Реферат: Коммерческие организации

Федеральное агентство по образованиюРФ.

Колледж филиала Дальневосточногогосударственного университета.

ДВПИ (им. В.В.Куйбышева) г.Находка

КУРСОВАЯ РАБОТА

По дисциплине: Гражданское право

Тема: Коммерческие организации

Выполнила:студентка

группы Ю-31 Николайчук А.В

Проверил старший преподаватель

ГД. ДВГТУ: Быков. А.В.

г. Находка

2006

СОДЕРЖАНИЕ

Введение……………………………………………………………………4

1.Хозяйственныеобщества……………………………………………......6

2.Хозяйственныетоварищества………………………………………….18

3.Производственныекооперативы, как самостоятельная форма коммерческих организаций…………………………………………….28

Заключение…………………………………………………………………35

Библиография………………………………………………………………36

ВВЕДЕНИЕ

Всоответствии со ст. 50[1] ГК юридическими лицами могут бытьорганизации, преследующие в качестве основной цели своей деятельностиизвлечение прибыли (коммерческие организации) либо не имеющие такой цели и нераспределяющие получению прибыль между участниками (некоммерческиеорганизации).

Главныйкритерий их разграничения — основная цель деятельности извлечение прибыли либонет. Абсолютно не имеет значения ни форма собственности (государственная,кооперативная и т.д.), организационно-правовая форма, ни другиеобстоятельства.

Коммерческие организации могут выступать в форме: хозяйственных сообществ (АО, 000, ОДО),товариществ (полных и коммандитных), производственных кооперативов. Этотперечень закрыт — из круга коммерческих организаций исключены арендные, народные,коллективные и т.п. организации, упоминавшиеся в ранее действовавшемзаконодательстве. Некоммерческие организации тоже имеют многочисленные организационно-правовые формы: общественные объединения (профсоюзы, инвалидные организации,женские организаций и т.п.), потребительские кооперативы (ЖСК, ЖК, ДСК и т.п.),благотворительные и иные фонды (Фонд помощи беженцам, Чернобыль-фонд,Горбачев-фонд и т.д.) и др. Следует учесть, что этим организациям разрешена нелюбая предпринимательская деятельность,

алишь такая, которая необходима для реализации их уставных целей.

Вотличие от коммерческих организаций этот перечень открыт:

Могутбыть созданы и другие некоммерческие организации (например, государственныекорпорации, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации).

Наибольшуюпопулярность получили такие коммерческие организации, как хозяйственныеобщества. Их часто путают с хозяйственными товариществами. Между темнеотъемлемым признаком любого товарищества является непосредственное участие вего деятельности лиц, учредивших товарищество, в то время как в обществеобъединяется имущество учредителей (их капиталы). Объединения имуществаучредителей может и не быть (речь идет не о складочном капитале, а другомимуществе). С другой стороны, и участники общества наряду с объединением своихкапиталов могут также принимать участие в его деятельности, а могут и непринимать (ст. 73, п. 5 ст.82, ст.89, 98 ГК).

Цельюнаписания курсовой работы является полное представление о коммерческихорганизациях, а также их деятельности.

Основнойзадачей служит рассмотрение и сравнение различий данных организаций.

1. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА

ГКразличает ряд видов хозяйственных обществ: ООО, ОДО, АО, дочерние изависимые.

Всоответствии со ст. 87[2] ГК ООО[1]признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капиталкоторого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанныхс деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Порядоквнесения вкладов в уставный капитал определяется ст. 90 ГК и учредительнымидокументами ООО. Однако если тот или иной участник общества еще не внес свойвклад, он отвечает по обязательствам ООО солидарно с другими его участниками в пределахкак уже оплаченной (внесенной) части вклада, так и не оплаченной (невнесенной). ООО должно иметь фирменное наименование, в котором содержатся слова«общество с ограниченной ответственностью». Закон «Об обществах с ограниченнойответственностью» принят 08.02.98. Нормы этого Закона применяются лишь в тоймере, в какой они не противоречат ГК.

Статья88 ГК[3] содержит ряд ограничений, касающихся состава участниковООО. Во-первых, число участников ООО не может превышать предела, установленногозаконом (т.е. не более 50 участников — закон «об обществах с ограниченнойответственностью»). Во-вторых, если общество состоит из одного учредителя, этоне может быть другое хозяйственное общество. В-третьих, ограничен срок дляпреобразования ООО, число участников которого превысило 50, в АО. Установленныйв п. 1 ст.88 ГК годичный срок следует отсчитывать со следующего дня послепринятия «лишнего» участника (ст. 191 ГК).

ГК содержит другие ограничения по составу: ни госорганы, ни органы местногосамоуправления (по общему правилу) не могут быть участниками ООО; финансируемыесобственником учреждения — лишь с согласия собственника и т.д.

Вотличие от других коммерческих организаций, которые именуют один учредительныйдокумент (договор или устав), у ООО их два: учредительный договор и устав.Однако ст.89 ГК[4] допускает возможность наличия и одного документа(устав ООО), если учредителем является одно лицо.

УставООО должен содержать:

Полноеи сокращенное фирменное наименование ООО. При этом ООО должно иметь полное ивправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке (и на другихязыках). При этом русскоязычный вариант должен содержать полное наименованиеООО и слова «с ограниченной ответственностью». Фирменное наименование нарусском языке не может включать иные термины и аббревиатуры, в т.ч.заимствованные из иностранных языков. Сокращенное фирменное наименование ОООможет содержать вместо слов «общество с ограниченной ответственностью»аббревиатуру «ООО»;

сведенияо месте нахождения ООО. Оно представляется местом государственной регистрацииООО;

сведенияо размере уставного капитала (не менее 100 МРОТ), установленного законом, надату представления учредительных документов для государственной регистрации ООО;

сведенияо размере и номинальной стоимости доли каждого участника ООО (онипредставляются в рублях). Размер доли участника ООО определяется в процентахили в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости егодоли в уставном капитале ООО;

праваи обязанности участников ООО;

сведенияо порядке и последствиях выхода участника из ООО;

сведенияо порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО к другомулицу;

сведенияо порядке хранения документов ООО и о порядке предоставления обществоминформации участникам ООО и другим лицам (например, налоговым органам, органам статистики,налоговой полиции);

сведенияо составе и компетенции органов управления ООО, в т.ч.

овопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания ООО, опорядке принятия этими органами решений (в т.ч. решений, принимаемыхединогласно или квалифицированным большинством голосов); иныесведения, предусмотренные в ст. 52, 89-93 ГК[5] и в Законе «обобществах с ограниченной ответственностью».

Составорганов управления ООО также устанавливается в учредительных документах ООО. Онвключает: общее собрание; исполнительный орган (единоличный и (или) коллегиальный).

Сдругой стороны, уставом общества может быть предусмотрено образование советадиректоров (наблюдательного совета).

Компетенцияобщего собрания определяется уставом общества и действующим гражданскимзаконодательством. В соответствии с п. 2 ст. 33 Закона «Об обществах сограниченной ответственностью» к исключительной компетенции общего собрания относятся:

1)определение основных направлений деятельности ООО,

принятиерешения об участии в объединениях коммерческих организаций;

2)изменение устава ООО, в т.ч. размера уставного капитала ООО;

3)изменение учредительного договора ООО;

4)образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий, атакже принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительногооргана ООО коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему);

5)избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора)ООО; и т.д.

Очередноесобрание проводится не реже чем один раз в год, а внеочередное — в случаях,предусмотренных уставом. Решения по вопросам, указанным в п. 2 (изменениеустава, в т.ч. уставного капитала), а также по иным вопросам, определеннымуставом ООО, принимаются большинством не менее % голосов от общего числаголосов участников ООО. Решение изменить учредительный договор, реорганизоватьили ликвидировать общество принимается всеми участниками ООО единогласно.Остальные вопросы — большинством от общего числа голосов (если иное не предусмотренозаконом или уставом ООО).

Единоличныйисполнительный орган ООО (директор, генеральный директор и т.п.) избираетсяобщим собранием на срок, определенный уставом (в т.ч. и не из числа участниковобщества). Устав может предусматривать образование, наряду с единоличныморганом, также и коллегиального исполнительного органа ООО (правление, дирекцияи т.п.). Членом такого органа может быть только физическое лицо, в т.ч. неявляющееся участником ООО. Функции председателя коллегиального исполнительногооргана ООО выполняет лицо, являющееся единоличным

исполнительныморганом общества (если только полномочия последнего не переданы управляющему —другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю).

Единоличныйисполнительный орган ООО:

бездоверенности действует от имени ООО, представляет его интересы и совершаетсделки;

выдаетдоверенности, в т.ч. с правом передоверия;

издаетприказы о приеме на работу и об увольнении с работы,

опереводах работников ООО, о привлечении их к мерам дисциплинарного взыскания,об их поощрениях;

осуществляеттекущее руководство деятельностью ООО.

Учредительныедокументы общества должны содержать также иные сведения, предусмотренныеЗаконом «Об обществах с ограниченной ответственностью», в частности, о:

крупныхсделках;

исключениииз ООО;

дочернихи зависимых обществах;

филиалахи представительствах ООО;

публичнойотчетности ООО.

Анализсудебной практики, посвященной учредительным документам ООО, показывает, что:а) учредительный договор ООО

долженотвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (в т.ч. и обоснованиях признания сделок недействительными), а также отражать особенности,предусмотренные Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»; б) положенияустава ООО, противоречащие закону, не должны применяться судом при разрешениивозникшего спора; в) в случае несоответствия положений учредительного договораи положений устава приоритет имеют положения устава ООО; г)с учетом предмета изначения учредительного договора данные о государственной регистрацииучредителей не относятся к сведениям, которые должны быть указаны в этомдоговоре. .

Вст. 90 ГК уставный капитал ООО получил характеристику

гарантииимущественных интересов кредиторов. Это означает, что использовать его на иныецели по общему правилу нельзя.

Имущество,образованное за счет вкладов участников в уставный капитал, принадлежит ООО направе собственности (п. 1 ст. 66, ст. 213 ГК). Закон «Об обществах с ограниченнойответственностью» определил минимальный размер уставного капитала общества —100-кратный размер МРОТ (на дату представления учредительных документов на государственную регистрацию). Статья 90 ГК вводитжесткие требования по поводу сроков внесения вкладов в уставный капитал: намомент государственной регистрации ООО должно быть оплачено не менее 50%уставного капитала. Однако участники общества вправе оплатить к этому моментувесь свой вклад, % вклада и т.д. В равной степени они могут внести неоплаченнуючасть уставного капитала и досрочно (например, в течение 2 месяцев со днярегистрации ООО, в течение 6 месяцев), т.е. не дожидаясь окончания первого годадеятельности общества. Если в учредительных документах установлено, чтоучастники обязаны внести весь вклад в более ранние сроки(т.е. до истеченияпервого года деятельности ООО), то эти сроки необходимо соблюдать. Принарушении обязанности внести вклад в уставный капитал в сроки, предусмотренныеучредительными документами, наступают те же последствия, что и в соответствии сп. 3 ст. 90[2] ГК (за невнесение вкладов по окончаний первогогода деятельности ООО).

