Реферат: Обеспечение исполнения обязательств

КУРСОВАЯ РАБОТА

по гражданскому и семейномуправу на тему:

«ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ»

План:

Введение

1. Понятие и значениеобеспечения исполнения обязательств

2. Виды обеспечения исполненияобязательств и их характеристика

2.1 Неустойка

2.2 Поручительство

2.3 Гарантия

2.4 Задаток

2.5 Залог

2.6 Удержание

2.7 Виды обеспечения исполненияобязательств, предусмотренные Гражданским и Хозяйственным кодексами Украины     

Заключение

Список использованной литературы

Введение

В хозяйственной практике неисполнениеили ненадлежащее исполнение обязательств по договору – явления нередкие. И невсегда условия об ответственности, предусмотренные договором, сдерживаютнедобросовестного должника. Как же кредитору защитить свои интересы,обезопасить себя от возможных неблагоприятных последствий, непорядочностидолжника, получить гарантию исполнения им своих обязательств по договору?

С этой целью можно воспользоватьсяодним из законных способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренныхГК Украины, среди которых: неустойка (ст. 549-552), поручительство(ст. 553-559), гарантия (ст. 560-569), задаток (ст. 570-571), залог(ст. 572-593), удержание (этот способ появился в ГК Украины впервые ст.594-597).

Законом или договором могутустанавливаться и другие, кроме указанных, виды обеспечения исполненияобязательств (например, страхование).

Обеспечение исполнения обязательствозначает, что помимо основного обязательства между должником и кредиторомвозникает еще одно – обеспечительное, сторонами которого выступают тот жедолжник и кредитор (или же третье лицо, которое обеспечивает исполнение обязательствадолжником).

Например, между сторонами заключендоговор займа. Для того чтобы обеспечить исполнение обязательства должником –возврат денежных средств кредитору (основное обязательство), между этими лицамизаключается договор залога, в результате возникает новое обязательство –обеспечительное.[1]

1. Понятие и значениеобеспечения исполнения обязательств

Способы обеспечения исполненияобязательств – это специальные меры, которые в достаточной степенигарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника кнадлежащему поведению.[2]

Целью установления любого обязательстваявляется его надлежащее исполнение. Однако не всегда кредитор, вступая вобязательство, может быть полностью уверен в его исполнении должником. Длятого, чтобы придать обязательству большую степень надежности, усилить гарантиикредитора, в гражданском праве используются специальные меры, именуемыеспособами обеспечения исполнения обязательств. Эти меры состоят либо ввозложении на должника дополнительных обременений на случай неисполнения илиненадлежащего исполнения обязательства (неустойка), либо в привлечении кисполнению, наряду с должником, третьих лиц (поручительство, гарантия), либо врезервировании определенного имущества, за счет которого может быть произведеноисполнение обязательства (залог).

Общей характерной чертой для всехспособов обеспечения исполнения обязательств является то, что обеспечиватьсяможет только действительное обязательство (т.е. то, которое уже возниклои еще не прекратилось). Недействительность основного обязательства влечетнедействительность обязательства, которое его обеспечивает. И наоборот:недействительность соглашения относительно обеспечения обязательства не влечетнедействительности основного обязательства (ст. 548 ГК Украины). Так, например,соглашение о залоге, установленное в обеспечение договора займа, целикомзависит от действительности договора займа; признание договора займанедействительным автоматически влечет прекращение соглашения о залоге. В то жевремя, признание недействительным соглашения о залоге никак не влияет на действительностьосновного обязательства – договора займа.

Избранный сторонами способ обеспеченияисполнения обязательств должен быть письменно зафиксирован (ст. 547 ГКУкраины) либо в самом обязательстве, на обеспечение которого он направлен, либов дополнительном соглашении.

К способам обеспечения исполненияобязательств относятся:

► неустойка (ст. 549-552 ГК);

► поручительство (ст. 553-559ГК);

► гарантия (ст. 560-569 ГК);

► задаток (ст. 570-571 ГК);

► залог (ст. 572-593 ГК);

► удержание (ст. 594-597 ГК).

