Реферат: Правовая природа и квалификация "договора вексельного займа"
ПРАВОВАЯПРИРОДА И КВАЛИФИКАЦИЯ
«ДОГОВОРАВЕКСЕЛЬНОГО ЗАЙМА»
В настоящее время нарынке вексельного обращения приобрела широкое применение практика заключениядоговоров займа, объектом которых выступают соло- и (или) тратта векселя.
В настоящей работе,речь пойдет о такой разновидности договоров вексельного займа, которые заключаются на основе возврата денежного эквивалента за переданный Заемщику вексель вкачестве предмета займа. При этом, не имеет значения, собственный соло- вексельЗаймодавца передается Заемщику, или индоссируется вексель иного «эмитента».
Итак, для того, чтобынаиболее полным образом раскрыть правовую природу подобных договорныхконструкций, необходимо раскрыть сущность векселя как объекта гражданскогооборота, поскольку одним из конституирующих элементов любого договора займавыступает именно объект.
Так,согласно п. 1 ст.807 ГК РФ «По договору займа одна сторона (займодавец)передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи,определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцутакую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных имвещей того же рода и качества».
Брагинский М.И., Витрянский В.В. в своей совместноймонографии особо обращают внимание на категорию объекта договора займа: «Едвали не самым существенным признаком договора займа следует признать спецификуобъекта данного договора, в качестве которого выступают денежные средства ииные вещи, определяемые родовыми признаками. Главная особенность объекта займасостоит в том, что использование как денежных средств, так и иных вещей,определяемых родовыми признаками, возможно лишь путем их потребления. Поэтому,несмотря на то что целью заемщика остается временное использование имущества,переданного ему займодавцем (в этом смысле по своей цели договор займапрактически ничем не отличается от наиболее близких ему договоровимущественного найма и ссуды), деньги и вещи, определяемые родовыми признаками,составляющие объект договора займа, передаются в собственность (а не вовладение и временное пользование) заемщика. Только при этом условии заемщикполучает возможность их использовать (т.е. потребить).
Названная особенность договора займа предопределяети специфику предмета этого договора, также отличающую его от договоровимущественного найма и ссуды: действия должника по заемному обязательству — заемщика состоят в возврате займодавцу не того же имущества, что было полученоот последнего (как это имеет место при имущественном найме и ссуде), а денежнойсуммы, равной полученной от займодавца, или того же количества вещей,определяемых родовыми признаками.
В системе объектов гражданских прав как деньги, таки вещи, определяемые родовыми признаками, относятся к вещам движимым, делимым изаменимым.
Признание объектадоговора займа движимым имуществом (согласно п. 2 ст. 130 ГК вещи, не относящиесяк недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом;регистрации прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных взаконе) означает, что право собственности у приобретателя соответствующих вещейпо договору (в нашем случае — у заемщика) возникает с момента их передачи (п. 1ст. 223 ГК)
Присущее как денежным средствам, так и иным вещам,определяемым родовыми признаками, качество заменимости означает, что такогорода объекты всегда присутствуют в имущественном обороте и, следовательно,являются доступными для его участников. Последнее обстоятельствосвидетельствует о том, что у заемщика всегда имеется возможность исполнить своеобязательство перед займодавцем надлежащим образом.[1]
Таким образом, как по действующему законодательствуРФ, так и на уровне догматической конструкции, основными элементами объектадоговора займа являются суть две составляющие: 1) это всегда вещь, 2) вещь,определяемая родовыми признаками.
На сколько справедлив сделанный вывод судить неприходится, поскольку при допущении в круг объектов договора займа например,индивидуально-определенных вещей, конструкция договора займа потеряет не толькосвою индивидуальность и сольется с конструкцией имущественного найма (аренда),но и исчезнет вовсе из системы договоров как правовая конструкция, посколькубудет предполагать возврат именно полученной (той же) вещи, что не свойственноправовой природе договора займа.
Теперь необходимо объяснить, к какой категории вещейотносится вексель с позиции позитивного права.