Если на момент государственной регистрации ООО участники неоплатили 50% объявленного уставного капитала, это может послужить основаниемдля отказа в государственной регистрации. Внесение (оплата) доли вклада вуставный капитал подтверждается документами, выдаваемыми учреждениями банка. Следуетобратить внимание на ряд ограничений, содержащихся в ст. 90 ГК:

а) участник ООО не может быть освобожден от Обязанности внестивклад в уставный капитал ООО. Вкладом могут служить денежные средства, движимоеи недвижимое имущество и имущественные права, права на использование объектовинтеллектуальной собственности;

б) запрещен вклад путем зачета требований к обществу.Речь идет, как правило, не об учредителях ООО (ибо к не учрежденному ещеобществу не могут быть предъявлены требования), а о таких лицах; которые оказалиськредиторами уже существующего ООО и вступают в него в качестве участников. В этом случае зачетом их требований к ООО нельзя заменить реальныйвклад в уставный капитал;

в)любое уменьшение уставного капитала допускается лишь

послеуведомления всех кредиторов общества. Закон «Об обществах с ограниченнойответственностью» установил, что такое уведомление должно быть предварительным:в течение 30 дней со дня принятия решения об уменьшении размера уставного капиталакредиторам должно быть направлено письменное уведомление. В эти же сроки ОООпубликует об этом печатное сообщение. При внесении изменений в учредительныедокументы ООО (в т.ч. и в случаях, когда это связано с изменением размера исостава уставного капитала ООО) необходимо уведомить об этом органгосударственной регистрации ЮЛ и представить в этот орган решение о внесении измененийв учредительные докумёнты, равно как сами эти изменения;

г)лишь после внесения всех вкладов в полном объеме допускается увеличениеуставного капитала.

Еслиразмер чистых активов ООО окажется меньше уставного капитала, предусмотренногов учредительных документах (по окончании второго и каждого последующегофинансового года), то Общество обязано уменьшить уставный капитал. Иначе говоря,его участники не вправе в этом случае увеличивать активы ООО путемдополнительных вкладов, а обязаны объявить об уменьшении уставного капитала(путем опубликования в печати, рассылки писем, выступления по радио,телевидению и т.д.). В любом случае кредиторы ООО должны быть письменно уведомленыоб этом.

Анализсудебной практики, посвященной формированию уставного капитала ООО, показывает,что: а) оценка иеденежного клада в уставный капитал общества должна бытьпроизведена независимым оценщиком в соответствии с Федеральным законом от29.07.98 «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (если вкладэквивалентен 200 МРОТ на дату представления документов на государственнуюрегистрацию ООО). Данные правила действуют как при учреждении ООО, так и вслучаях увеличения уставного капитала; б) участник ООО обязан представить (потребованию ООО) денежную компенсацию досрочно прекратившегося имущественногоправа (которое ранее он внес в качестве вклада) в течение оставшегося срока.Если участник передал в пользование ООО имущество (в качестве вклада в уставныйкапитал), оно остается в пользовании общества и при выходе (исключении)участника из ООО до истечения срока пользования, ели учредительным договором непредусмотрено иное; в) сумма увеличения уставного капитала не должна превышатьразницу

междустоимостью чистых активов ООО и суммой уставного капитала и резервного фонда ООО.При этом пропорционально увеличивается и стоимость долей участников ООО (безизменения их размера и соотношения). По решению общего собрания уставныйкапитал может быть увеличен за счет вкладов отдельных участников ООО (а равноза счет дополнительных вкладов третьих лиц, если это прямо не запрещено уставомООО). В случае несоблюдения сроков и порядка внесения вкладов в уставный капитал,сроков регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО,увеличение уставного капитала признается

несостоявшимся.При фактическом внесении вкладов они подлежат возврату в разумные сроки.

Всоответствии со ст. 93 ГК участник ООО вправе продать свою долю, подарить,обменять ее. Все это — формы уступки доли участника ООО. Можно также разделитьдолю на несколько частей, уступив ее нескольким лицам, часть доли оставитьсебе, а другую (другие) передать иным лицам, являющимся участниками данного ООО.Это право — абсолютное; в учредительных документах ООО его запретить нельзя.

Другиеучастники общества пользуются преимущественным правом покупки доли. Если жеотчуждение доли производится в иной форме (дарение, мена, наследование и т.д.),то у других участников ООО нет преимущественного права на ее приобретение (т.к.нет покупки). При покупке доли (ее части) другими участниками ООО общее правилосостоит в том, что они приобретают отчужденную долю в части, пропорциональнойразмеру их собственных долей в уставном капитале общества. Однако в уставемогут быть предусмотрены иные варианты (например, что доля достается лишьучастникам-учредителям пропорционально размерам их долей, что она достаетсятому из участников, который первый заявил о желании ее приобрести, чти долядостается тому из участников, которого укажет сам продавец).

Чтобыне страдали интересы участника, продающего свою долю, п. 3 ст. 93 ГК установил вкачестве общего правила месячный срок для использования другими участникамисвоего преимущественного права покупки этой доли. В то же время в уставе ОООможет быть предусмотрен и иной срок (как большей, так и меньшейпродолжительности). Лишь по истечении срока, установленного законом или уставом,продающий свою долю участник вправе реализовать ее третьим лицам. Однакоследует учесть,

чтодаже в этом случае право продажи доли третьим лицам возможно лишь при условии,что устав это допускает.

Еслиустав запрещает отчуждение доли участника третьим лицам, а другие участники ОООотказались ее приобрести, общество обязано выплатить участнику стоимость долилибо выдать ему имущество, соответствующее стоимости доли, в натуре. Согласияучастника на то, чтобы ему выдали имущество в натуре, не требуется. Вконкретной ситуации может быть и так, что участник, отчуждающий долю, хотел быполучить ее денежную стоимость, однако ООО вправе выплатить ее имуществом тойже стоимости.

Статья93 ГК в качестве абсолютного содержит запрет на отчуждение участникомнеоплаченной части его доли. Таким образом, ни в уставе, ни в специальныхсоглашениях иного правила быть не может. Это касается и случаев перехода доли кнаследникам (правопреемникам) участников ООО.

Установленотакже, что ООО, которое приобрело долю участника, обязано передать ее другимучастникам или третьим лицам в течение одного года. В пределах этого срокараспределение прибыли, а также голосование и определение кворума в собрании участниковООО производится без учета доли, приобретенной обществом. Правило о том, чтоучастники ООО имеют преимущественное право покупки доли, действует и в такойситуации.