Для обеспечения исполнения основногообязательства стороны могут использовать как один из указанных способов, так инесколько разных способов одновременно. Так, например, обязательство издоговора займа может быть одновременно обеспечено неустойкой и поручительством.[3]

2. Виды обеспеченияисполнения обязательств и их характеристика

 

2.1 Неустойка

 

Неустойкой (штрафом, пеней)признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должникобязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполненияобязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Ввиду того, чтонеустойка — это и мера ответственности, ее нередко называют санкцией.

Неустойка – один из наиболеераспространенных способов обеспечения исполнения обязательств. Такаяпопулярность объясняется тем, что не нужно обременять себя заключениемкаких-либо дополнительных договоров, достаточно в договоре с основным обязательствомвключить условие, согласно которому сторона, нарушившая обязательство, обязанауплатить другой стороне определенную денежную сумму (неустойку). [4]

В зависимости от основанийвозникновения различают неустойку законную (нормативную) и договорную.

Законная неустойка установлена внормативных актах по некоторым видам договоров. Действие законной неустойки независит от того, включено ли соответствующее условие в содержание конкретногодоговора или нет. Этот вид неустойки характеризуется и тем, что законустанавливает ее размер.

Договорная неустойка может иметьместо как в отношениях между физическими лицами, так и в отношениях междуюридическими лицами. Кроме того, юридические лица вправе при заключениидоговоров предусмотреть санкции за неисполнение и таких обязанностей, занарушение которых не установлена законная неустойка. Договорной будет считатьсяи неустойка между юридическими лицами в случае, когда стороны, при взаимномсогласии, определили повышенные размеры санкций за нарушение условий договора,установленных действующим законодательством.

Выделяют две формы неустойки: штраф ипеня.

Штраф — это неустойка, котораяопределяется в твердой денежной сумме за каждое нарушение по обязательству, втом числе и за просрочку, либо же взыскивается разово в виде определенногопроцента с суммы неисполненного или ненадлежащее исполненного обязательства.

Пеня — это неустойка,исчисляемая, как правило, в процентном отношении к сумме просроченного платежаза каждый день просрочки.

Не смотря на то, что в договоре сторонымогут предусмотреть любой размер процентов неустойки, относительно пени запросрочку исполнения денежных обязательств законодательством установленоограничение. Так в ст. 3 Закона Украины «Об ответственности за несвоевременноеисполнение денежных обязательств» от 22.11.1996 г. с изменениями № 543/96 ВРуказано: «Размер пени… исчисляется от суммы просроченного платежа и не можетпревышать двойной учетной ставки Национального банка Украины, действовавшей впериод, за который уплачивается пеня». Такое же требование содержится в ч. 2ст. 343 Хозяйственного кодекса Украины.

В связи с тем, что обязанность поуплате неустойки является дополнительной по отношению к обязанности повозмещению убытков, следует уяснить вопрос об их соотношении. В этой связиразличают четыре вида неустойки: зачетную, исключительную, штрафную иальтернативную.

При зачетной неустойке взысканиюподлежит неустойка, а убытки взыскиваются с виновной стороны не в полномобъеме, а лишь в части, не покрытой взысканной неустойкой. В этом случаевзысканная неустойка идет в зачет сумм, составляющих убытки. Зачетный, иликомпенсационный, характер неустойки рассматривается законом в качестве общегоправила. Все другие виды неустойки могут иметь место лишь постольку, посколькузаконом или договором установлено иное соотношение между убытками и неустойкой.

При исключительной неустойкевзысканию подлежит лишь неустойка. Убытки не взыскиваются.

При штрафной неустойке взысканиюподлежат в полном объеме, как неустойка, так и убытки. Такой вид неустойкиустанавливается за наиболее серьезные нарушения по обязательствам.

При альтернативной неустойкекредитору принадлежит право взыскать либо неустойку, либо убытки.