С точки зрения действующего гражданского законодательстваРФ, вексель является ордерной ценной бумагой (ст. 143 и пп.3 п.1 ст. 145 ГКРФ), права на которую и из которой передаются путем индоссирования — единовременно (п.3 ст. 146 ГК РФ). При этом, как объект оборота, вексельявляется индивидуально-определенной вещью, что вытекает из ст.144 ГК РФ, и ст.1, ст.75Постановления ЦИК СССР и СНК СССР «О введении в действие Положения о переводноми простом векселе» от 07.08.1937 г. № 104/1341[2],которые закрепляют требования к форме и реквизитам векселя, позволяющими егоиндивидуализировать и легитимировать. В случае, если требования к форме иреквизитам будут не соблюдены, то такой документ не имеет силы векселя, хотя можетвыступать обычным долговым документом, если будет содержать все существенныеусловия. Тот же вывод сформулирован в совместных Постановлениях Пленумов ВС РФи ВАС РФ которые в частности, устанавливают, что «Требование векселедержателяоб исполнении вексельного обязательства, основанное на документе, не отвечающемтребованиям к форме и наличию реквизитов, подлежит отклонению судом, что неявляется препятствием для предъявления самостоятельного иска, основанного наобщих нормах гражданского законодательства об обязательствах» (абз.3 п.3Постановления)[3];далее — тот же подход «Невозможность признания документа векселем в силудефекта его формы не препятствует предъявлению самостоятельного требования изтакого документа на основании норм гражданского права об обыкновенном долговомдокументе» (п.6 Постановления)[4].
Итак,зачем же мы остановились на обобщенном теоретическом и дефинитивном раскрытиисущности объекта договора займа и векселя как объекта гражданско-правовыхотношений?
Деловсе в том, что правовая природа векселя во многом предопределяет его положениев качестве объекта договора займа в общем, так и договоров займа, в которыхпоследний выступает в качестве объекта предоставления с условием возвратаденежного эквивалента, в частности.
Следствие сказанногоявляется вывод о том, что, вексель, как индивидуально-определенная вещь неможет быть объектом договора займа, но может удостоверять обязательство займа.Иными словами, вексель не может отождествляться ни с денежными средствами, ни синой формой эквивалента, используемого в товарном обращении[5]. Владелецвекселя с передачей векселя приобретает имущество в виде права требованиясовершения платежа в пользу векселедержателя определенной денежной суммы[6].
Насколько верен тезис отом, что вексель не может выступать объектом договора займа, но удостоверяетсобой соответствующее обязательство (справедливости ради необходимо отметить,что вексель в формально-правовом смысле закрепляет все-таки специальноевексельное обязательство, и уже в фактическом – заемное обязательство, хотя и соговорками)? Не содержится ли в нем внутреннего противоречия?[7]
В качестве примеров,приведем несколько встречающихся в хозяйственном обороте условий договороввексельного займа, применительно к рассмотрению соответствующей темы.
I.
1.1. Заимодавец передаёт в собственность Заёмщику простой вексель (векселедатель — ООО «ХХХ») № 5 от 20 января 2003 года номинальной стоимостью 550 000 (Пятьсот пятьдесят тысяч) рублей, а Заёмщик принимает и обязуется возвратить денежный эквивалент в сумме 550 000 (Пятьсот пятьдесят тысяч) рублей до 01 января 2005 года.
1.2. Договор займа считается заключенным с момента получения Заемщиком платежа по векселю.
Как видно, перед намине договор займа, т.к. во-первых, плательщиком по векселю выступает неЗаймодавец, а третье лицо; во-вторых, договор займа считается заключенным смомента получения платежа по векселю. Подобный договор в зависимости отзакрепления соответствующих правоотношений сторон, может быть квалифицированкак предварительный договор займа с возложением исполнения по его заключению натретье лицо, либо как договор купли-продажи векселя с отсрочкой платежа, договоркомиссии или договор поручения на получение платежа по векселю (с совершениемна векселе препоручительного индоссамента или без такового в случае еслипоследующие правоотношения будут оформлены общегражданским способом).
