Реферат: Договор строительного подряда
Содержание
Введение
Глава 1. Теоретическиеположения о договоре строительного подряда в гражданском праве РоссийскойФедерации
1.1 Договорстроительного подряда: история становления и развития
1.2 Гражданско-правовоерегулирование договора строительного подряда
Глава 2. Юридическаяхарактеристика договора строительного подряда
2.1 Заключение договорастроительного подряда
2.2 Существенные условиядоговора подряда на строительство
2.3 Порядок исполнения ипрекращения договора строительного подряда
2.4 Особенностигражданско-правовой ответственности по договору строительного подряда
Заключение
Библиографический список
Введение
Актуальность темы. Конституция Российской Федерации наряду с другими подлиннодемократическими установлениями провозглашает единство экономическогопространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств,поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности (ст. 8). Данныеконституционные положения получили свое дальнейшее развитие в отраслевомзаконодательстве. В частности, Гражданский кодекс Российской Федерациизакрепляет в качестве основополагающих принципов равенство участниковгражданских правоотношений, неприкосновенность собственности, свободу договора,недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела,необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечениевосстановления нарушенных прав, их судебную защиту. Указанные принципыреализованы законодателем во всех институтах гражданского права.
Представляется, что в наибольшей мере они повлияли надальнейшее, качественно новое развитие института подряда в целом, истроительного подряда, в частности. Достаточно вспомнить, что в сравнительнонедавнем прошлом в сфере капитального строительства преобладалиадминистративно-командные методы регулирования, о свободе договора не было иречи, а подрядчик и заказчик находились в строгой зависимости от императивныхпредписаний законодательных актов, внутриведомственных распоряжений иинструкций. В настоящее время, как общее правило, заказчик свободен в выбореисполнителя работ по договору строительного подряда; а обе стороны свободны вопределении условий заключаемого ими подрядного договора в строительстве.Сегодня правовое регулирование отношений строительного подряда осуществляется,прежде всего, Гражданским кодексом РФ (глава 37 параграф 3). Наряду с нимотдельные аспекты урегулированы и другими нормативными правовыми актами, атакже строительными нормами и правилами (СНиПами).
Правоприменительная практика выявляет целый ряд проблем взаконодательном закреплении отношений строительного подряда, эффективноерешение которых возможно лишь на основе комплексного теоретическогоисследования.
Изложенные выше обстоятельства в совокупности ипредопределяет актуальность и выбор темы данного исследования.
Степень научной разработанности темы. Общетеоретические основы дляисследования гражданско-правовой регламентации отношений в сфере строительногоподряда и специфики договора строительного подряда представлены в работахученых-цивилистов: А.А. Агаркова, М.А. Брагинского, С.Н. Братуся, A.M. Беляковой, В.В. Витрянского, В.П. Грибанова, О.С. Иоффе,Е.А. Суханова, и др.
Проблематика подрядных отношений в строительстве былапредметом научных исследований таких авторов, как М.И. Барышев, Ю.Г. Басин,С.А. Верб, Э.П. Гаврилов, А.В. Герасимов, С.А. Говорков, С.С. Занковский, А.А.Каравайкин, В.В. Меркулов, Н.Д. Погосян, В.А. Романенко, А.А. Ромащенко, И. А.Сиротина, AJX Ткач, И.А. Фаршатов, В.И. Федоров,ИХ Хламов, В.М. Чернов, В.Ф. Чигир, Ю.И. Шегай, Е.Д. Шешенин и некоторыхдругих.
Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие из договораподряда на строительство.
Предметом исследования выступают нормы гражданского права, регулирующие отношениястроительного подряда, определяющие специфику применения мергражданско-правовой ответственности за нарушения законодательства в даннойсфере.
Целью исследования является комплексное изучение правовой природы, спецификидоговора подряда на строительство торговых и офисных центров, а такжеособенностей гражданско-правового регулирования отношений, связанных состроительным подрядом; постановка и решение теоретических и практическихпроблем и разработка на этой основе предложений по совершенствованию правовогорегулирования отношений в обозначенной сфере.
Вышеуказанная цель и предопределила постановку следующихнаучно-практических задач:
во-первых, рассмотреть правовую природу и этапы развитиядоговора строительного подряда;
во-вторых, охарактеризовать действующие нормативно-правовыеакты, регулирующие отношения строительного подряда;
в-третьих, раскрыть понятие, показать сущность и значениедоговора строительного подряда в гражданском праве Российской Федерации;выделить существенные признаки, позволяющие отграничивать исследуемый договор отиных гражданско-правовых договоров подрядного типа;
в-четвертых, раскрыть существенные условия договора подрядана строительство офисных и торговых центров, в том числе: предмет, цену ипорядок расчетов, срок, порядок сдачи и приемки офисного (торгового) центра;
в-пятых, исследовать вопрос о форме договора подряда настроительство указанных объектов;
в-шестых, показать особенности гражданско-правовойответственности по договору подряда.
Методологической основой исследования является общенаучный диалектическийметод, предполагающий объективность и всесторонность познания исследуемыхявлений, а также следующие специальные методы исследования: комплексный,системный, сравнительно-правовой, формально-логический, исторический.
Структура работы предопределяется целями и задачами исследования и включает всебя введение, две главы, заключение, библиографический список.
Глава1. Теоретические положения о договоре строительного подряда в гражданском правеРоссийской Федерации1.1Договор строительного подряда: история становления и развития
Изучая историю зарождения какого-либо гражданско-правовогоинститута, каждый исследователь неизменно обращается к праву Древнего Рима. Иэто не случайно, поскольку гражданское право возникло именно как право римскихграждан, когда в 449 г. до н.э. выполнявший роль регулятора общественныхотношений в римском обществе обычай был заменен Законами двенадцати таблиц.Последующее законодательство Древнего Рима объединяла одна общая черта — изложенные в нем правила были правом римских граждан, поскольку нераспространялись ни на рабов, ни на чужестранцев. Очевидно, по этой причинесуществовавшее тогда право и стало именоваться «гражданским», то есть правомримских граждан.
Разделение права на частное и публичное также исследователиотносят к эпохе Древнего Рима. Так, римский юрист Ульпиан выделил критерииразграничения для всех норм, которые содержались в праве. Так, по его мнению,право римских граждан относилось к интересам отдельных (частных) лиц — егоследовало именовать частным правом; право, касающееся статуса, интересов всегогосударства — публичным[1].
Частное право во время расцвета Римской империиразрабатывалось и применялось весьма активно, как того и требовал уровеньразвития хозяйственных отношений в государстве. К данному периоду времениотносится становление таких фундаментальных институтов, как учения особственности, других имущественных правах, наследовании, сделках и договорах идр.
В связи с тематикой проводимого нами исследования интереспредставляет учение о договоре найма, выделенном древнеримскими юристами вклассификации договоров в самостоятельный вид договора. И это не случайно,поскольку согласно праву Древнего Рима, договор найма включал в себя триобособленных (самостоятельных) подвида:
1) найм вещей (location — conduction ria),
2) подряд или найм работ(location — conduction operas),
3) найм услуг (location — conduction oberarum).
В этой связи М.И. Брагинский отмечает внутреннюю связьподряда с договором найма и приводит следующую цитату из титула II книги двенадцатой «ДигестЮстиниана»: «Если я даю заказ на постройку дома с тем, чтобы подрядчик делалвсе на свои средства, то он переносит на меня собственность на сделанное и,однако, это является наймом, ибо мастер сдает в наем свою работу, то естьобязанность делания»[2].
Таким образом, найм предполагал передачу одной сторонойдоговора другой стороне вещей, работ и услуг на возмездной основе. Подряднымпризнавался договор, в котором заказчик передавал подрядчику весь материал илибольшую его часть. Если же подрядчик должен был сделать вещь из собственногоматериала, то такой договор рассматривался как купля-продажа. Целью найма услугявлялся, прежде всего, не конечный результат работы, как в подряде, апредоставление работником своего личного труда (трудовой функции), ограниченноеопределенным промежутком времени[3].
Другое отличие личного найма от подряда состояло в том, чтоработник действовал по указанию (приказу) работодателя, то есть не по своемуусмотрению (не свободно). Материальный результат труда в договоре подрядаохватывал процесс его создания, в котором подрядчик в рамках полученного заданиясвободен в организации процесса создания вещи, сам его организует, что являетсяотличием подряда от купли-продажи. Однако в римском праве практика найма работне получила широкого распространения в силу рабского характера труда.
Согласно исследованиям С.П. Юшкевича, строительство такихграндиозных объектов древности как ирригационные сооружения и пирамидыосуществлялось за счет государства, было тщательно разработано, спланировано,организовано и проведено, «при почти полном отсутствии паутины формальныхобязательств»[4].
При решении возникающих строительных задач постепеннозародились такие понятия, как смета, расход, цена, срок строительства, гарантиикачества, которые в современном гражданском праве имеют статус существенныхусловий договора.
Древнеримский архитектор Витрувий в 1 в. до н.э. написалзнаменитый трактат «Об архитектуре», положив тем самым начало теоретическимисследованиям в архитектуре и строительстве.
Развитие института строительного подряда в условияхфеодального государства связывают с возникновением торгового права. В городахИталии и на севере Европы торговые и морские обычаи, в основе которых лежал незакон, а купеческая практика, начинают применяться для урегулирования отношенийне только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступившими вотношения договорного характера[5]. В источниках неотмечаются попытки обособления правового регулирования в каких-либо иныхобластях деятельности, в том числе и в строительстве. Очевидно, этотисторический факт может быть объяснен тем обстоятельством, что отношения посозданию недвижимых вещей (тем более строений) — это длительный процесс,гораздо медленнее приносящий прибыль и по своей природе более, чем, например,купля-продажа движимых вещей, тяготеющий к единству с другими институтамигражданского права — праву собственности на землю, использованию и созданиюстроительных материалов на национальной природной основе.