Еслиже в учредительных документах ООО предусмотрен иной порядок, то следует руководствоватьсяим. Собрание участников ООО вправе принять решение не о реализации доли, а об уменьшенииуставного капитала (ст. 90 ГК).

Переходдоли участника к наследникам (правопреемникам) допускается на общих основаниях.Однако если учредительные документы общества связывают такой переход снеобходимостью иметь согласие участников, то это условие необходимо соблюсти. Вподобных случаях должно быть получено согласие всех остальных участников ООО.Если хотя бы один из них возражает против перехода доли к наследникам(правопреемникам) участника, общество обязано выплатить последнимдействительную стоимость доли или передать имущество в натуре.

Анализсудебной практики об уступке доли ООО ст. 93 ГК показывает, что: а) участники ОООимеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее, но ценепредложения третьему лицу. Участники ООО пользуются преимущественным правомпокупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом ООО (илисоглашением участников) не предусмотрено иное; б) уставом ООО может бытьпредусмотрена необходимость получения согласия общества или других его участниковна уступку доли участника третьему лицу иным образом, |чем продажа; в) ОООможет пользоваться правом преимущественного приобретения доли, если этопредусмотрено уставом общества и участники ООО не использовали свое правопреимущественной

покупки;г) продажа доли с нарушением права преимущественной покупки не влечет недействительностьсделки; можно лишь в судебном порядке потребовать перевода на участника прав иобязанностей по сделке. Уступка преимущественного права покупки не допускается;д) сделка по уступке доли в обществе совершается в простой письменной форме,если уставом ООО не предусмотрено иное. Однако ООО должно быть письменно уведомленоо совершении сделки; е) вклады в имущество ООО не являются

вкладамив уставный капитал ООО. Они вносятся в той мере, в какой это предусмотреноуставом ООО и принято решение общего собрания ООО.

Всоответствии со ст. 94 ГК участник ООО вправе в любое время выйти из обществанезависимо от согласия других его участников. При этом ему должна бытьвыплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставномкапитале, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительнымидокументами общества.

Выплатапроизводится в пределах 6 месяцев с момента окончания финансового года, вовремя которого подано заявление о выходе из ООО (если иной срок не установленуставом ООО); действительная стоимость доли выбывшего участника выплачивается засчет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером уставного капиталаООО.

Анализсудебной практики, посвященной выходу участника ООО, показывает, что: выход(или исключение) участника не освобождает его от обязанности по внесениювклада в имущество ООО, возникшей до подачи заявления о выходе; действительная стоимостьдоли ООО (определенная при выходе участника) должна соответствовать частистоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (а если онне полностью оплатил свой вклад в уставный капитал — пропорционально оплаченнойчасти вклада). Выплата производится в денежно форме либо (с согласия участника)путем выдачи ему имуществ в натуре такой же стоимости. Участник не вправе (привыходе из ООО) требовать возврата именно того имущества, которое он внес вкачестве вклада в уставный капитал; даже один участник общества, доля которогосоставляет не менее 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядкеисключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности; рассматриваяспоры об исключении, суду, при решении вопроса о том, является ли допущенноенарушение грубым, необходимо учитывать степень его вины. Под действиями(бездействием); участника, которые делают невозможным деятельность ООО либосущественно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонениебез уважительной причины от участия в общем собрании ООО, лишающее еговозможности принимать решена по вопросам, требующим единогласия; после выходаучастника из ООО размер его доли, используемый в расчете на выплату ему действительнойстоимости доли, не может быть изменен; нарушение порядка выхода участникавлечет отказ в государственной регистрации изменений учредительных документовобщества.

2. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА

Действующий ГК допускает деятельность полных и коммандитных товариществ.В соответствии со ст. 69 ГК полным признается товарищество, участники которого(полные товарищи) в соответствии с договором между ними занимаются предпринимательскойдеятельностью от имени полного товарищества и несут ответственность по его обязательствампринадлежащим им имуществом. Полный товарищ может быть участником ООО,акционером АО, вкладчиком коммандитного товарищества. Пункт 2 ст. 69 ГК лишь недает возможности быть полным товарищем сразу двух товариществ (ни полных, никоммандитных).

Если членами полного товарищества являются физические лица, то ониприобретают статус граждан-предпринимателей, однако специальную регистрацию(индивидуально, вне рамок полного товарищества) эти лица не проходят, хотя иполучают индивидуальное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.

Договор[3]— единственный учредительный документ товарищества. Поскольку в нем нетуставного капитала, не определен минимальный размер складочного капитала, тоучредительный договор должен отражать такую специфику полного товарищества.Обязательные сведения учредительного договора установлены п. 2 ст. 52 ГК и п. 2ст. 70 ГК. Иные сведения, внесенные в договор, не должны противоречитьтребованиям закона. Учредительный договор товарищества, а равно изменения идополнения к нему подлежат государственной регистрации.

В этом договоре учредители обязуются создать полное товарищество.Этот документ должен содержать сведения о:

порядке совместной деятельности полных товарищей по созданиюданного вида коммерческой организации;

условиях передачи полному товариществу имущества;

условиях участия полных товарищей в его деятельности;

условиях и порядке распределения между полными товарищами чистойприбыли;

порядке и условиях распределения убытков от деятельноститоварищества между его участниками;

порядке управления товариществом;

порядке выхода полных товарищей из его состава;

размере и составе складочного капитала;

размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищамисвоих вкладов в складочный капитал. Каждый участник обязан внести не менееполовины своего вклада в складочный капитал к моменту регистрации товарищества.Остальная часть вклада должна быть внесена в сроки, установленные учредительнымдоговором;

размере и порядке изменения долей каждого из участниковтоварищества в складочном капитале;

фирменном наименовании. Оно должно содержать либо имена(наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя(наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «икомпания», а также «полное товарищество» (см. ст. 54, 69 ГК);

месте нахождения товарищества; Оно определяется местомгосударственной регистрации;

иные сведения, предусмотренные законом или подлежащие включению вучредительный договор по настоянию участников (иначе договор не будет считатьсязаключенным, ст. 432 ГК).