II.
1.1. Заимодавец передаёт в собственность Заёмщику простой вексель (векселедатель — ООО «ХХХ») № 5 от 20 января 2003 года номинальной стоимостью 550 000 (Пятьсот пятьдесят тысяч) рублей, а Заёмщик принимает и обязуется возвратить денежный эквивалент в сумме 550 000 (Пятьсот пятьдесят тысяч) рублей до 01 января 2005 года.
1.2. Договор займа считается заключенным с момента передачи векселя.
Следует заметить, что договора вексельного займа стождественным формулированием условий о моменте заключения договора по аналогиис п.1.2 настоящего договорного примера, в практике ряда консалтинговых иторговых компаний города Хабаровска, являются обычной практикой.
Рассматриваемый пример исходя из содержания взаимныхобязательств сторон, содержит в себе признаки договора купли-продажи векселя сотсрочкой платежа, что нетрудно заметить, обратив внимание на номинальнуюстоимость векселя, предоставляемый денежный эквивалент за полученный вексель имомент заключения договора. Опять же, можно квалифицировать эту сделку и какдоговор комиссии или договор поручения на получение платежа по векселю взависимости от формулировки дальнейших условий и правового оформлениядальнейших или предшествующих правоотношений сторон.
Приведенный пример является ярким подтверждениемтого, что подобного рода договорные конструкции создаются в процессехозяйственной деятельности и не имеют ничего общего ни с действующей теориейценных бумаг ни с позитивным правом РФ. При чем, причинами появления показанных«правовых недоразумений» являются как правило две: либо обычная правоваянеграмотность контрагентов, непонимающих смысла и сущности векселя как ценнойбумаги, либо – мотивация иного, налогового свойства, т.е. умышленнаяпритворность.
В результате, сделанный вывод свидетельствует лишь отак называемой фиктивности подобных договорных форм, имеющих своей основнойцелью (или вытекающих из них) – подмену существующих правоотношений сторон, ихфактическую прикрытость несуществующими взаимоотношениями.
Суть же договора займа состоит в предоставлении навремя, некоей имущественной ценности заложенной в конкретной вещи (определеннойродовыми признаками) контрагенту в собственность, который в свою очередьобязуется вернуть по истечении определенного периода времени предоставившейстороне – некий эквивалент, который будет соответствовать тому же имуществу похарактерным признакам (по выражению законодателя «равное количество денег илиравное количество других полученных им вещей того же рода и качества»). А сутьвекселя состоит в том, что он закрепляет денежное обязательство.
Таким образом, даже исследовав иные конструкции,например: Займодавец и векселедатель по простому векселю или плательщик попереводному векселю будут совпадать и т.д., вывод будет один – сам по себевексель не может быть объектом договора займа в силу свойств, присущих егоприроде.
Хотя стоит отметить,что некоторые ученые все же полагают, что вексель может выступать объектомдоговора займа, в том случае, если по условиям договора, должник обязываетсябезвозмездно индоссировать в пользу кредитора векселя последнего. Здесьполученная от кредитора сумма вещей возвращается вещами того же рода икачества.[8]
Опять же, можно лишьуказать на вышеуказанные тезисы о векселе как индивидуально-определенной вещи,чтобы понять о невозможности подобного построения. Пример же Белова В.А.,скорее можно квалифицировать как договор мены, если объектами обмена выступаютразные векселя пусть и одного эмитента, либо как смешанный договор, в которомприсутствуют элементы договоров купли-продажи с правом обратного выкупа идарения, а также иных договоров в зависимости от закрепления правоотношенийсторон.
Иначе говоря, векселькак ценная бумага, удостоверяет обязательство займа, но не более. Сам жевексель как вещь не является и не может выступать в качестве объекта займа, неможет быть самим займом, а, следовательно - и объектомдоговора займа.