Кроме того, как справедливо отмечает В.П. Бугорский,отношения личной зависимости большинства работников от феодала, отсутствиезначительных средств, вложение которых в строительство не сулило быстройприбыли и в период феодальной зависимости, продолжали сдерживать развитиеособого сословия работников, извлекающих прибыль из подряда[6].
В зарубежном праве в процесс развития гражданско-правовогоинститута строительного подряда значительный вклад внесла кодификация частногоправа. Например, в 1804 г. во Франции был принят Гражданский кодекс[7],по тому же пути пошел и ряд других развитых европейских государств.
Вместе с тем, необходимо отметить, что отдельного отгражданского кодекса кодифицированного правового акта, регулирующего отношенияв области строительства, создано не было. В настоящее время в странахромано-германской системы права договор подряда продолжает регулироватьсянормами гражданских кодексов. Например: во Франции — статьями 1789-1799Французского гражданского кодекса; в Германии — параграфами 631-651 Германскогогражданского уложения; в Швейцарии — статьями 357, 358, 363 Швейцарскогообязательственного закона, и т.п. В англо-американском праве подрядныеотношения регулируются в основном правилами, выработанными судебной практикой,а специальные законы имеются лишь в отдельных штатах США[8].
При заключении договоров строительного подряда подчеркиваетсяособая роль типовых договоров, разработанных национальными и международнымипромышленными организациями и объединениями предпринимателей. В качествепримера отметим, что Международной федерацией инженеров-консультантовразработаны Международные условия договора о строительстве; комиссией ООН поправам международной торговли подготовлено правовое руководство ЮНСИТРАЛ посоставлению международных контрактов на строительство промышленных объектов (A|CN.9|SER|B|2)[9], имеется и ряд другихдокументов.
В странах романо-германской системы права, в отличие от странс англо-американскими правовыми традициями, где подрядные отношения традиционносчитаются одним из видов договора личного найма, подряд рассматривается каксамостоятельный вид договора, который отграничивается от близких по своейприроде договоров личного найма и купли-продажи будущих вещей по признакам,использованным в римском праве. В отличие от личного найма для подрядахарактерно выполнение работы с целью получения экономического результата,подрядчик обладает хозяйственной самостоятельностью, работает на свой риск и восновном за свой счет.
Подрядом, а не куплей-продажей будущей вещи признается такжеее изготовление из материала заказчика. В противном случае поставщик,применяющий свой материал, становится собственником изготовленной вещи ипереносит возникшее у него право собственности на заказчика. Договор овыполнении строительных работ по законодательству европейских стран считаетсяподрядным независимо от права собственности на используемый материал в силуправа собственности заказчика на земельный участок. Обосновывается данное положениетем, что строение или сооружение является аксессуаром или принадлежностьюземельного участка, который, как правило, не принадлежит подрядчику на правахсобственности[10].
В качестве предварительного итога можно сделать вывод о том,что договор строительного подряда в развитых европейских государствах сложилсяпримерно в начале 19 века в условиях буржуазного государства и типа права наоснове договоров найма и купли-продажи, заимствованных феодальным государствомэтих стран из римского права.
Зарождение и эволюция российского законодательства остроительном подряде как об одном из институтов гражданского права не получиливсестороннего отражения в отечественной юридической литературе. Издореволюционных цивилистов, как правило, выделяют работу Г.Ф. Шершеневича«Учебник Русского гражданского права», в которой помимо анализа действовавших вначале XX века положений ст. 1737 Сводазаконов гражданских о подряде практически не затрагивался вопрос о правовомрегулировании строительства в предшествовавших источниках права[11].
М.И. Брагинский отмечает, что в дореволюционной Россииподрядные отношения в области строительства не получили широкого развития[12].
Очевидно, этим объясняется и отсутствие специальныхисследований в данной области права. Тем не менее, интерес к истории указанноговопроса до принятия Свода законов гражданских получил отражение в литературе,посвященной договору строительного подряда.
С. П. Юшкевич, в частности, делает вывод о том, что именно наоснове обычного права сложилась практика письменного заключения подрядов. К1547 году относятся первые письменные свидетельства о частных подрядныхстроительных сделках, оформляемых в виде подрядных грамот или записей.
В 1595 г. царь Федор Иоаннович принял Наказ «О заготовленииматериалов для строения Смоленской крепости».
На обширное применение в XVII веке подрядных грамот для оформления отношений повыполнению работ указывает широкая и частая практика использования казенныхподрядов при царе Алексее Михайловиче (1649-1676 г.), что получило косвенное отражение в законодательстве.
Так, в Соборном Уложении 1649 г. упомянуты подрядные отношения для государственных нужд по поводу необходимости взысканиягосударственных пошлин по факту составления грамоты писарем.
В 1719 г. в эпоху грандиозного строительства Петром I утвержден регламент Камер-коллегии,которой вменялось в обязанность заключать договоры подряда и поставкиматериалов на объекты строительства для государственных нужд посредствомторгов.
В 1776 г. Екатериной Великой утверждены предписания «Оконтрактах по подряду, поставки и откупу».
Однако лишь с принятием Свода законов гражданских взаконодательстве было дано определение договора подряда созвучное сопределением, которое выработало римское право. Договор подряда имел ярковыраженный административный характер регулирования содержащихся в нем норм иправил и традиционно для России не обособлялся от договора поставки[13].
Сопоставляя эти обстоятельства с предложенной периодизациейистории гражданского законодательства, можно сделать вывод о том, что отношенияпо выполнению строительных работ в России стали регулироваться правом лишь вначале XIX века, то есть значительно позже, похарактеру правового регулирования иначе, чем другие виды гражданско-правовыхотношений (например, купля-продажа, мена, наследование и др.).
Такой подход позволяет конкретизировать вопрос о причинах«застоя» в правовом регулировании подрядных отношений в области строительства:почему в России длительное время не использовался опыт римского права для целейурегулирования подрядных отношений, в том числе в области строительства, хотяинтенсивно разрабатывалось законодательство в целом, и, в частности, окупечестве, мануфактуре, предпринимательстве? Представляется, что такиепричины, скорее всего, связаны с отсутствием в российском обществеэкономической потребности в законодательном закреплении отношений, связанных свыполнением работ в виде общих правил гражданско-правового характера.Феодальный тип отношений собственности в России способствовал возникновениюправа феодального типа и законодательства, закрепостившего работника, которое истало правовой основой для использования принудительного труда при выполненииосновных объемов строительных работ.
Учитывая сложность процесса строительства, его разностороннююсвязь с иными отраслями хозяйственной деятельности общества и другими типамидоговоров, законодатель долго не мог найти методологического подхода ксистематизации и кодификации отношений по договору строительного подряда. Поэтому поводу Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «договор подряда возбуждает большиесомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживаетсяразногласие как в теории, так и в законодательствах»[14].
Первым исторически значимым юридическим документом позаконодательному регулированию некоторых положений именно по ведениюстроительных работ стало издание Свода законов гражданских в 1835 году.Указанный свод являлся первой частью тома 10 Общего свода законов Российскойимперии. С введением Общего свода были отменены все прочие законы, которыедействовали со времен Соборного уложения 1649 года. Впервые в Российскомзаконодательстве в нем было дано определение договора подряда.
Так, договором подряда признавался договор, по которому однаиз сторон «принимала на себя обязательство исполнить своим иждивениемпредприятие… а другая, в пользу коей сие производится, учинить за тоденежный платеж». При этом законодатель не решился отделить договор поставки отдоговора подряда и, юридически они рассматривались как нечто единое, целое.
Предложенное определение созвучно с тем определением, котороедало договору подряда римское право. Уже в то время его отличительным признакомставилось «достижение экономического результата путем затрат со стороныподрядчика».
Риск производства подрядных работ, как следует из обоихопределений, всегда ложился на подрядчика. Свод законов гражданских впервыенормативно определил, что предметом подряда для государственных нужд могут бытьименно работы. В качестве предмета договора подряда в ст. 1738 назывались такиеработы, как «постройка, починка, переделка и ломка зданий и вообще производствовсяких работ». Объектами работ могли быть казенные здания, дороги, мосты и т.п.Впервые касательно подряда были установлены и существенные условия, которыестороны должны были непременно соблюсти.
Свод законов гражданских определял, что договор долженсодержать: условия по виду работ и предмету подрядного договора; указывалось,что необходимо определить инструмент, перечень строительных материалов, ихкачество, сторону, которая будет их поставлять (заказчика или подрядчика); срокработ, вид оплаты и порядок расчетов; способ контроля за ходом выполненияработ; порядок проверки выполненных работ и их приемки государственнымиструктурами. Сводом было установлено, что общий срок строительства не долженпревышать четырех лет.
Примечателен факт, что состав регулируемых Сводом положенийпочти полностью идентичен составу положений, регулируемых ныне действующимГражданским кодексом. Это свидетельствует с одной стороны о законодательнойпреемственности, а с другой стороны — о высоком юридическом потенциале и оглубокой работе, проведенной отечественной нормотворческой мыслью XIX века.