Поскольку полное товарищество является коммерческой организацией,то возникает необходимость в повседневном управлении ее делами. Ведьнеобходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с налоговымиорганами, органами статистики, труда и занятости и т.д. Статья 71 ГКпредоставляет выбор самим участникам: они вправе создать какой-тоспециализированный орган повседневного управления (например, дирекцию), амогут возложить эти функции на одного из участников товарищества — того, ктоведет их общие дела (ст. 72 ГК). Возможен и комплексный вариант: наиболееважные вопросы может решать специальный орган, а текущие — один из участниковтоварищества.

Однако в любом случае должно быть согласие всех товарищей. Вучредительном договоре они могут определить, в каких случаях достаточнорешения, принятого большинством голосов (простым, в2/3, в 2/4 и т.д.)

Общее правило, закрепленное в п. 2 ст. 72 ГК, состоит в том, чтокаждый полный товарищ имеет один голос. Это означает, что, несмотря наразличный размер вклада в складочный капитал, на разный объем работ,выполняемых от имени товарищества, на различные сроки вступления в него ит.д., все участники имеют равные права в процессе принятия решений в рамкахтоварищества.

С другой стороны, участники могут предусмотреть в учредительномдоговоре иной принцип распределения голосов (например, тому участнику, чейвклад больше, предоставлять и больше голосов или наоборот;участникам-учредителям предоставить больше голосов, нежели вступившим втоварищество после его создания).

Право участника знакомиться со всей документацией по ведению делтоварищества — абсолютное и неограниченное. Отказ от этого права юридическойсилы не имеет, равно как и любое соглашение по поводу его ограничения. Этосвязано с тем, что участники товарищества солидарно и субсидиарно отвечают поего обязательствам своим имуществом. Поэтому если даже один из участников ведетобщие дела полного товарищества, он обязан обеспечить возможность ознакомлениядругих участников с упомянутой документацией. Формы ознакомления могут бытьразнообразными: ежемесячный отчет участника, ведущего общие дела, рассылкаинформационных писем, анализ документов на месте, контроль и ревизия дел ит.д. Воспрепятствование участникам в ознакомлении с документацией по ведениюдел может повлечь исключение виновного из состава товарищества в порядке, установленномучредительным договором.

В ст. 72 ГК предусматривается 4 варианта ведения дел:

а) каждый из участников вправе действовать от имени всеготоварищества. В этом случае доверенности от других участников товарищества ненужны. Любая сделка, заключенная любым из участников, влечет последствия длятоварищества; не требуется также последующего одобрения сделки другимиучастниками;

б) все участники ведут его дела совместно. В этом случае создаетсяопределенная структура, призванная принимать решения (например, собраниеучастников, совет учредителей). Данный вариант предполагает единогласиеучастников. Если хотя бы один из них проголосует против (или даже воздержится),решение считается не принятым. Такой вариант приемлем, если товарищество заключаетсделки редко, и его участники имеют возможность вовремя принять решение;

в) ведение дел поручается нескольким участникам. В этом случаеостальные участники обязаны получить от них доверенности. При заключении сделокучастники, на которых возложено ведение общих дел, равно как и в случаях,когда они представляют интересы товарищества в налоговых органах, органахПенсионного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ, статистики, иныхгосорганах, а также при взаимодействии с любыми третьими лицами, не должныпредоставлять доверенности от других членов товарищества. Остальные же,наоборот, могут совершать любые сделки от его имени только по доверенности.Если они выходят за рамки предоставленных полномочий, то другие участникивправе ставить вопросы о признании совершенных ими сделок недействительными,об их ответственности и т.д. (ст. 179, 183ГК);

г) ведение дел возлагается на одного из участников. И в этомслучае другие участники товарищества добровольно передают ему право выступать вхозяйственном обороте от имени товарищества. Остальные участники либо вовсе невправе совершать сделки от его имени, либо совершают их исключительно в рамкахполномочий, упомянутых в доверенности участника, ведущего общие дела.

Тот или иной вариант ведения общих дел должен быть закреплен вучредительном договоре.

Статья 72 ГК регулирует и ситуацию, когда одни участники, возложившие на других ведение общих дел, приходят к выводу об ихнедобросовестности (она может выражаться, например, в заключении заведомоневыгодных сделок, в разбазаривании имущества, в злоупотреблениях, в отказепредоставить документацию товарищества для ознакомления другим участникам, введении бухучета с нарушениями, что повлекло налоговые санкции, в неуплатеналогов). В этом случае они через суд вправе добиться прекращения полномочий поведению общих дел. Так как удовлетворение судом их требований влечет измененияучредительного договора (в части, касающейся порядка управления и введенияобщих дел товарищества), то такие изменения должны быть внесены в договор изарегистрированы в установленном порядке (ст. 51 ГК).

Участие в деятельности товарищества может выражаться в разнообразных формах. Так, полный товарищ должен принимать участие вуправлении, в формировании имущества, в ведении общих дел, в заключениидоговоров, совершении иных сделок и т.д. Поскольку участники товариществасоздали именно коммерческую организацию, то очевидно, что они совместноосуществляют предпринимательскую деятельность, выполняют определенную работу:по изготовлению товаров, оказанию услуг, по хранению, реализации готовойпродукции и т.д. Конкретно та или иная форма, а также степень участия каждогооговаривается в учредительном договоре.

Важнейшей обязанностью участников товарищества является формирование его складочного капитала. Вклад участника может выражаться вовнесении определенной денежной суммы, в передаче имущества, права пользованияобъектами интеллектуальной собственности, вещных прав и т.д. О том, чтоимущество передано в качестве вклада в складочный капитал товарищества, необходимочетко указать в учредительном договоре.

Если срок внесения вклада определен в учредительном договоре, тоучастник товарищества, не внесший оставшуюся часть вклада, обязан уплатить ему10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Однакотоварищи вправе предусмотреть в учредительном договоре и другие меры.