В ГК Украины закреплено, что неустойкойможет быть не только денежная сумма, но и другое имущество (ст. 549).[5]

Неустойка является не только одним из способовобеспечения исполнения обязательств, но и мерой ответственности за нарушениеобязательства, тем не менее, уплачивается она независимо от наличия у кредитораубытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства(ст. 550 ГК Украины). Кредитор не имеет права на неустойку, если должникдокажет, что нарушение обязательства произошло вследствие случая илинепреодолимой силы (ст. 617 ГК Украины). Вина самого кредитора не являетсяоснованием для невозможности взыскания неустойки, в этом случае суд имеет правотолько уменьшить размер неустойки (ст. 616, 551 ГК).

Согласно ст. 258 ГК срок исковойдавности по взысканию неустойки – 1 год. Уплата неустойки не освобождаетдолжника от исполнения в натуре своего обязательства по договору с кредитором(ст. 552 ГК). Иными словами, с момента уплаты неустойки основное обязательство,которое было обеспечено, ею не прекращается.

2.2 Поручительство

Поручительство – это способобеспечения исполнения обязательств, оформленный договором, по которому физическоеили юридическое лицо 0 поручитель поручается перед кредитором должника заисполнение должником своего обязательства. В случае нарушения обязательствадолжником, ответственность несет лицо, которое за него ручалось, т.е.поручитель (ст. 553 ГК).

Поручительство оформляется отдельнымдоговором к основному обязательству. Сторонами в таком договоре являютсяпоручитель и кредитор, хотя возможно участие в нем и должника –законодательством это не запрещено.

За должника могут поручиться нескольколиц. В этом случае лица, совместно давшие поручительство, отвечают передкредитором солидарно, если иное не будет установлено договором (ст. 554ГК). Как солидарные должники несут ответственность перед кредитором и должник споручителем в том случае, если должник нарушит обязательство, обеспеченноепоручительством.

Солидарная ответственность означает,что кредитор имеет право потребовать исполнения обязательства, как от должника,так и от поручителя. При этом если кредитор недополучит исполнения обязанностиот одного из них, он имеет право потребовать недополученное у другого.

Однако договором поручительства можетбыть предусмотрена и дополнительная (субсидиарная) ответственностьпоручителя. В этом случае кредитор сначала должен предъявить требование кдолжнику и если тот откажется его удовлетворить, тогда это требование можетбыть предъявлено в полном объеме поручителю.

Лица, давшие поручительство совместно(по одному договору поручительства), отвечают перед кредитором солидарно, еслииное не было предусмотрено договором. Лица, давшие поручительство не совместно(по различным договорам поручительства), не несут солидарной ответственностиперед кредитором, но если иное не установлено в договоре, несут солидарнуюответственность с должником. Следует отметить, что в ГК Украины увеличен срокдля предъявления требования к поручителю. По общему правилу кредитор имеетправо предъявить требование к поручителю в течение срока, установленного вдоговоре поручительства. Если такой срок не установлен, то в течение 6 мес. содня наступления срока исполнения основного обязательства. В случае, когда срокосновного обязательства не указан, поручительство прекращается, если кредиторне предъявит иск к поручителю в течение 1 года со дня заключения договорапоручительства.

Поручительство прекращается в следующихслучаях:

 если прекращено основноеобязательство, обеспеченное также поручительством, или изменено без согласияпоручителя, в результате чего увеличивается объем его ответственности;

 если после наступления срокаисполнения обязательства кредитор отказался принять надлежащее исполнение,предложенное должником или поручителем;

 если долг переведен на другоелицо и попечитель не поручился за нового должника.

Согласно ст. 558 ГК поручитель имеетправо на оплату услуг, оказанных им должнику.

Закон наделяет в связи с этимпоручителя определенными правами и возлагает на него обязанности в случаепредъявления к нему иска кредитором. Так, поручитель вправе выдвигать противтребований кредитора все возражения, которые мог бы представить должник. Этоправо поручитель не утрачивает и тогда, когда сам должник признал своеобязательство или отказался от выдвижения своих возражений. Поручитель обязан,в случае предъявления к нему иска, привлечь к участию в деле должника.Нарушение этой обязанности дает право должнику, при предъявлении к немуобратного требования (в порядке регресса) поручителем, исполнившимобязательство выдвигать все возражения, которые он имел против кредитора.