В Своде законов гражданских законодатель разделял договор посубъектному составу: между частными лицами и для казенных нужд, где в ролизаказчика выступало государство. Казенным подрядам и поставкам была посвященаотдельная статья, имелся ряд статей, касавшихся частных строительных подрядов.Такая подробная регламентация казенных подрядов была вызвана необходимостьюособой охраны государственных интересов.
На подбор претендентов для выполнения казенных подрядов былиустановлены конкурсные процедуры[15].
Дальнейшему юридическому совершенствованию строительногонаправления в гражданском праве помешал ход исторического развития государстваРоссийского. Война 1905 года и Первая мировая война, революционные события 1917года и последующая за ними гражданская война в России полностью остановилипроцесс нормотворчества по подряду вообще и по строительному подряду вчастности.
К вопросам подрядных отношений и строительным проблемамзаконодатель вернулся только по окончании этих событий. У нового Российскогогосударства возникла острая необходимость восстановления разрушенных зданий,коммуникаций, воссоздания промышленного потенциала. С этой целью в 1927 г, было разработано положение «О государственных подрядах и поставках»[16].
Чуть позже, в 1922 году на IV сессии ВЦИК был принят Гражданский кодекс РСФСР. Нормы,регулирующие строительную деятельность, излагались в рамках отношений договораподряда. При этом продолжало параллельно действовать положение «Огосударственных подрядах и поставках», в которое, учитывая переход России отновой экономической политики к экономике командно-распределительной, вносилосьмного дополнений и изменений. Постепенно из него были исключены все элементы,связанные с рыночной экономикой. В том числе из субъектного состава сторон подоговору подряда были исключены физические лица. Победивший социалистическийстрой полностью снял необходимость в оформлении и юридическом регулированиидоговоров между государством и физическими лицами. Такие отношения были прекращенына многие десятилетия, как не имеющие ни юридической, ни экономической основы.
Позже из числа субъектов строительных подрядных отношенийбыли выведены общественные организации, а также государственные учреждения ипредприятия. В результате государство осталось в одном лице и заказчиком, иподрядчиком работ по строительному подряду.
Для выполнения крупномасштабных строительных задач советскоегосударство было вынуждено пойти по пути создания крупных специализированныхстроительных трестов, эксплуатационных управлений, отделов капитальногостроительства и прочих тому подобных организации[17].
В Гражданском кодексе РСФСР 1964 года законодатель разделилдоговор подряда на просто «Подряд» (гл. 30) и «Подряд на капитальноестроительство» (гл. 31). Таким образом, строительный подряд был выведен даже израмок подрядных отношений. Целью подряда ставилось «выполнение определенныхработ по заданию заказчика» (ст. 350 ГК РСФСР 1964 г.). Такая постановка вопроса сосредотачивала подрядчика на процессе строительства ради самогопроцесса и не подвигала на достижение цели работ.
Впервые за всю историю Российского государства договорстроительного подряда получил обособленное описание и был представлен какотдельный, самостоятельный вид. При этом необходимо отметить, что, учитываяспецифику советского периода развития юридической мысли России, законодательхотя и допускал исполнение подрядных работ частным лицом, но только им лично.Иначе, в случае привлечения наемных работников, возникала ситуация эксплуатациичужого труда, что было чуждо нормам морали и нравственности социалистическогообщества.
Развитие и углубление рыночных процессов заставилозаконодателя основательно пересмотреть многие нормы социалистической эпохи. 21октября 1994 года Государственной Думой принята первая часть, 26 января 1996года — вторая часть нового Гражданского кодекса Российской Федерации, а 26ноября 2001 года — третья часть Гражданского кодекса Российской Федерации.
Гражданский кодекс РФ вернул строительный подряд в рамкиподряда вообще, сохранив при этом его как самостоятельный вид договора. Из ГКРФ исчезает понятие «капитального строительства», что подводит под общуюзаконодательную базу такие виды строительных работ, как монтаж, ремонт и многиедругие. ГК РФ достаточно подробно освещает многие вопросы, связанные сдоговором строительного подряда.
Подробно вопросы гражданско-правового регулирования договорастроительного подряда рассмотрены нами ниже.
Таким образом, изучение истории становления и развитиязаконодательства о строительном подряде и практики его применения позволяетсделать некоторые выводы.
Договор строительного подряда, несмотря на то, чтостроительные отношения являются одними из старейших, не сразу нашел свое местов системе гражданского права, путь его формирования как самостоятельного видадоговорных отношений был долгим и сложным.
Отношения, связанные со строительством, на территориирусского государства стали оформляться письменно со второй половины XVI века в виде подрядных грамот илизаписей, наказов царя. До первой половины XIX века положения договора подряда, в том числе настроительные работы формировались на основе обычаев делового оборота.
К началу XXвека в России на базе принятых в начале XIX в. гражданско-правовых норм о подряде возникли иразвивались две основные формы строительной деятельности: хозяйственный способ— на основе договора личного найма, как преобладающий способ строительства; иподрядный — с участием предпринимателя, которым дополнялись отношения личногонайма[18].
1.2 Гражданско-правовоерегулирование договора строительного подряда
Поскольку договор строительного подряда представляет собойразновидность договора подряда, то к нему субсидиарно применяются общие положенияГражданского кодекса РФ о подряде (п.2 ст. 702 ГК). Так, регулируются структурадоговорных связей, условия о порядке оплаты работ, о качестве работ, о сроках,о способах защиты, о цене и др. (ст.ст. 706, 707, 708, 709, 711, 712, 715, 724ГК и др.).
При этом следует иметь в виду, что ранее принятые Правила одоговорах подряда на капитальное строительство, утвержденные постановлениемСовета Министров СССР от 26 декабря 1986 г. № 1550, на территории Российской Федерации не действуют[19].
В соответствии с п. 2 т. 740 ГК РФ, к работам по капитальномуремонту зданий и сооружений правила о договоре строительного подрядаприменяются только, если иное не предусмотрено договором. Если же договоромисключено применение норм о строительном подряде, то действует правовой режим,установленный гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». Иными словами правило,в силу которого к выполнению работ по капитальному ремонту применяются нормы остроительном подряде, представляет лишь легальную презумпцию, отступление откоторой возможно по соглашению сторон.
Если же заказчиком по договору строительного подрядавыступает гражданин, а работы выполняются для удовлетворения бытовых или иныхего потребностей (при строительстве гаража, дачного домика, жилого дома ит.п.), к такому договору соответственно применяются правила ГК о бытовомподряде, но лишь в части, касающейся прав заказчика. Такой гражданин пользуетсятакже правами, предоставленными потребителю Федеральным законом «О защите правпотребителей»[20].
Важное место в правовом регулировании строительного подрядазанимают федеральные законы. К подобным актам относятся, в частности:
• Жилищный кодекс Российской Федерации, введен в действие 1марта 2005 года[21], Градостроительныйкодекс Российской Федерации от 17 мая 1998 года[22],Федеральный закон от 27 декабря 2002 года «О техническом регулировании»[23].
• Федеральный закон от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционнойдеятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальныхвложений»[24].
• Федеральный закон от 9 июля 1999 года «Об иностранныхинвестициях в Российской Федерации»[25].
• Федеральный законот 17 ноября 1995 года «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»[26].
• Федеральный законот 25 июня 2002 года «Об объектах культурного наследия (памятниках истории икультуры) народов Российской Федерации»[27].
• Федеральный законот 26 марта 2003 года «Об электроэнергетике»[28].
Важная роль в правовом регулировании строительного подрядапринадлежит также Постановлениям Правительства Российской Федерации. В их числеследует назвать следующие:
• от 14 декабря1991 года № 40 «Об увеличении объемов жилищного строительства с привлечениемсредств населения, предприятий и организаций»[29].
• от 3 февраля 1992года № 59 «О мерах по продаже не завершенных строительством объектов»[30].
• от 8 июня 1993года № 531 «Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов,осуществляемого за счет государственных валютных средств и государственныхиностранных инвестиционных кредитов»[31].
• от 10 августа1993 года № 763 «О приватизации предприятий и организаций строительства ипромышленности строительных материалов»[32].
• от 21 марта 1994года № 209 «О порядке использования объектов производственной базы строительныхорганизаций, находящихся на балансе промышленных предприятий»[33].
• от 22 июня 1994года № 744 «О порядке размещения централизованных инвестиционных ресурсов наконкурсной основе»[34].
• от 27 декабря1997 года № 1636 «О правилах подтверждения пригодности новых материалов,изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве»[35].
• от 25 августа1999 года № 941 «О разработке и согласовании консолидированных схемградостроительного планирования и основных положений консолидированных схемградостроительного планирования»[36].
• от 22 июня 1994года № 744 «О порядке размещения централизованных инвестиционных ресурсов наконкурсной основе»[37].
• от 13 сентября1994 года № 1060 «Об утверждении Положения о порядке подготовки, рассмотрения ипроведения государственной экспертизы технико-экономических и коммерческихпредложений и обоснований целесообразности, эффективности и возможности участияроссийских организаций в строительстве объектов за границей на основемежправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве»[38].
• от 4 декабря 2000года № 921 «О государственном техническом учете и технической инвентаризации вРоссийской Федерации объектов градостроительной деятельности»[39].
• от 21 марта 2002года № 174 «О лицензировании деятельности в области проектирования истроительства»[40].
• от 5 марта 2007 г. № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации ирезультатов инженерных изысканий»[41], и др.
Другой особенностью правового регулирования отношений подоговору строительного подряда выступает система нормативно-правовых актов.Прежде всего, это СНиП — строительные нормы и правила. Широко распространенытакже государственные и отраслевые стандарты (ГОСТ. ОСТ) и технические условия(ТУ) на строительные материалы, детали и конструкции, технические регламенты вотношении зданий, строений и сооружений.