Участниками полного товарищества могут быть как юридические лица,так и граждане-предприниматели. Причем участие в товариществе не означает, чтотеряется самостоятельность и статус юридических лиц. Это лишь ограничивает ихв совершении от своего имени сделок, однородных с теми, которые составляютпредмет деятельности данного товарищества. Аналогично решается вопрос и вотношении сделок граждан предпринимателей. Учитывая то, что, став участникамитоварищества, они получают свидетельство о государственной регистрации вкачестве предпринимателя, упомянутые граждане вправе совершать в своихинтересах любые сделки, лишь бы они не совпадали с предметом деятельноститоварищества.

По общему правилу прибыль и убытки товарищества распределяютсямежду его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Однако вучредительном договоре может быть зафиксирован и любой иной принципраспределения. В то же время вовсе исключить участие кого-либо из товарищей враспределении прибыли или убытков нельзя. Если соглашение об этом закреплено вучредительном договоре, то такой договор регистрации не подлежит, а если онуже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить.

В соответствии со ст. 75 ГК полные товарищи солидарно несутсубсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствамтоварищества. Анализ судебной практики показывает, что: при обращениивзыскания на имущество юридического лица — участников полного товариществаследует руководствоваться НК и Федеральным законом от 21.07.97 «Об исполнительномпроизводстве» (а также ст. 64 ГК). При обращении взыскания на имуществогражданина следует учесть, что на некоторые виды имущества граждан обращатьвзыскание нельзя.

Независимо от времени вступления участника в полное товарищество,он отвечает и по обязательствам товарищества, возникшим до его вступления.Причем соглашение об ином никаких правовых последствий не влечет, т.к. оно ничтожно(п. 3 ст. 75 ГК).

Если участник выбыл (даже при наличии уважительных причин) изтоварищества, он не несет ответственности лишь по обязательствам товарищества,возникшим после его выбытия. Что же касается обязательств, возникших до моментавыбытия участника, то он отвечает за них наравне с другими участниками в течение2 лет со дня утверждения годового отчета.

Смерть физических лиц безусловно влечет изменение составатоварищества, даже если его наследник и будет принят в качестве новогоучастника. Аналогичные последствия влечет объявление гражданина умершим илипризнание безвестно отсутствующим, т.к. участие в деятельности полноготоварищества — обязательное условие членства. Объявление юридического лица —участника товарищества банкротом означает, что он автоматически подлежитликвидации, а потому исключается из товарищества.

Независимо от причины изменения состава оставшиеся участникидолжны решить вопрос о продолжении деятельности товарищества.

Вопрос об исключении участника всегда решается единогласно (ст.76 ГК), даже если в учредительном договоре закреплен иной принцип. На основаниитакого решения оставшиеся участники могут возбуждать в суде дело об исключенииучастника из состава товарищества, если, конечно, последний не согласен исполнитьего добровольно.

В соответствии со ст. 77 ГК участники полного товарищества вправевыйти из него, заявив об этом в письменной форме не менее чем за 6 месяцев дофактического выхода. Однако если товарищество учреждено с указанием срокадеятельности, то досрочный выход из него недопустим. Это общее правило.Досрочный выход возможен лишь при наличии уважительных причин (болезнь,препятствующая проживанию в данной местности или выполнению деятельности,которую осуществляет товарищество, призыв в армию и т.п.). Однако в этом случаест. 77 ГК не требует, чтобы заявление было подано не менее чем за 6 месяцев дофактического выхода из товарищества.

Днем фактического выхода из товарищества считается дата, когдалицо перестало принимать участие в его деятельности (независимо от причины).Поскольку закон в качестве обязательного предъявляет требование об участии вдеятельности полного товарищества, фактическое прекращение участия в этойдеятельности, по существу, означает выход из него (ст. 69 ГК). Именно до такогофактического выхода и должно пройти не менее 6 месяцев, упомянутых в ст. 77ГК.

Момент выбытия может и не совпадать с моментом фактическоговыхода. Поскольку выбытие участника влечет изменение текста учредительногодоговора, а это в свою очередь возможно лишь на собрании (на котором будетрассмотрено заявление о выходе его из товарищества), то участник считаетсявыбывшим с момента внесения таких изменений, причем они должны быть внесены вустановленном законом порядке, т.е. с обязательным сообщением в орган,осуществивший государственную регистрацию.

По общему правилу участнику выплачивается стоимость частиимущества последнего, соответствующая доле этого участника в складочномкапитале. Однако в учредительном договоре могут быть предусмотрены и иныеварианты выплат (например, может быть установлено, что выбывающему будетвыплачено лишь 50% от имущества, соответствующего доли этого участника в складочномкапитале, или, наоборот, наряду с имуществом, соответствующим его доле, должнабыть выплачена определенная часть имущества товарищества).

Принятие в товарищество наследника умершего участника-гражданинапроизводится в общеустановленном порядке: его необходимо принять в составучастников, решить вопрос о доле в складочном капитале, характере участия вдеятельности товарищества, внести соответствующие изменения в учредительныйдоговор. Если наследник не пожелал вступить в товарищество (либо не былпринят), расчеты с ним производятся в том же порядке, что и с выбывшимучастником. Наряду с другими участниками наследник отвечает по обязательствамтоварищества, возникшим в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельноститоварищества за год, в котором наследодатель выбыл из товарищества. Однакоответственность наследника, не принятого в товарищество, ограничена: онотвечает лишь в пределах перешедшего к нему (как к наследнику) имуществавыбывшего участника (ст. 75 ГК).

Кроме того, в ст. 78 ГК установлено два общих правила: во-первых,правопреемник реорганизованного юридического лица вправе вступить втоварищество лишь с согласия других участников; во-вторых, при выбытии одногоиз участников доли остальных в складочном капитале соответственноувеличиваются. Однако в учредительном договоре могут быть установлены и иныеправила.