В свою очередь должник, исполнившийобязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить обэтом поручителя. Это необходимо для того, чтобы не произошло “двойное”исполнение обязательства. Нарушение должником этого требования закона,повлекшее за собой исполнение обязательства поручителем, порождает у последнегоправо обратного требования (регресса) к должнику. Должник в этом случае вправевзыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

К поручителю, исполнившемуобязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству. Еслипоручителей было несколько, то каждый из них имеет право обратного требования(регресса) к должнику в размере уплаченной этим поручителем суммы. Кроме этого,поручитель имеет право на вознаграждение за услуги, которые он предоставилдолжнику, если это предусмотрено договором.

2.3 Гарантия

 

Гарантия- это договор,по которому одно юридическое лицо (гарант) обязуется погасить задолженностьперед кредитором другого юридического лица в случае неисполнения последнимобеспеченного гарантией обязательства. Обеспечительная функция гарантиизаключается в том, что при неисполнении должником основного обязательства,которое обеспечивается гарантией, кредитор имеет право взыскать суммунепогашенной задолженности с юридического лица — гаранта. Следовательно,гарантия сходна с поручительством по кругу участвующих в ней лиц: кредитор,должник и третье лицо — гарант. Сходство гарантии с поручительством проявляетсяи в том, что, как уже отмечалось, на гарантию распространяются некоторые нормыо поручительстве. И, наконец, это сходство заключается в том, что гарант (также как и поручитель) в случае неисполнения основного обязательства должникомобязан отвечать перед кредитором. В то же время гарантия отличается отпоручительства рядом существенных особенностей. Во-первых, субъектами данногоправоотношения могут быть не любые лица, а только юридические. Во-вторых, сфераприменения гарантии значительно уже, поскольку по действующему законодательствуУкраины гарантия применяется только в банковской деятельности. Так, согласност. 3 Закона Украины “О банках и банковской деятельности” в число банковскихопераций входит выдача банками поручительств, гарантий и иных обязательств затретьих лиц, предусматривающих их исполнение в денежной форме. Национальныйбанк Украины выступает гарантом кредитов, предоставляемых субъектамвнешнеэкономической деятельности иностранными банками, финансовыми и другимимеждународными организациями (п. 5, ст. 8 указанного Закона).

В остальном, если иное не установленозаконом, в отношении гарантии применяются правила о договоре поручительства.

2.4 Задаток

 

Задатком признается денежнаясумма или движимое имущество, выдаваемое одной стороной в счет причитающихся снее платежей по договору другой стороне в доказательство заключения договора ив обеспечение его исполнения (ст. 570 ГК).

Соглашение о задатке должно бытьсовершено в письменной форме. Ее несоблюдение не влечет недействительностисоглашения о задатке, но лишает стороны права ссылаться на свидетельскиепоказания. Существенное значение имеет четкость составленного документа озадатке: во избежание спора должна быть четко указана сумма задатка. Если небудет установлено, что сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны подоговору платежей, является задатком, то эта сумма считается уплаченной какаванс.

По своим функциям задаток отличается отаванса, который выполняет лишь платежную функцию и независимо от причинынеисполнения обязательства подлежит возврату. Задаток, помимо платежной,выполняет также удостоверительную и обеспечительную функции. Удостоверительнаяфункция заключается в том, что передача задатка свидетельствует о наличии междусторонами главного обязательства. Наконец, обеспечительная функция задаткавыражается в том, что закон предусматривает имущественные последствия(определяет судьбу денежных сумм, переданных в качестве задатка) в случаенеисполнения одной из сторон обязательства, обеспеченного задатком.[6]

Если за невыполнение договораответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же занеисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязанауплатить другой стороне двойную сумму задатка. Кроме того, сторона,ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой сторонеубытки с зачетом суммы задатка, поскольку договором не предусмотрено иное (ч. 2ст. 571 ГК).