Положения ряда перечисленных документов использованы в даннойработе при исследовании вопросов договора подряда на строительство офисных иторговых центров.
13. Понятие, сущность и значение договора строительногоподряда в гражданском праве Российской Федерации. В настоящее время договорстроительного подряда представляет собой самый распространенный из применяемыхна практике договоров подряда. Договор строительного подряда, регулируяотношения как минимум двух сторон, подразумевает некоторые фактическиедействия, которые стороны должны произвести, что порождает для каждой из нихопределенные правовые последствия. Результатом таких действий являетсяопределенный объект недвижимости — законченный строительством и введенный вэксплуатацию.
В общем случае, форма договорных отношений, по которой однаиз сторон заказывает проведение строительных работ и выражает согласие на ихоплату, а другая обладает специальными познаниями и навыками в областистроительства и выражает согласие на их проведение, носит название договорастроительного подряда[42].
ГК РФ рассматривает договор строительного подряда в качествевида договора подряда. В статье 740 ГК РФ закреплена норма согласно которой подоговору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договоромсрок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительныеработы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия длявыполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
С точки зрения теории классификации договоров, договорстроительного подряда можно охарактеризовать как консенсуальный, взаимный(двусторонним) и возмездный. Раскроем содержание данных признаков.
Так, признак консенсуальности означает, что договорстроительного подряда признается заключенным в момент получения лицом,направившим оферту, ее акцепта. В силу того, что определение договорастроительного подряда, закрепленное в п.1 ст. 740 ГК РФ, является императивнойнормой, стороны не вправе своим соглашением предусматривать реальный характерзаключаемого договора строительного подряда. Другую особенность, связанную сназванным признаком, отметил О.С. Иоффе. Он, в частности, писал о том, что:«если некоторые другие консенсуальные договоры (например, купля-продажа) иногдаисполняются в момент их заключения, то для договора строительного подряда такаявозможность исключена: момент совершения сделки и момент выполненияпредусмотренных ею работ обязательно отделены друг от друга более или менеепродолжительным промежутком времени»[43].
Признак двусторонности означает, что обязанности и праваимеют обе стороны договора строительного подряда. Главные обязанности ГК РФзакрепляет в определении договора строительного подряда. Так, для подрядчика — это обязанность построить по заданию заказчика определенный объект либовыполнить иные строительные работы, а для заказчика — обязанность по созданиюнеобходимые условия для выполнения работ, принятию их результата и по уплатеобусловленной цены. Более подробно взаимные права и обязанности сторон договораподряда на строительство офисных и торговых центров нами рассмотрены во второйглаве настоящей работы.
Признак возмездности вытекает из того, что подрядчик, которыйпостроил по заданию заказчика определенный объект либо выполнил иные строительныеработы, вправе требовать от заказчика исполнения его обязанности по оплатевыполненных работ. Такого рода договоры в силу статьи 423 ГК РФ являютсявозмездными. Однако сразу возникает вопрос о квалификации тех договоровстроительного подряда, когда в силу родственных, дружеских и иных подобныхотношений подрядчик выполняет работы безвозмездно. Нужно согласиться с мнениемЮ.В. Романца, что «признавать данные безвозмездные договоры недействительныминельзя, так как по существу в них нет ничего противозаконного»[44].
Действительность такого рода договоров обусловливаетсянормой, изложенной в пункте 2 ст. 421 ГК РФ: стороны могут заключить договор,как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовымиактами. Но в любом случае отсутствие признака возмездности не позволяетговорить о таких соглашениях как о договорах строительного подряда; данныедоговоры относятся к непоименованным и прямо не урегулированным гражданскимзаконодательством. Сказанное не исключает возможность применения к такимнепоименованным в ГК РФ безвозмездным договорам строительного подряда правил §3 главы 37 ГК РФ, в части, не противоречащей безвозмездности такого подрядногообязательства.
Вместе с тем, глубокое исследование обозначенной проблемы неявляется задачей нашего исследования. Более того, полагаем, что договор подрядана строительство офисных и торговых центров не может быть безвозмездным, чтообусловлено спецификой возводимых объектов.
Договор строительного подряда, являясь видом договораподряда, обладает всеми родовыми признаками, присущими последнему. Во-первых,договор строительного подряда направлен на выполнение работ в соответствии сзаданием заказчика. Во-вторых, договор строительного подряда направлен навыполнение только таких работ, которые влекут получение результата, отделимогоот самой работы. В-третьих, результат работ имеет индивидуальный характер.
Кроме названных признаков, договор строительного подрядаобладает рядом видовых отличий. В их числе можно назвать следующие особенности:
•выполнение работ на недвижимом объекте, неразрывно связанномс землей;
•выполнение работ, направленных на повышение прочности,устойчивости, надежности здания и сооружения и (или) монтажу оборудования науказанных объектах.
Родовые признаки договора строительного подряда необходимоучитывать при отграничении его от договоров, имеющих сходную каузу (цель), ноиной порядок ее достижения. Здесь имеется в виду проблема, история решениякоторой началась еще в римском частном праве: а именно — проблема разграничениядоговора строительного подряда и договора купли-продажи, мены и другихвозмездных договоров, направленных на передачу недвижимого имущества всобственность.
Для заказчика недостаточна простая передача недвижимогоимущества в собственность, как это происходит при купле-продаже. Его законныйинтерес распространяется на процесс строительства объекта, выполнения работ покапитальному ремонту и т.п., о чем свидетельствует право заказчика наосуществление контроля за этим процессом. Поэтому следует согласиться с М.И.Брагинским, который в этой связи подчеркивал, что «если договор не регулируетведения работы по созданию результата, — налицо купля-продажа. И, наоборот, в случаях,когда договор охватывает не только передачу в собственность (хозяйственноеведение, оперативное управление), но и создание вещи, заключаемый договордолжен рассматриваться как подряд»[45].
В договоре строительного подряда выполнение работ подрядчикомне является самоцелью. Экономический и юридический интерес заказчика направленкак на выполнение работ подрядчиком, так и на достижение им обусловленного этойработой результата. Именно поэтому законодатель в п. I ст. 740 ГК РФ говорит именно о «приемке результата», чтосвидетельствует о проводимом законодателем общем правиле: нет результата — нетоплаты работ. Договор строительного подряда не может считаться исполненным,если работа выполнена, а результат не достигнут. Поскольку при подряде заказчикоплачивает именно результат, а не работу как таковую.
По названному критерию договор строительного подряда можноотграничить от иных обязательств, имеющих сходную направленность, в частности,от договоров возмездного оказания услуг.
В литературе по гражданскому праву можно встретить мнение отом, что проведение работ по капитальному ремонту не охватывается договоромстроительного подряда. В частности, М.И. Брагинский по этому поводу отмечал,что «в принципе указанные отношения по капитальному ремонту зданий и сооруженийне соответствуют определению договора подряда при ремонте отсутствуетматериальный результат и нет отделимого от работы объекта, который передаетсязаказчику (имеется в виду, что в подобном случае возвращается переданный ранеезаказчиком предмет)»[46]. Однако законодательучел близость этих отношений к подряду. Соответственно в пункте 2 ст. 740 ГК РФпредусмотрено, что к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооруженийприменяются правила о договоре строительного подряда, если иное непредусмотрено в договоре. Разумеется, стороны вправе предусмотреть в договоре окапитальном ремонте зданий и сооружений и иное: на их отношения будутраспространяться нормы договора об оказании услуг. Вывод законодателя о том,что к договору на выполнение ремонтных работ предполагается применение норм оподряде, относится только к капитальному ремонту только зданий и сооружений. Поэтой причине если окажется, что предметом договора служит текущий ремонт, тосуд применит нормы договора о возмездном оказании услуг, если иное не будетсогласовано сторонами. Отмеченное решение вопроса в ГК не исключает общеговывода о том, что ремонт как таковой находится за пределами подряда[47].
При анализе отношений по производству капитального ремонтасправедливым видится вывод о том, что результат работ отделим от процессавыполнения этих работ. Выражается такой результат в тех новых качествах исвойствах, которыми здания и сооружения стали обладать. Поэтому можносогласиться с Ю.В. Романцом, который пишет, что «то обстоятельство, что прикапитальном ремонте заказчику возвращается ранее переданный им предмет, недолжно иметь определяющего значения для разграничения договоров подряда ивозмездного оказания услуг, поскольку главный квалифицирующий признак договораподряда выражается в отделимости результата от работы»[48].
Как уже отмечалось, договор строительного подряда имеетвидовые отличия. Названные признаки позволяют, с одной стороны, отграничитьдоговор строительного подряда от других видов подрядных отношений в рамкаходного договорного типа, а с другой провести четкую грань между договоромстроительного подряда и другими договорными типами. Выявление при анализеотношений по капитальному ремонту зданий и сооружений таких признаков, каквыполнение работ на недвижимом объекте, неразрывно связанном с землей, ивыполнение работ, направленных на повышение прочности, устойчивости, надежностиздания и сооружения, позволяет прийти к окончательному выводу, что указанныеотношения подпадают под правовое регулирование обязательств строительногоподряда. С другой стороны, отношения по текущему ремонту зданий и сооружений кстроительному подряду не относятся. Даже при том, что они связаны с выполнениемработ на недвижимом объекте, неразрывно связанном с землей, в них ненаблюдается другого признака — направленности на повышение прочности,устойчивости, надежности здания и сооружения[49].