В соответствии со ст. 79 ГК участник полного товарищества вправе ссогласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале илиее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

Поскольку доля (часть доли) участника переходит к новому лицу, онотвечает по обязательствам товарищества наравне с другими участниками и пообязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. С другой стороны,если речь идет о переходе прав, то их объем зависит от того, вся или часть долиперешла к упомянутому лицу: если перешла часть доли, то он получает только;часть прав бывшего участника товарищества.

По общему правилу участник товарищества, который может оказатьсядолжником по другим обязательствам (т.е. не связанным с его участием вдеятельности товарищества), отвечает перед кредиторами иным своим имуществом.Однако если иного имущества недостаточно, кредиторы вправе потребовать выделачасти его имущества, соответствующей доле должника в складочном капиталетоварищества.

Оценка выделяемой доли производится по балансовой стоимостиимущества, приходящегося на долю должника в складочном капитале на моментпредъявления письменного требования. кредиторов.

Дополнительно к общим для всех юридических лиц закон предусматривает такое основание ликвидации полного товарищества, как наличиеединственного участника.

3. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ КООПЕРАТИВЫ

Членыкооператива субсидиарно отвечают по его обязательствам; при этом конкретнаямера ответственности может быть предусмотрена уставом кооператива.

Производственныйкооператив имеет фирменное наименование. Статья 107 ГК не обязывает указывать внаименовании фамилию (имя) одного или нескольких членов кооператива (как этоустановлено для хозяйственных товариществ). Однако если все они решат, чтофирменное наименование должно отражать имя одного или даже всех членовкооператива, то это их право.

Учредительнымдокументом производственного кооператива является устав.

Уставдолжен содержать сведения о:

фирменномнаименовании. Оно включает наименование данной организации и слова«производственный кооператив или «артель»;

местенахождения кооператива. Оно определяется по месту его государственнойрегистрации (ст. 54 ГК);

размере паевых взносов, составе (например, сумма денег, автомобиль«Волга») и порядке их внесения;

ответственности членов кооператива за нарушение обязательств повнесению паевых взносов;

характере и порядке трудового и иного участия (например, есличленом кооператива является юридическое лицо) в деятельности кооператива и обих ответственности за уклонение от такого участия;

порядке распределения прибыли и убытков. При этом нужно учесть,что прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с ихличным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а междучленами, не принимающими личного трудового участия, — исходя из размерапаевого взноса. Распределению подлежит часть прибыли, остающаяся после уплатыналогов и сборов, а также после направления прибыли на иные цели, определяемыеобщим собранием (ст. 12 Федерального закона от 08.05.96 «О производственныхкооперативах»). Часть прибыли, распределяемая между членами кооперативапропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли,подлежащей распределению между ними;

размере и условиях субсидиарной ответственности членов кооперативапо его долгам. Производственный кооператив — единственная коммерческаяорганизация, субсидиарная ответственность членов которой по обязательствамкооператива определяется в порядке и размерах, предусмотренных его уставом;

составе и компетенции органов управления и порядке принятия имирешений (в т.ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно иликвалифицированным большинством голосов);

порядке выплаты стоимости пая лицу, прекратившему членство вкооперативе;

порядке вступления новых членов;

порядке выхода из кооператива. Член кооператива должен податьписьменное заявление не позднее чем за 2 недели до выхода из кооператива;

основаниях и порядке исключения из кооператива. Оно допускаетсятолько по решению общего собрания (если член кооператива не внес вустановленный срок паевой взнос либо не выполняет обязанности, возложенные нанего уставом);

порядке образования имущества производственного кооператива. Онообразуется не только за счет паевых взносов, но и за счет полученной прибыли,имущества, переданного другими лицами, за счет иных законных источников;

перечне филиалов и представительств;

порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

Высшим органом управления является общее собрание его членов. Вкооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет.Членами наблюдательного совета и членами правления кооператива, а такжепредседателем кооператива могут быть только члены кооператива. В состависполнительных органов кооператива входят правление и (или) председателькооператива. Член кооператива одновременно не может быть членом наблюдательногосовета и членом правления (председателем).

Общее собрание членов вправе рассматривать и принимать решение полюбому вопросу образования и деятельности кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания относятся:утверждение устава, внесение изменений в него; определение основных направленийдеятельности кооператива; прием и исключение из кооператива; установлениеразмера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива;определение направлений их использования; образование наблюдательного советаи прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращениеполномочий исполнительных органов, если это право по уставу не переданонаблюдательному совету; избрание ревизионной комиссии (ревизора), прекращениеполномочий ее членов; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов,заключений ревизионной комиссии (ревизора), аудитора; распределение прибыли иубытков; принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива; создание иликвидация филиалов и представительств, утверждение положений о них; решениевопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, атакже о вступлении кооператива в союзы (ассоциации).

Общее собрание принимает решения простым большинством голосовприсутствующих, если иное не предусмотрено законом или уставом кооператива.

Каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет припринятии решений общим собранием членов кооператива один голос.

Решения об изменении устава, о реорганизации (за исключениемпреобразования) и о ликвидации кооператива принимается 3/4 голосовприсутствующих на общем собрании членов кооператива. Решение о преобразованиипроизводственного кооператива в хозяйственное общество или товарищество должнобыть единогласным.

Исполнительные органы осуществляют текущее руководстводеятельностью кооператива. Если в последнем более 10 членов, то избираетсятакже правление, которое возглавляет председатель. Если в кооперативе есть иправление, и председатель, то в уставе необходимо определить вопросы, которыепредседатель решает единолично.

В уставе должны содержаться и иные сведения, предусмотренные ГК иЗаконом «О производственных кооперативах», в частности:

об основных правах и обязанностях членов кооператива;

о фондах кооператива;

об образовании, полномочиях и порядке работы ревизионной комиссии(ревизора).