 

2.5 Залог

Наиболее надежным способом традиционнопризнается залог. Закон Украины «О залоге» — основной акт, регулирующийзалоговые отношения. Кроме общих видов залога (т.е. залога движимого инедвижимого имущества) он предусматривает залог товаров в обороте илипереработке, залог имущественных прав и ценных бумаг.[7]

Сущность залогакакспособа обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что кредитор –залогодержатель – имеет право в случае неисполнения должником основногообязательства получить удовлетворение за счет заложенного имуществапреимущественно перед другими кредиторами лица, которому это имуществопринадлежит (залогодателя). Залогом, кроме того, может быть обеспеченотребование, которое возникнет в будущем.

Предметом залога может бытьлюбое имущество, в том числе вещи, ценные бумаги, имущественные права, котороеможет быть отчуждено залогодателем и на которое может быть обращено взыскание.Предметом залога может быть также имущество, которое станет собственностьюзалогодателя после заключения договора залога, если это предусмотрено договоромзалога. Предметом залога не может быть: имущество, изъятое из оборота;требования, имеющие личный характер: о возмещении вреда, причиненного жизни илиздоровью, требования об алиментах; другие требования, залог которых запрещензаконом.

Сторонами по договору залогаявляются залогодатель и залогодержатель. Залогодателем может быть как самдолжник по основному обязательству, так и третье лицо (имущественныйпоручитель). Залогодателем может быть собственник вещи или лицо, которомусобственник вещи (или лицо, которому принадлежит имущественное право) передал вещьили имущественное право с возможностью залога.

Договор о залоге оформляется вписьменном виде. В случаях, когда предметом залога является недвижимоеимущество, а также в иных случаях, предусмотренных законом, договор залогадолжен быть нотариально удостоверен. Залог недвижимого имущества подлежитобязательной государственной регистрации. В договоре залога должны быть указанысуть обязательства, обеспеченного залогом, опись заложенного имущества и любыедругие условия, согласованные сторонами договора.

В зависимости от предмета залога иособенностей правового регулирования, выделяются отдельные виды залога:ипотека, залог товаров в обороте или переработке, заклад, залог ценных бумаг,залог имущественных прав.

Ипотека – залог земли илинедвижимого имущества, при котором земля и (или) имущество, составляющиепредмет залога, остаются у залогодателя. Предметом ипотеки могут быть земля,недвижимое имущество, предприятие (его структурные подразделения), какцелостный имущественный комплекс, а также другое имущество, отнесенное закономк недвижимому.

Смысл залога товаров в обороте илипереработке состоит в том, что залогодатель сохраняет за собой правовладеть, пользоваться и распоряжаться предметом залога. В случае отчуждениязаложенных товаров, залогодатель обязан заменить их другими товарами такой жеили большей стоимости. Предметом этого вида залога могут быть сырье,полуфабрикаты, комплектующие изделия, готовая продукция и т.п. В договорезалога товаров в обороте или переработке должен быть обязательно определен видтовара, другие его родовые признаки, а также виды товаров, которыми может бытьзаменен предмет залога.

Заклад – это залог движимогоимущества, при котором имущество, составляющее предмет залога, передаетсязалогодателем во владение залогодержателя. По соглашению между залогодателем изалогодержателем, предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замкоми печатью залогодержателя (твердый залог). Индивидуально-определенная вещьможет быть оставлена у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих озалоге. Залогодержатель имеет право пользоваться предметом заклада, если этопредусмотрено договором. Приобретенные им доходы направляются на покрытиерасходов, на содержание предмета заклада, а также засчитываются в счетпогашения основного долга или процентов по нему. При возникновении угрозыгибели, повреждения или уменьшения стоимости предмета залога не по винезалогодержателя, он имеет право требовать замены предмета заклада, а при отказезалогодателя выполнить это требование – досрочно обратить взыскание на предметзаклада. После исполнения обеспеченного закладом обязательства, залогодержательобязан немедленно возвратить предмет заклада залогодателю, если иное непредусмотрено договором.