Таким образом, общая характеристика договора строительногоподряда имеет не только теоретическое значение, но и позволяет на практике взависимости от наличия общих признаков (например, возмездность) определятьдоговорный тип, В рамках подряда как договорного типа видовые отличия позволяютклассифицировать обязательства как строительный подряд. Отмеченныеобстоятельства приобретают особое значение в свете распространенного вцивилистике утверждения о том, что для договора строительного подряда сприсущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, чем для любогодругого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров.В литературе справедливо отмечается, что этот договор, «помимо чисто подрядных,опосредует также элементы целого ряда иных видов отношений; поставки,имущественного найма, хранения, перевозки и некоторых других»[50].
Глава2. Юридическая характеристика договора строительного подряда2.1Заключение договора строительного подряда
Согласно ст. 434 ГК РФ «Форма договора», договор может бытьзаключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом длядоговоров данного вида не установлена определенная форма.
Вместе с тем, положения главы 37 ГК РФ, регулирующиеотношения по поводу строительного подряда, не устанавливают требований к формедоговора строительного подряда; они также не отсылают к другим нормам ГК РФлибо иным нормативным правовым актам за разрешением данного вопроса.Характерно, что статьи 702-729 ГК РФ, заключающие в себе общие положения оподряде, регулируя столь важные вопросы, как срок, цена, порядок оплаты,ответственность, права и обязанности подрядчика и заказчика, качество работы ит.п., так же обходят стороной форму договора подряда.
В этой связи следует, очевидно, обратиться к указанной вышестатье 434 ГК РФ с тем, чтобы на основе ее анализа, анализа положений главы 37ГК РФ и юридической практики сделать вывод о наиболее целесообразной формедоговора строительного подряда вообще, и договора подряда на строительствоофисных и торговых центров, в частности.
Представляется, что, говоря о договоре строительного подряда,одним из субъектов которого, как правило, является юридическое лицо, следуетобратиться к положениям ст. 161 ГК РФ. Так, в простой письменной форме должнысовершаться сделки:
• юридических лицмежду собой и с гражданами,
• граждан междусобой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз МРОТ, а в случаях,предусмотренных законом — независимо от суммы сделки.
Нотариальное же удостоверение сделок необходимо в случаях,указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон (ст.163 ГК РФ). Например, стороны договора строительного подряда вполне могутудостоверить заключенную ими сделку у нотариуса.
На основании указанных норм ГК РФ можно сделать вывод о том,что в простой письменной форме договор строительного подряда надлежит заключатьв следующих случаях:
во-первых, если хотя бы одним из его участников являетсяюридическое лицо;
во-вторых, если участниками договора, хотя и являются толькограждане (физические лица), но цена сделки превышает не менее чем в десять разустановленный законом минимальный размер оплаты труда;
в-третьих, если договор строительного подряда содержитиностранный элемент и может быть квалифицирован в силу этого каквнешнеэкономическая сделка;
в-четвертых, если соглашением сторон предусмотрена письменнаяформа договора строительного подряда, хотя бы по закону такая форма и нетребовалась.
Сказанное позволяет не согласиться с встречающимися вгражданско-правовой литературе утверждением о том, что «форма договорастроительного подряда письменная»[51]. Представляется, что воснове такого утверждения должны лежать либо нормы ГК РФ, которых, как мыустановили, не имеется, либо сложившаяся юридическая практика в указанной сфереправоотношений.
На наш взгляд, не вызываем сомнений утверждение о том, что«форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная»[52].
В письменной форме договор строительного подряда должен бытьзаключен путем составления документа, выражающего его содержание и подписанноголицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.Соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которымдолжна соответствовать письменная форма сделки (совершение на бланкеопределенной формы, скрепление печатью и т.п.), и, соответственно,предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 160, п. 1ст. 162 ГК РФ).
На основании п. 2 ст. 434 ГК РФ можно сделать вывод о том,что помимо составления одного документа, подписанного сторонами, договор вписьменной форме может быть заключен путем обмена документами посредствомпочтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи,позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
При этом письменная форма договора считается соблюденной,если лицом, получившим письменную оферту, в срок, установленный для ее акцепта,совершены действия по выполнению указанных в ней условий договора (это лицоприступило к выполнению обусловленных офертой работ, уплатило соответствующейсуммы и т.п.), которые считаются акцептом, если иное не предусмотрено законом,иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГКРФ).
Использование при совершении сделок факсимильноговоспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования,электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписидопускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовымиактами или соглашением
Данное условие может быть установлено также законом, иныминормативными правовыми актами. Однако, как нами было отмечено, форма договорастроительного подряда такого рода актами не регламентируется сторон[53].
Проецируя положения статьи 162 ГК РФ на отношения по договорустроительного подряда, можно сделать вывод о том, что несоблюдение простойписьменной формы договора строительного подряда лишает заказчика и подрядчикаправа в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий насвидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другиедоказательства. Несоблюдение простой письменной формы договора строительногоподряда, являющегося внешнеэкономической сделкой, влечет его недействительность[54].
Вопрос о законодательном закреплении требований к формедоговора строительного подряда не нов. Однако по сей день он не решен, чтонеизбежно вызывает продолжение научных дискуссий.
Так, Ю.В. Романец, поддерживая позицию о необходимостизаконодательного регулирования формы договора строительного подряда, в этойсвязи проводит аналогию данного договора с договором купли-продажинедвижимости. Он пишет, в частности, что «заслуживает внимания вопрос оцелесообразности унификации некоторых норм, отражающих специфику зданий исооружений, на которые не влияют особенности направленности купли-продажи иподряда. Например, ст. 550 ГК предусматривает, что договор продажи недвижимостидолжен заключаться в письменной форме путем составления одного документа,подписанного сторонами, и несоблюдение такой формы влечет недействительностьдоговора. Признаки, обусловившие данное правило, присутствует и в строительномподряде. Однако прямого указания о заключении договора строительного подряда вуказанной форме ГК не содержит»[55].
Г.А. Корнийчук также обуславливает необходимость письменнойформы договора строительного подряда неразрывной связью зданий и сооружений сземлей[56].
С.П. Юшкевич, в целом придерживаясь аналогичной позиции, несколькоиначе ее обосновывает. Он, в частности, полагает, что содержание (прежде всегоусловие о предмете) договора как сделки предопределяет форму сделки. Инымисловами цель любого договора выражает его предмет. А цели у договоров продажинедвижимости и договора строительного подряда различны. Цель договоракупли-продажи состоит в перенесении права собственности на вещь, служащуютоваром, на покупателя. В договоре строительного подряда никакого перенесенияправа собственности на вещь не происходит, поскольку интерес заказчика состоитв получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данномдоговоре, или в улучшении качеств уже существующей вещи.
Хотя рассматриваемые виды договоров имеют наряду с тем, чтовозникают по поводу недвижимого имущества, имеют существенные различия. В этойсвязи указанный автор полагает, что нет никаких оснований устанавливать решениеформы договора строительного подряда идентичное тому, которое предусмотрено дляпродажи недвижимости, особенно в части признания договора недействительным принарушении формы. Характерно, что договор строительного подряда регулируетотношения не только по передаче результата строительных работ, но и самистроительные работы. Следовательно. Рассматриваемый договор должен заключатьсяв письменной форме[57]. Как пишут М.И.Брагинский и В.В. Витрянский, «… строительство ведется на открытом воздухе,нередко на действующем предприятии, продолжается по общему правилу длительноевремя, в виде общего правила обладает повышенной опасностью для окружающих,вследствие чего проводится на основе согласованных с компетентными органамипроектов...»[58]. Автор разделяетуказанную позицию, то есть названные обстоятельства со всей очевидностьюговорят о необходимости законодательной регламентации формы договорастроительного подряда.
2.2 Существенные условия договораподряда на строительство
Специфика договора строительного подряда определяется особенностямипредмета договорных отношений. Исследование предмета договора строительногоподряда и его составляющих, понимание их функциональной направленностинеобходимо для однозначного юридического толкования положений заключаемогодоговора строительного подряда и является залогом его успешной реализации.
Как справедливо отмечает С.П. Юшкевич, специфика предметадоговора строительного подряда является одним из тех определяющих факторов, покоторому юридическая наука выделила договор строительного подряда всамостоятельный тип договорных отношений. В практически в одном параграфе ГК РФвпервые удалось объединить нормы, регулирующие строительные работы во всемвозможном многообразии строительных объектов[59].
Согласно п. 2 ст. 740 ГК РФ предметом договора подрядаявляются выполнение работ и их особый результат в виде построенного илиреконструируемого предприятия, здания, сооружения или иного объектанедвижимости, а также в виде законченного комплекса монтажных, пусконаладочных ииных неразрывно связанных со строящимся объектом работ по капитальному ремонтузданий и сооружений[60].
Определение сторонами предмета договора является основой длярасчета объема и стоимости работ, сроков исполнения, мер ответственности,гарантийных сроков, для установления необходимости использования труда инженераи прочих элементов договора строительного подряда[61].
С учетом того, что нормы ГК РФ имеют общий характер вынесениеузкоспециальных понятий в другие нормативные правовые акты представляетсяоправданным. Однако ГК РФ, регулируя договор подряда, не отсылает к какому-либоконкретному законодательному акту, содержавшему бы такие определения. В этойсвязи, а также с учетом многообразия нормативных правовых документов,регламентирующих отдельные аспекты договора строительного подряда,представляется целесообразным разработку нового кодифицированного актаСтроительного кодекса. Данное предложение не ново, исследователи выдвигают вего обоснование свои доводы[62], суть которых в целомсводится к изложенным нами позициям.
