеральный закон от 21 июля 1997 года №122-ФЗ (ред. от 27 декабря 2009 года)«О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»// Собрание законодательства РФ от 28 июля 1997 года № 30, Ст.3594.

7. Федеральный закон от 21 декабря 2001 года №178-ФЗ (ред. от 07 мая 2009 года,с изм. от 18 июля 2009 года) «О приватизации государственного и муниципальногоимущества» // Собрание законодательства РФ от 28 января 2002 года № 4, Ст.251.

8. Федеральный закон от 26 октября 2002 года №127-ФЗ (ред. от 17 декабря 2009года) «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательстваРФ от 28 октября 2002 года № 43, Ст.4190.

9. Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995 года № 49 «Об утверждении Методическихуказаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств» // Финансоваягазета, №28, 1995.

10.Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки.- Статут, РАП, 2008. — 117 с.

11.Басаганов Д.А., Шайдуров С.А. Комментарий к Федеральному закону «О государственныхи муниципальных унитарных предприятиях» (постатейный). — Деловой двор, 2009.- 124 с.

12.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества(книга 2) (4-е издание, стереотипное). — Статут, 2002. — 178 с.

13.Гражданское право: Учебник в 2т. / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. Т.2. Полутом1.М., 1999. — 367 с.

14.Гражданское право. Часть первая: Учебник / под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева.- 2-е изд., перераб. и доп. — М: Юристъ, 2003. — 536 с.

15.Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. З.И. Цыбуленко. — М.:Юристъ. 2000. — 464 с.;

16.Данилочкина Т.В. Предприятие как предмет отдельных гражданско-правовых сделок// Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып.7.М., 2003. — 342с.

17.Договоры в предпринимательской деятельности / отв. ред. Е.А. Павловский,Т.Л. Левшина. — Статут, 2008. — 238 с.

18.Корнеева Л.И. Гражданское право Российской Федерации: Учебное пособие. — М.: ИНФРА-М, 2006. — 486 с.

19.Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России // Гражданскийкодекс России: Проблемы. Теория. Практика. М., 1998. — 236 с.

20.Сергеев А.П. Гражданское право: учебник в 3 ч. — Ч.1 /под ред.А.П. Сергеева,Ю.К. Толстого. — М.: ПОБЮЛ Л.В. Рожников, 2001. — 632 с.

21.Смагина И.А. Предпринимательское право: Учебное пособие (3-е издание, исправленноеи дополненное). — Омега-Л, 2009. — 115 с.

22.Суевалов М.С. Купля-продажа предприятия как основная форма отчуждения-приобретениябизнеса // Юрист, 2007, № 7.

23.Степанов С.А. Недвижимое имущество в гражданском праве. М.: Статут, 2004.- 329 с.

24.Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. — 258 с.