Залог ценных бумаг можетосуществляться различными способами, в зависимости от вида ценной бумаги. Так,если законом или договором не предусмотрено иное, залог векселя или иной ценнойбумаги, которая может быть передана путем совершения передаточной надписи(индоссамента), осуществляется путем индоссамента и вручения залогодержателюиндоссированной ценной бумаги. Залог ценной бумаги, которая не передается путеминдоссамента, осуществляется по соглашению залогодержателя и лица, на имякоторого была выдана ценная бумага. По соглашению сторон заложенные ценныебумаги могут быть переданы на хранение в депозит государственной нотариальнойконторы, частного нотариуса или банка.

Предметом договора залогаимущественных прав могут быть как существующие на момент заключениядоговора залога, принадлежащие залогодателю права требования по обязательствам,в которых он является кредитором, так и те права требования, которые могутвозникнуть в будущем. В договоре залога прав должно быть указано лицо, котороеявляется должником по отношению к залогодателю. Залогодатель обязан уведомитьсвоего должника о произведенном залоге прав. В договоре залога прав, которые неимеют денежной оценки, стоимость предмета залога определяется соглашениемсторон.[8]

2.6 Удержание

 

Удержание – это новый длянационального законодательства правовой инструмент, но успешная практика егоприменения в других странах дает повод считать его весьма перспективным. Ещеодним положительным качеством удержания является возможность его применениялюбой стороной по договору.

Данный способ обеспечения исполненияобязательств регулируется параграфом 7 главы 49 ГК Украины 2003 г.

Суть удержания состоит в том, чтокредитор вправе в случае неисполнения должником в срок своих обязательствудерживать предмет до тех пор, пока соответствующее обязательство не будетисполнено.

Необходимо отметить, что согласнонациональному законодательству, удержанием могут обеспечиваться и любые другиепретензии кредитора, если иное не предусмотрено договором или законом.Удержание может использовать подрядчик для обеспечения требований к заказчикупо оплате расходов, связанных со строительством; хранитель в отношении вещи,переданной ему на хранение, если поклажедатель уклоняется от уплатывознаграждения или расходов, предусмотренных договором; комиссионер, которомукомитент не оплатил комиссионное вознаграждение и др.

Во избежание путаницы вправоприменительной практике необходимо четко различать удержание и залог. Этиспособы обеспечения обязательств имеют много общего, и в ряде случаев,удержание может перерасти в залог.

Права кредитора, удерживающего вещь,реализуются по тем же правовым основаниям, что и права залогодержателя. Приудержании, как и при залоге, кредитор может требовать удовлетворения за счетудерживаемого имущества.

Необходимо отметить, что естьсущественные различия между этими способами обеспечения обязательств. Кпримеру, залог устанавливается специальным соглашением сторон обычно в моментвозникновения основного обязательства, а необходимость применения удержаниявозникает в случае неисполнения обязательства независимо от наличия условий обудержании в основном или дополнительном соглашении. Этот характерный признаквыгодно отличает его от других способов обеспечения.

А что же происходит в том случае, когдакредитор, воспользовавшись правом удержания вещи, выполнив все приведенные вышеобязательства, так и не дождался исполнения должником своего обязательства?

В таком случае соответственно ст. 597ЦК кредитор имеет право удовлетворить свои требования за счет вещи, которую онудерживает путем ее реализации в порядке, установленном для реализации предметазалога (ст. 591 ГК), а именно – путем продажи такой вещи на публичных торгах.

Несмотря на это, удержание и залогявляются разными по своему смыслу способами обеспечения исполненияобязательства. Общие отличия, которые отличают удержание от залога, изложены втаблице.