Так, строительное сооружение — это единичный результатстроительной деятельности, предназначенный для осуществления определенныхпотребительских функций.
Здание — это наземное строительное сооружение с помещениямидля проживания и (или) деятельности людей, размещения производств, храненияпродукции или содержания животных.
Как видно из представленных определений, «здание» являетсясоставной частью более широкого понятия «строительное сооружение». Вместе стем, следует отметить, что имеется лишь два принципиальных признака, по которымздания выделены в самостоятельную юридическую категорию из общего объемастроительных сооружений. Кратко рассмотрим их. Во-первых, здания — это наземныестроительные сооружения (иными словами, станцию метро нельзя отнести ккатегории зданий). Во-вторых, весьма специфична цель назначения строительныхсооружений — для проживания человека или осуществления им некоторойдеятельности. Тем самым законодатель разделил здания еще на две категории:жилые и нежилые (производственного назначения)[63].
Ни один нормативный правовой акт не дает определения и такомупонятию, как «объект строительства». Вместе с тем, как это вытекает из понятия«стройки», «объект строительства» является частью его статическиххарактеристик. В юридической литературе встречается ряд предложений по поводуопределения понятия «объект строительства». Рассмотрим некоторые из них. Так, С.П.Юшкевич пишет о том, что «объектом строительства является каждое отдельностоящее здание или сооружение (со всем относящимся к нему оборудованием,инструментом и инвентарем, галереями, эстакадами, внутренними инженернымисетями водоснабжения, канализации, газопроводов, теплопроводов,электроснабжения, радиофикации, подсобными и вспомогательными надворнымипостройками, благоустройством и другими работами и затратами), настроительство, реконструкцию, расширение или техническое перевооружениекоторого должен быть составлен отдельный проект и смета»[64].
И.Д. Еналеева предлагает несколько иной вариант определения.По его мнению, объект строительства — это отдельно стоящее здание илисооружение со всеми относящимися к нему обустройствами (галереи, эстакады ит.п.), оборудованием, мебелью, инвентарем, подсобными и вспомогательнымиустройствами, а также прилегающими к нему инженерными сетями и общепосадочнымиработами (вертикальная планировка, благоустройство, озеленение и т.п.)[65].
Оба определения изобилуют специальной строительной,архитектурной и иной терминологией. Их использование продиктованонеобходимостью определения состава объекта строительства. В тоже время составобъекта строительства определяется его технической, инженерной сложностью ипредставлением заказчика о его функциональном предназначении. Безусловно,небольшой торговый павильон и торговый гиперцентр (в г. Самара например,«ИКЕЯ», «Ашан», «Касторама» и др.) как объекты строительства будут иметьразличный состав инженерных обустройств и технических характеристик.
Представляется, что объект строительства можно рассмотретьеще в двух аспектах.
Во-первых, объект строительства — это, безусловно, то, надчем ведутся строительные работы; во-вторых, это тот результат, которыйстремится получить заказчик путем производства строительных работ. Такимобразом, можно с уверенностью высказать точку зрения, согласно которой объектстроительства выступает как ожидаемый результат строительного процесса, а неего текущее состояние.
Иными словами, в представленных выше определениях С.П.Юшкевича объект строительства представлен в качестве законченного, полностьюобустроенного, оснащенного необходимым оборудованием, соответствующего смете,определенным строительным нормам, правилам и принятого заказчиком результата.
Однако при данном подходе не учитывается то, что спецификапредмета договора строительного подряда заключается в единстве его статическихи динамических составляющих. Именно второй условный момент не нашел отражения вопределении понятия «объекта строительства». По тем же причинам представляетсяне совсем верным мнение М.И. Брагинского о том, что понятие «объектстроительства» совпадает с другим понятием — «стройка»[66].
Следует особо обратить внимание на то, что законодательноезакрепление и толкование таких понятий как «строительный процесс», «новоестроительство», «расширение», «реконструкция» вовсе отсутствует.
Исследовав сущность определений таких понятий, как «здание»,«строительное сооружение», «стройка» представляется целесообразным взять за основуих толкование, которое изложено выше, и в качестве базовых закрепить именно вСтроительном кодексе.
Поскольку, как уже было отмечено, четкое определение предметадоговора строительного подряда и, соответственно, однозначное толкование целогоряда специфических строительных терминов является важной гарантией достиженияцели данного договора, проведем краткий анализ соответствующих норм ГК РФ.
Так, на основании п. 2 ст. 740 ГК РФ договор строительногоподряда может заключаться на: «строительство или реконструкцию… а также навыполнение монтажных, пусконаладочных и иных… работ. Правила о договорестроительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту…если иное не предусмотрено договором». В этой связи проведем анализ ряда важныхмоментов. Во-первых, законодатель определил, что договором строительногоподряда охватываются следующие процессы: новое строительство, реконструкция икапитальный ремонт объектов (по-видимому, законодатель имел в виду ужевведенные в эксплуатацию объекты), прочие работы, связанные со строящимсяобъектом. На сегодняшний день ГК РФ и иные нормативные акты не дают определенияили разъяснения таким понятиям, как «строительство», «реконструкция» и«капитальный ремонт». Представленные же уточнения следуют из смысловогосодержания процитированной статьи.
Во-вторых, из текста статьи видно, что применение положенийдоговора строительного подряда к иным работам, «неразрывно связанным состроящимся объектом работ», возможно только для строящегося (т.е. незаконченного строительством) объекта. Из текста закона не видно, допускается липрименять эти положения при реконструкции и капитальном ремонте уже построенныхобъектов. Этот пробел требует отдельного законодательного решения.
В-третьих, законодатель считает, что договор на капитальныйремонт по своей правовой природе может не относиться как к договорустроительного подряда, так и к договору подряда вообще. Капитальный ремонтможет не предполагать передачи созданного результата работ заказчику. В этом исостоит диспозитивное значение применения наречия «если». К договору накапитальный ремонт можно с успехом применить нормы о договоре возмездногооказания услуг. Относимость же норм о строительном подряде к договору накапитальный ремонт стороны могут (но не обязаны) дополнительно согласовать втексте договора. «Иное» в данном случае означает, что стороны могут исключатьиз договора на капитальный ремонт не только диспозитивные, но и императивныенормы §3 гл. 37 ГК РФ. Подобная позиция О.Н. Садикова обоснована и представляетсявполне уместной[67].
Предметом договора могут также являться: выполнение комплексастроительных, монтажных, ремонтно-строительных, пусконаладочных работ;изготовление нестандартизированного оборудования и его монтаж; ревизияоборудования и его эксплуатация и другие работы. Еще раз подчеркнем, что длялюбого договора существенным является условие о его предмете. Отсутствие такогоусловия влечет недействительность договора с момента его заключения иничтожность всех его последствий для каждой из сторон[68].
Цена является существенным условием договора строительногоподряда. Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работпроизводится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и впорядке,которые установлены законом или договором строительного подряда. Фиксация вдоговоре строительного подряда условия о цене может быть различной.Исследование данного вопроса наиболее полно проведено И.А. Сиротиной. По еемнению, существуют следующие методы, применяемые при установлении цены вдоговоре строительного подряда[69]:
• паушальный;
• методкомпенсируемых издержек;
• методустановления цены за единицу выполненной работы. Причем, стороны договорастроительного подряда могут использовать перечисленные методы в любомсочетании.
И.А. Сиротина дает следующую характеристику данным методам.Так, суть паушального метода заключается в том, что стороны согласовывают общуютвердую сумму, которая должна быть уплачена за строительство. Она остается неизменнойдаже в том случае, если фактические расходы по строительству будут отличатьсяот тех, которые предполагались в момент заключения договора.
В соответствии с методом компенсируемых издержек заказчикобязан оплатить все разумные расходы подрядчика по строительству, а такжевыплатить согласованное вознаграждение, включающее прибыль подрядчика и егонакладные расходы[70].
Согласно методу установления цены за единицу выполненнойработы, стороны договариваются о ставке за единицу строительных работ. А общаяцена работ по договору зависит от количества фактически выполненного.
Не редко в практике применяется такой подход, при которомстороны договариваются не о конкретной денежной сумме, которая фиксируетсянепосредственно в договоре строительного подряда, а о способе ее определения.При этом участники договора могут исходить как из действующих сметных расценокотдельных видов строительных работ (регулируемые цены), так и из конъюнктурноскладывающихся цен на рынке строительных работ для данной местности.
Установление регулируемой цены может быть выражено в договорестроительного подряда приблизительно следующей записью: «Стоимостьобусловленных договором работ определяется на основании действующих сметныхрасценок в базисных ценах 2008 г. с пересчетом их в текущие цены с помощьюсоответствующих коэффициентов удорожания на момент выполнения или принятияработ». При такой формулировке цена выполняемых работ состоит из двух частей:сметной, в виде известных расценок, и переменной, выраженной текущимкоэффициентом пересчета базисных цен. Такой способ определения цены позволяетпроизводить расчет без каких-либо дополнительных согласований сторон.
В том случае, если стоимость работ выражена в договоре втвердой денежной сумме, ее изменение требует обязательного согласования сторон.Например, в связи с удорожанием стоимости строительных материалов илинеобходимости выполнения каких-либо работ, связанных с особенностями технологиистроительства данного объекта, подрядчик может и не вписаться в обусловленнуюдоговором цену. В его интересах предупредить об этом заказчика и только последостигнутой договоренности о новой цене договора продолжить работы. В противномслучае риск несения убытков лежит на подрядчике.