Имущество производственного кооператива формируется за счет паевыхвзносов его членов, полученных доходов, иных законных поступлений. Оноявляется собственностью кооператива. Неправильно считать его разновидностьюобщей (долевой) собственности. Хотя оно и делится на паи, члены кооператива сохраняютна него лишь обязательственные права. С другой стороны, по единогласномурешению, принятому общим собранием, в кооперативе могут быть образованынеделимые фонды. Доли (паи) его членов в таких фондах не определены. Частьимущества кооператива, которая будет направляться на создание неделимых фондов,также определяется кооперативом самостоятельно, равно как и цели создания такихфондов. Если в уставе предусмотрено, что все решения общего собранияпринимаются, например, простым большинством голосов, то и решения, касающиесянеделимых фондов, принимаются в общем порядке.

Размер паевого взноса члена кооператива определяется на общемсобрании еще до регистрации кооператива в установленном порядке.

Производственный кооператив не вправе эмитировать акции, но можетвыпускать другие ценные бумаги (облигации, векселя и т.д.) с соблюдениемпорядка, установленного законодательством о ценных бумагах. Приобретать жеакции различных ОАО кооператив может на общих основаниях.

Прибыль, остающаяся в распоряжении кооператива после уплатыналогов, в т.ч. единого социального налога (взноса), иных обязательныхплатежей, распределяется между его членами.

Право на выход из кооператива — абсолютное и безусловное. Любыесоглашения, а также положения устава, ограничивающие либо отменяющие данноеправо, юридически ничтожны. С другой стороны, в уставе может бытьпредусмотрено, что член кооператива обязан своевременно предупредить о своемвыходе из его состава (например, за 30 дней, за 3 месяца).

Момент выхода из состава кооператива может и не совпадать смоментом выплаты стоимости его пая, а также иного имущества. Если в уставеданный вопрос не урегулирован, то следует руководствоваться общим правилом:выплата пая и имущества производится по окончании финансового года иутверждения бухгалтерского баланса кооператива, т.е. не позднее 1 апреля, следующегоза отчетным года.

К обстоятельствам, могущим послужить основанием для исключения изпроизводственного кооператива, в частности, относятся:

осуждение члена кооператива к наказанию, препятствующему трудовому участию в деятельности кооператива (лишение свободы, исправительныеработы не по месту работы и т.д.);

объявление члена производственного кооператива (юридического лица)банкротом и его ликвидация (ст. 61, 64 ГК);

запрещение гражданину (в качестве уголовного наказания) заниматьсяопределенной деятельностью, если членство в кооперативе неразрывно связно с ееосуществлением;

другие основания, установленные законодательством. В качествеособого основания выступает членство в аналогичном кооперативе. Однако рядовыхчленов кооператива по этому основанию исключить нельзя. Может быть исключенлибо член наблюдательного совета, либо председатель кооператива, либо членправления кооператива. При этом следует учесть, что ст. 111 ГК не обязывает, алишь дает право исключать членов этих органов из состава кооператива.

Установлены ограничения права передачи пая одним членомкооператива другому: такая передача возможна лишь в том случае, если она незапрещена законом или уставом.

Если кооператив не дает согласия на передачу пая третьему лицу,член кооператива вправе выйти из его состава, а потом, получив свой пай,распорядиться им.

Наследники члена кооператива не принимаются в его состававтоматически. По общему правилу для этого необходимо согласие общегособрания. Однако уставом может быть предусмотрено и иное. Отказ в приемеобжалуется в суд.

В соответствии с п. 5 ст. 111 ГК обращение взыскания на пай (пообщему правилу) не допускается. Кредиторы вправе требовать его лишь в случае,если иного имущества гражданина недостаточно для покрытия долгов. Приобращении взыскания на пай нельзя игнорировать порядок, предусмотренный уставомкооператива, а если там этот вопрос не урегулирован, — общий порядоквзыскания, установленный законом (ст. 23, 24, 255 ГК). Следует обратитьвнимание также на то, что если уставом кооператива предусмотрено созданиенеделимых фондов и они созданы, то третьи лица не вправе требовать обращениявзыскания по долгам члена кооператива, и суд не должен удовлетворять иски отаких требованиях.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Из всего изложенногоподведем итог:

1) Коммерческиеорганизации, являясь юридическим лицом могут иметь гражданские права,соответствующие целям деятельности, предусмотренных в их учредительныхдокументах, и нести связанные с этим обязанности.

2) Могут осуществлятьлюбые виды деятельности, прямо не запрещенные законом, т.е. наделены общейправоспособностью. Именно это в большей степени учитывает быстроменяющиеся……рыночные отношения.

3) Могут приобретатьгражданские права и обязанности Ч/З. своих участников. Таким примером служитполное товарищество: каждый его участник вправе действовать от именитоварищества, если учредительным договором не предусмотрено иное.

Различия междуорганизациями: учредителем общества может быть и одно лицо, а в товариществахэто недопустимо. Но следует обратить внимание на некоторые и другиеограничения.

a) Участниками полных товариществмогут быть только индивидуальные предприниматели, или коммерческие организации.При регистрации полных товариществ…, не могут быть участниками полныхтовариществ.

Некоммерческиеорганизации.

б) Учреждение не могутбыть полными товарищами, а участниками обществ и вкладчиками коммандитныхтовариществ — могут быть.

в) Отдельным категориямграждан запрещено участие в товариществах и в обществах. К ним относятся,прежде всего, государственные служащие, депутаты, работники налоговых органов,военнослужащие и другие лица.

БИБЛИОГРАФИЯ

Нормативные акты:

1. Гражданский кодекс РФст. 50

2. Гражданский кодекс РФст. 87

3. Гражданский кодекс РФст. 88

4. Гражданский кодекс РФст. 89

5. Гражданский кодекс РФст. 52, 89-93

6. Комментарий кФедеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственности»

7. Гражданский кодексР.Ф. Глава 4.

Список литературы:

1. Гражданское правоВ.В.Павленко, Е.И.Таранцова.-

Ростов Н./Д.Феникс:,2005-256с.