Залог Удержание Возникает на основании договора, закона или по решению суда Возникает на основании решения кредитора, у которого правомерно находится имущество должника. Обеспечивает обязательство должника, относительно которого существует лишь потенциальная возможность невыполнения. Обеспечивает выполнение обязательства, которое уже было нарушено должником. Уже существует факт своевременного невыполнения обязательства. Риск случайного уничтожения или повреждения заставленного имущества несет его собственник, если другое не установлено договором или законом. Риск случайного уничтожения или повреждения несет кредитор, который придерживает вещь у себя. Заставодатель имеет право распоряжаться предметом залога лишь по согласию заставодержателя, если не установлено другое. Должник сохраняет право распоряжаться вещью, которая находится у кредитора. Согласие последнего не нужно. Выбытие предмета залога с фактического владения заставодержателя не прекращает залога

Выбытие вещи, которую придерживает кредитор, из его фактического владения, прекращает удержание. Кредитор не наделен правом требовать предмет удержания от третьих лиц.[9]

Предметом удержания, как следует из ст.546 ГК Украины, являются вещи. Таким образом, имущественные права ни при какихобстоятельствах не могут быть предметом удержания, как и земля. Поскольку правоудержания представляет собой гражданско-правовую сделку, а сделки с землейподлежат обязательной государственной регистрации, что не соответствуетправовой природе этого способа обеспечения обязательства.

Согласно ГК Украины, требованиякредитора, который удерживает вещь, удовлетворяются по правилам,предусмотренным для залога. В соответствии с этим можно сделать вывод, чтореализация предмета удержания проводится путем продажи на публичных торгах.

Здесь возникает определенная проблема.Для предмета залога предусмотрено, что его стартовая цена при продажеопределяется договором либо законом, но, как мы знаем, для удержания договор несоставляется. В законах на сегодняшний день ничего об этом не сказано. Однакогражданским законодательством не воспрещается определять отдельные аспектыудержания в договоре по основному обязательству (в договоре комиссии, подряда).Это приемлемый выход из положения.

Возможны случаи, когда предметудержания при согласии должника, может быть передан кредитору по стартовойцене.

В случае банкротства должника положениекредитора менее выгодное, поскольку удерживаемое имущество зачисляется вликвидационную массу, и он выступает на равных с другими кредиторами.[10]

Обычно, применениеудержания предусматривает не только право кредитора держать у себя вещь, но ивозлагает на него некоторые обязанности (ст. 595 ЦК). К таким обязанностямотносятся:

-   обязанность немедленно сообщитьдолжнику о применении удержания. Выполнение данной обязанности имеет целью нетолько оповещение об этом заинтересованного лица, но и обеспечение выполненияобязательства должника относительно третьих лиц – приобретателей, посколькудолжник имеет право распорядиться вещью, сообщив приобретателю об удержаниивещи и правах кредитора;

-   обязанность нести ответственность запотерю, порчу или повреждение вещи, которую он удерживает у себя, если потеря,порча или повреждение произошли по его вине;

-   обязанность не пользоваться вещью,которую он удерживает у себя. Эта обязанность обусловлена тем, что кредиторупринадлежит само право владения, но не пользования.

2.7 Виды обеспеченияисполнения обязательств, предусмотренные Гражданским и Хозяйственным кодексамиУкраины

По действующему законодательствуисполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, поручительством,залогом, гарантией, в том числе и банковской, задатком и другими способами,предусмотренными законом или договором. Хозяйственный кодекс Украины расширилперечень способов обеспечения исполнения обязательств, дополнив его такимиспособами, как банковская гарантия и удержание имущества. Существенным являетсяи то, что ст. 199 ХК, равно, как и ст. 546 ГК, содержит не исчерпывающийперечень способов обеспечения исполнения обязательств. Поэтому наряду спредусмотренными законом способами обеспечения исполнения обязательствсторонами могут предусматриваться иные способы.

В силу банковской гарантии банк, иноекредитное учреждение, страховая организация (гарант) дают по просьбе другоголица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала(бенефициару) в соответствии и условиями даваемого гарантом обязательстваденежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ееуплате.