Подобная ситуация в принципе возможна при возведении офисныхили торговых центров. Следует отметить, что подобные объекты недвижимости, какправило, представляют собой индивидуальное архитектурное решение. На этапе составленияпроекта, конечно, предусматриваются элементы внутренней отделки помещений,наличие оригинальных конструктивных решений (например, кровля из прозрачныхматериалов, фонтаны в холлах, трансформирующиеся перегородки, зимние сады ит.п.); высчитывается стоимость необходимых для их реализации материалов и ценаработы. Вместе с тем, к моменту фактического выполнения данных работ можетвозникнуть необходимость в замене некоторых предполагаемых материалов другим(первых может не оказаться в наличии, их импорт станет не возможен по причинам,не зависящим от воли сторон и т.п.), соответственно изменится и цена работы помонтажу. И, как следствие, возникнут разногласия между сторонами договорастроительного подряда.
Чтобы избежать в будущем спорных ситуаций в интересахподрядчика (а часто и заказчика также) предложить записать в договорестроительного подряда цену (денежную сумму), обозначив ее как приблизительную,ориентировочную, подлежащую уточнению после завершения строительных работ.Правда, и такая запись все равно потребует дополнительного согласования новойстоимости с заказчиком. Но тогда уже у подрядчика появится обоснованноетребование установления новой, окончательной цены работ.
Другим наиболее, на наш взгляд, предпочтительным вариантомустановления цены в договоре строительного подряда, является условие о цене виностранной валюте или в условных денежных единицах. Такая возможностьсогласуется с нормами гражданского законодательства и чаще всего применяется всовременном экономическом обороте. Особенно актуально установление цены виностранной валюте именно в договоре строительного подряда. Это не случайно иобусловлено целым рядом обстоятельств. В их числе следует назвать, преждевсего: использование импортных материалов (особенно отделочных); выполнениестроительных работ иностранными специалистами; относительно длительныйвременной период возведения объекта строительства, в течение которогонаблюдается тенденция роста цен на материалы и рабочую силу; инфляция и др.
Вместе с тем, расчеты за выполненные работы в этом случаедолжны производиться в национальной денежной единице (валюта платежа) поофициальному курсу стоимости иностранной валюты, в которой выражена ценадоговора, на момент платежа, если иное не предусмотрено договором.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотренииспоров, возникающих в сфере строительства, так же пояснил, что в договоре можетбыть установлен способ определения цены или ее составной части. По одному издел подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчикастоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами.Истец ссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя избазисного уровня сметных цен, и применения при расчетах текущих индексовстоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию надень сдачи работ. Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ,подписанном заказчиком. Возражая против иска, заказчик высказал мнение, чтоприменение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, апоскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.
Суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В соответствиисо статьей 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнениюработы или способ ее определения. На основании статьи 746 ГК РФ расчеты должныосуществляться в порядке, предусмотренном договором. В договоре определено, чтоцена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, ипеременной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способопределения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчетбез дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием междуподрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимостиработ при проведении промежуточных платежей. Договором не установлено, чтокаждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующейпоправки в условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежалудовлетворению в размере, определенном подрядчиком[71].
Статья 746 ГК РФ предусматривает, что цену в договорестроительного подряда определяет смета. Цена в договоре строительного подрядавключает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение(п.2 ст. 709 ГК РФ). Издержки подрядчика складываются исходя из стоимости материалов,энергоисточников, транспортных тарифов, других издержек всех цикловстроительных работ. В смете предусматривается не только оплата «технической»стороны строительства, но также в соответствии со ст. 747 ГК РФ затраты наоплату транспортных услуг по перевозке строительных материалов и конструкций,хранению материалов, выплату заработной платы строителям всех специальностей(стоимость рабочей силы), помощь при испытании и т. п. Причем, в цену договорастроительного подряда включаются и страховка, и затраты на благоустройствотерритории после строительства.
Согласно п. 4 ст. 709 ГК РФ смета может быть приблизительнойи твердой, причем, если иное не предусмотрено в договоре, смета предполагаетсятвердой. Данное условие имеет определенное практическое значение. Так, приприблизительной смете подрядчик, согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, может ставитьперед заказчиком вопрос о повышении цены, который, однако, вправе отказаться вэтом случае от договора, с уплатой подрядчику цены за уже выполненную работу.
Эта норма об увеличении цены, по мнению О.Г. Ершова[72],может быть реализована подрядчиком при наличии двух условий:
во-первых, необходимы дополнительные подрядные работы,требующие существенного повышения цены. Необходимость таких дополнительныхработ, влекущих существенное удорожание цены, в случае спора сторон должнаопределяться компетентным судом с привлечением экспертов (назначением и проведениемсоответствующей экспертизы), поскольку это технический вопрос, требующийспециальных познаний;
во-вторых, о необходимости повышения цены подрядчик долженсвоевременно предупредить заказчика. Своевременность предупреждения может такжевызывать неясности. Следует полагать, что предупреждение по общему правилу неможет считаться своевременным, если оно сделано после прохождения «экватора»работ, т.е. после выполнения первой их половины. Однако, при наличии особыхобстоятельств, возможно, иное решение этого вопроса, что при возникновенииспора должно быть сделано судом.
Согласно установленного п. 6 ст. 709 ГК РФ правила, подрядчикне вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в томчисле в случаях, когда в момент заключения договора подряда исключаласьвозможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ илинеобходимых для этого расходов. Из этого общего правила допускаются, однако,исключения, причем возможно как повышение, так и снижение цены.
Во-первых, в силу абз. 2 того же п. 6 ст. 709 ГК РФ присущественном возрастании стоимости материалов, оборудования и услуг,предоставленных подрядчиком, последний вправе требовать увеличения цены, а приотказе заказчика — вправе расторгнуть договор в соответствии со ст. 451 ГК РФ(«Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменениемобстоятельств»).
Во-вторых, пересмотр цены допускается при наличии уподрядчика экономии, если заказчик докажет, что полученная подрядчиком экономияповлияла на качество выполненных работ (п. 1 ст. 710 ГК РФ).
В-третьих, уменьшение цены возможно при ненадлежащем качествевыполненных работ, то есть выполнение ее подрядчиком с отступлениями отдоговора подряда, ухудшившими результат работы или с иными недостатками,которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования(п. 1 ст. 723 ГК РФ).
Наконец, уменьшение цены может иметь место с учетом стоимостиостающегося у подрядчика материала заказчика (п. 1 ст. 713 ГК РФ).
Помимо перечисленных выше ситуаций, условие о цене договорастроительного подряда может быть изменено заказчиком в одностороннем порядке(ст. 744 ГК РФ), то есть без согласования с подрядчиком путем внесенияизменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этимдополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной всмете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных вдоговоре строительного подряда работ. Подрядчик, согласно этой же статье,вправе требовать пересмотра сметы при изменении стоимости работ по независящимот него причинам.
Итак, цена является существенным условием всякого возмездногодоговора (причем, будучи возмездным, договор строительного подряда исключениемне является). Следовательно, условие о цене должно присутствовать в каждомтаком договоре. Вместе с тем законодатель, устанавливая нормы, регулирующиеотношения строительного подряда, не указал, что договор строительного подрядадолжен признаваться незаключенным, если в нем стороны в письменной форме несогласовали условие о цене. В данном случае следует обратиться к общимположениям о договоре. В частности п. 3 статьи 424 ГК РФ «Цена» гласит, что «вслучаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может бытьопределена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть,оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается зааналогичные товары, работы или услуги».
В принципе, стороны договора строительного подрядапрактически всегда могут определить стоимость аналогичных работ, аналогичных строительныхматериалов, аналогичных издержек и вознаграждений подрядчику. Арбитражные судытакже применяют названную норму Гражданского кодекса РФ, поскольку этообоснованно не только потребностями правоприменительной практики, но такжесогласуется с теоретическим пониманием условия о цене в договоре строительногоподряда.
Стороны договора строительного подряда могут непосредственноне включать в текст договора правило, предусмотренное п. 3 статьи 424 ГК РФ, апримерно следующим образом установить условие о цене: «Расчеты за выполненныеработы производятся по сложившимся в данной местности ценам на аналогичные видыработ». Такая запись признается как достигнутая сторонами договоренность оцене. Не указывая в момент заключения договора конкретной стоимости выполняемыхработ, стороны предполагают это сделать в будущем, после завершения всех работили отдельных их видов. На наш взгляд такой подход оправдан лишь пристроительстве или ремонте небольших объектов в сравнительно короткие сроки. Длястроительства офисных или торговых центров в силу специфики подобных объектовданный метод не приемлем.
Завершая рассмотрение вопроса о цене как существенном условиидоговора подряда на строительство офисных и торговых центров обратимся к статье743 ГК РФ. Согласно ей подрядчик, обнаруживший в ходе строительстванеобходимость проведения дополнительных, не учтенных проектом работ, обязансообщить об этом заказчику. Если же от заказчика в обусловленный срок непоступит ответа, он должен приостановить дальнейшее выполнение работ. В случаепродолжения строительно-монтажных работ подрядчик лишается возможноститребовать от заказчика возмещения стоимости этих работ. Из сказанного следует,что, если подрядчик выполнил дополнительные работы, не обусловленные проектом ипредварительно не согласовал их выполнение с заказчиком, он не вправе требоватьоплаты таких работ.