Для того же, что бы вексель выступал неким элементомв договоре займа он может быть выдан лишь в качестве удостоверения договоразайма или выдан по предварительному договору о заключении в будущем договоразайма.
Например, для того, чтобы вексель мог закрепитьобязательство займа выданный со стороны Займодавца, как правило, должны бытьсоблюдены следующие требования:
1) Векселедательпо простому векселю или плательщик по переводному – должен быть одновременноЗаймодавцем;
2) Моментзаключения договора должен быть определен как момент получения Заемщикомплатежа по векселю. Следовательно, срок возврата суммы займа должен быть осуществленгораздо позднее, чем совершенный платеж по векселю.
Для того же, чтобывексель мог закрепить обязательство займа выданный со стороны Заемщика, должныбыть соблюдены следующие требования:
1) Заемщиквыдает собственный соло-вексель Займодавцу, либо индоссирует вексель иногоэмитента, плательщиком по которому выступает Заемщик на сумму погашаемой суммы займа(с процентами или без такового в зависимости от возмездности — безвозмездностисамого договора займа);
2) Должникпо денежному обязательству, возникшему за полученные товары, выполненные работыи оказанные услуги, может по соглашению с кредитором новировать своеобязательство путем выдачи или индоссации векселя (например, с заключениемдоговора займа).
В общем и т.д. и т.п. моделейпостроения договоров может быть очень много.
В качестве вывода,хотелось бы привести одно из Постановлений Президиума ВАС РФ:
Постановление Президиума ВАС РФ от 07.07.1998 г. № 3762/98[9]
1. Договор,предусматривающий предоставление кредита путем выдачи заемщику определенногочисла простых векселей кредитора (или третьего лица) с установлением сроковплатежа и на определенную сумму, несмотря на свое наименование, не может бытьпризнан кредитным договором. Вместе с тем такой договор, как не противоречащийобщим началам и смыслу гражданского законодательства, нельзя считатьнедействительным.
2. Договор,предусматривающий предоставление кредита путем выдачи заемщику простых векселейкредитора (или третьего лица) с определенными характеристиками, являетсяоснованием возникновения у заемщика денежного обязательства перед кредиторомлишь с момента оплаты последним данных векселей.[10](тезисныйвывод к Постановлению).
Извлечение:
….
Между «Энергомашбнком» и финансовой группой «Росско» заключен договор от 10.05.1995 № 54, который стороны назвали кредитным договором.
В соответствии с пунктами 1.1,1.2 договора банк предоставляет заемщику кредит в сумме 1.000.000.000 рублей на четыре месяца. Предоставление кредита осуществляется путем выдачи заемщику двух простых векселей «Энергомашбанка» со сроком платежа четыре месяца на сумму 1.000.000.000 рублей.
Таким образом, сумма кредита заемщику не предоставлялась, и договор, как следует из его текста, относится к гражданско-правовым договорам. К нему должны применяться общие положения о договоре.
Согласно пунктам 2,3 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
Стороны могут заключить договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Денежное обязательство по возврату 1.000.000.000 рублей у заемщика возникло с момента оплаты векселей векселедателем.
….
ПриведенноеПостановление Президиума ВАС РФ лишний раз подтверждает правильно сделанныйвывод, согласно которому вексель сам по себе закрепляет денежное обязательство(обязательство займа), но вместе с тем по своей правовой природе не можетслужить объектом договорной конструкции займа и соответственно самим объектомзайма.
При этом необходимопомнить, что договор займа всегда реальный, а договор, в котором в качествеобъекта предоставления выступает вексель – всегда концессуальный, что ипредполагает их различный правовой режим, формальное закрепление и различныеправовые последствия (например, если объект займа не предоставлен заемщику, тодоговор считается незаключенным, а если не предоставлен вексель – то речь идет ужео неисполнении договорных обязательств, что само по себе обусловлено существованиемдоговорного индивидуального регулирования отношений сторон).
А.С. Рысаков
юрисконсульт ОАО«АМУР-ПИВО»