Украинское законодательство воспринялонаиболее удобную в практическом отношении форму банковской гарантии – гарантиюпо первому требованию, по которой гарант производит платеж против простоготребования бенефициара без представления судебного решения, вынесенного противпринципала или иного доказательства ненадлежащего исполнения принципалом своихдоговорных обязательств. Однако обязательства по банковской гарантиивыполняются лишь по письменному требованию управомоченной стороны. Гарантвправе отказать в удовлетворении его требований, если они не соответствуютусловиям гарантии или пропущен срок гарантии. Гарант должен немедленно сообщитькредитору об отказе от удовлетворения его требования. Если гарант послепредъявления к нему требования кредитора узнал о недействительности основногообязательства или о его прекращении, он должен немедленно сообщить об этомкредитору и должнику.

В зависимости от цели и характераобеспечиваемых обязательств банковские гарантии подразделяются на: гарантиитвердого предложения товара; гарантии платежа; гарантии поставки; гарантиипредоставления (займа, товара); гарантии возврата авансовых платежей;налоговые, таможенные, судебные гарантии.[11]

Заключение

Способы обеспечения исполненияобязательств – это специальные меры, которые в достаточной степенигарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника кнадлежащему поведению

Цельюустановления любого обязательства является его надлежащее исполнение. Однако невсегда кредитор, вступая в обязательство, может быть полностью уверен в егоисполнении должником. Для того чтобы придать обязательству большую степеньнадежности, усилить гарантии кредитора, в гражданском праве используютсяспециальные меры, именуемые способами обеспечения исполнения обязательств.

Кспособам обеспечения исполнения обязательств относятся:

>неустойка (ст. 549-552 ГК);

>поручительство (ст. 553-559 ГК);

>гарантия (ст. 560-569 ГК);

>задаток (ст. 570-571 ГК);

>залог (ст. 572-593 ГК);

>удержание (ст. 594-597 ГК).

Подействующему законодательству исполнение обязательств может обеспечиватьсяперечисленными выше способами, в том числе и банковской гарантией, и другимиспособами, предусмотренными законом или договором.

Хозяйственныйкодекс Украины расширил перечень способов обеспечения исполнения обязательств,дополнив его такими способами, как банковская гарантия и удержание имущества.Существенным является и то, что ст. 199 ХК, равно, как и ст. 546 ГК, содержитне исчерпывающий перечень способов обеспечения исполнения обязательств. Поэтомунаряду с предусмотренными законом способами обеспечения исполнения обязательствсторонами могут предусматриваться иные способы.

Литература

1. Гражданский кодекс Украины

2. Хозяйственный кодекс Украины

3. Закон Украины «О залоге»

4. Закона Украины «О банках и банковской деятельности»

5. Закона Украины «Об ответственности за несвоевременное исполнениеденежных обязательств» от 22.11.1996 г. с изменениями № 543/96 ВР

6. Василенко В. Обеспечение исполнения обязательств по договорам. //Баланс, 02.03.2008 г.; с. 52

7. Гражданское право в вопросах и ответах /Под ред. Е.О.Харитонова. — Х.:ООО «Одиссей», 2002. — 416 с.

8. Гражданское право Украины: [Учебник для вузов системы МВД Украины]: В2-х частях. Часть I/ ААПушкин, В.М.Самойленко, Р.Б.Шишка и др.; под ред. проф.А.А, Пушкина, доц. В.М.Самойленко. — X.: Ун-т внутр. дел; «Основа», 1996. — 440с.

9. Завгородняя В., Чернявский А. Способы обеспечения выполненияобязательств сельхозпредприятий //Юридическая практика № 26 (288), 1 июля 2003г. с.10

10. Комберянов С. Удержание — гарантия исполнения обязательств //Юридическая практика № 32 (294), 12 августа 2003 г. с.7

11. Сербуль. Притриманя: правомірне володіння або порушення зобовязань задоговором? // Юридичний журнал 5 (23) 2003 р.; с.91-92

12. Хозяйственное право: Учебное пособие /Под общей ред. Проф.Н.А.Саниахметовой. — Х.: «Одиссей», 2004. — 640 с.