Подписание заказчиком актов выполненных работ судебныеинстанции рассматривают как фиксацию им самого факта выполнения таких работ, ноникак не разрешение на их выполнение, и тем более на оплату. Правда, чтобыотказаться от оплаты принятых работ, заказчик должен убедить подрядчика в том,что отраженные в акте объемы не предусмотрены проектной документацией или, чтоподрядчик завысил их объемы. Аналогично этому заказчик вправе не оплачиватьзавышенную подрядчиком против условий договора стоимость работ.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, анализируя практикуарбитражных судов по рассмотрению споров в сфере строительства, в частности,отметил, что признание договора строительного подряда недействительной сделкойне является безусловным основанием для отказа от оплаты работ. Так, подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ,выполненных при строительстве цеха обжига керамических изделий, чтоподтверждено актом приемки работ. Заказчик заявил встречное требование опризнании договора ничтожной сделкой. Суд первой инстанции удовлетворилвстречный иск, согласившись с доводами заказчика о ничтожности договора в силустатьи 168 ГК РФ. В соответствии со статьей 167 ГК РФ при признании сделкинедействительной каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное посделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить егостоимость. Возврат выполненных работ и использованных при их исполненииматериалов невозможен. Однако подписание акта заказчиком свидетельствует опотребительской ценности для него этих работ и желании ими воспользоваться. Притаких обстоятельствах заявленное исковое требование подлежит удовлетворению, апонесенные подрядчиком затраты — компенсации[73].
Таким образом, не достижение сторонами соглашения по такомусущественному условию как цена в ряде случаев может привести к тому, чтодоговор будет признан судом незаключенным.
Существенным условием договора подряда на строительствоофисных и торговых центров является положение о сроке производства работ.Наличие разрыва во времени между датой заключения договора и датой исполненияопределяет консенсуальный характер договора. Этот интервал времени,применительно к договору строительного подряда и принято называть «срокомвыполнения работ». Вполне понятно, что заказчика не интересует строительствоофисного или торгового центра ради самого процесса строительства. Единственное,что имеет значение для заказчика — это достижение результата строительства, тоесть возведение и ввод в эксплуатацию конкретного торгового или офисного центрасогласно имеющегося проекта в установленный договором срок. Собственно в этом исостоит суть любого договора строительного подряда — достижение черезопределенный промежуток времени запланированного результат.
В этой связи М.И. Брагинский справедливо отметил, что с точкизрения заказчика сами работы по договору строительного подряда имеют значениелишь постольку, поскольку служат средством достижения результата[74].Подрядчик берет на себя обязательство не только по производству каких-либостроительных работ, но так, же по их завершению, представлению заказчикуоконченного строительством объекта. Об этом свидетельствует повелительная формаглагола «построить» в форме законченного исполнением действия. Такой же точкизрения придерживается и Б.Д. Завидов, указывая, что работа и ее результат(объект) в договоре подряда обычно обособленны во времени (сначала выполняетсяработа, а затем возникает ее результат), однако они тесно связаны и образуютединство. Выполняемая работа предполагает достижение определенного результата,ибо сама по себе она бессмысленна, а результат не достижим без предшествующейему работы[75].
Арбитражные суды выработали при рассмотрении споров,вытекающих из договоров строительного подряда, определенные тенденции, согласнокоторым отсутствие в подобного рода договоре указаний о сроках выполнениястроительных работ влечет недействительность такого договора[76].
Иного мнения придерживается В.В. Залесский, отметивший, чтоотсутствие в договоре положений о начальном и конечном сроках выполнения работне влечет недействительности договора строительного подряда. Подобное мнениеавтор обосновывает тем, что «согласно статьи 314 ГК РФ обязательство должнобыть выполнено в разумный срок»[77].
С такой позицией В.В. Залесского вряд ли можно согласиться,поскольку, на наш взгляд, такой подход не характерен для договоровстроительного подряда. В строительном подряде заказчик прямо заинтересован не внеком абстрактном «разумном» сроке исполнения работ, а во вполне определенномсроке (например, третий квартал 2008 года, январь 2009 года и т.п.). Болеетого, стороны договора строительного подряда могут трактовать общий термин«разумности» очень вольготно и свободно, в соответствии со своим внутреннимпониманием, либо исходя из неких субъективных факторов. Подобная ситуация, нанаш взгляд, просто не допустима, когда речь идет о строительстве торговых иофисных центров, поскольку на момент их возведения заказчик, как правило, ужесвязан договорными обязательствами с другими субъектами (например, как ужеотмечалось, могут быть заключены предварительные соглашения об оказании услуг,аренды площадей офисного или торгового центра и т.п.).
Поэтому представляется совершенно правильным тообстоятельство, что применительно к договору строительного подряда законодательпошел на определенное ужесточение норм об условиях договора с помощьюзаключенных в них императивных предписаний.
Четкое определение в договоре подряда на строительствоофисного или торгового центра срока окончания строительно-монтажных работ имеетдля сторон весьма существенное значение. Так, к примеру, срок проведения работи их окончания определяет момент прекращения определенных прав и обязанностейсторон и, одновременно, возникновение новых.
От установления сроков, кроме того, зависит наступление такихправовых последствий, как:
- распределениерисков между сторонами (ст. 705 ГК РФ);
- дата приемки исдачи объекта и начало его эксплуатации (ст. 753 ГК РФ);
- дата началатечения гарантийного срока (ст. 755 ГК РФ);
- дата началапредельного срока обнаружения недостатков (ст. 756 ГК РФ);
- моментнаступления ответственности за несоблюдение сроков (ст. 708 ГК РФ) и т.д.
Указав на обязательность наличия начального, конечного сроковвыполнения работ, законодатель по п. 2 ст. 708 ГК РФ все-таки разрешил сторонамвносить в договор условия о возможности их изменения (как в сторону уменьшения,так и в сторону увеличения). Тем самым предусматривается определенная гибкостьв определении возможных вариантов построения договора строительного подряда.
Практика арбитражных судов при рассмотрении споров,возникающих в сфере строительства, идет по пути признания договорастроительного подряда незаключенным, если в нем отсутствует условие о срокевыполнения работ. Так, генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд сиском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подрядапеней за просрочку передачи технической документации для производства работ.Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, поскольку вдоговоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, он считаетсянезаключенным. Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям. Всоответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчикобязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенныйобъект либо выполнить иные строительные работы. Следовательно, условие о срокеокончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договореэто условие отсутствовало, в силу статьи 432 ГК РФ данный договор следуетсчитать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязательства попередаче документации. Поэтому и пени, установленные этим договором, взысканиюне подлежат[78].
2.3Порядок исполнения и прекращения договора строительного подрядаГражданский кодекс РСФСР (1964 года) не содержал норм о сдачеи приемке законченного строительством объекта. Данная проблема была учтеназаконодателем только в общей части главы 30 «Подряд» ГК РСФСР (1964 года), вкоторую была включена статья 361 «Обязанность заказчика принять работу,выполненную подрядчиком». Причем данная статья не предусматривала норму обобязательном участии подрядчика в процедуре сдачи-приемки работ. Конечной цельюпроцедуры ставилось «принятие работ», а не их результата. «Приемка» и «сдача»не рассматривались как самостоятельные процессы для каждой из сторон договора.Односторонний отказ от подписания акта не допускался.
Ныне действующий Гражданский кодекс РФ существенным образомисправил данную ситуацию: условие сдачи и приемки результата работ, в силуопределения договора строительного подряда (ст. 740 ГК РФ), ныне являютсясущественными. Более того, ГК РФ отказался от формулы «приемка-сдача» иразделил ее на две процедуры: «сдача работ подрядчиком» и «приемка работзаказчиком»[79].
Пункт 1 ст. 740 ГК РФ содержит императивную норму, согласнокоторой «… заказчик обязуется… принять результат». В тоже время специальныестатьи Кодекса о сдаче и приемке работ обязывают заказчика только приступить кприемке (п.1 ст. 753 ГК РФ). Последнюю норму буквально можно толковать, какобязанность заказчика начать и проводить процедуру приемки. Термин «обязуетсяпринять» больше подходит для обозначения процессов, которые не только начали ипроводили, но и завершили. Более того, повелительная форма словосочетания«обязуется принять» не допускает отказа заказчика от приемки результатастроительства, что не согласуется с положениями, закрепленными в пункте 6 ст.753 ГК РФ.
Полагаем, что, формулируя приведенные выше нормы ГК РФ осдаче и приемке результата строительных работ, законодатель лишь допустилорфографическую неточность
В этой связи следует не согласиться с мнением А.В. Сутягин,который полагает, что «заказчик обязан осуществить приемку»[80].
Вместе с тем, формулировка норм законодательства должнаосуществляться таким образом, чтобы приводить только к однозначному ихтолкованию. С целью устранения обозначенных выше противоречий полагаемцелесообразным изложить окончание п. 1 ст. 740 ГК РФ следующим образом: «…принять результат в соответствии с нормами настоящего кодекса или договором иуплатить обусловленную цену».
На наш взгляд, условие о сдаче и приемке результатастроительства не случайно определено законодателем как существенное. Например,дата сдачи и приемки работ также имеет для сторон юридическое значение.Составление и подписание акта то сдаче и приемке является юридическим фактом,который влечет за собой наступление правовых последствий. В их числе можноназвать следующие:
• с моментасоставления и подписания акта осуществляется переход права собственности наобъект или его часть с подрядчика на заказчика;
• у заказчикапоявляется:
- ответственностьза сохранность возведенного объекта или его части (ст. 741 и п. 3 ст. 753 ГКРФ);
- налогооблагаемаябаза по налогу на имущество и другим налогам;
- возникают иныеобязательства, зависящие от специфики объекта строительства (например, по ч. 2п. 2 ст. 740 ГК РФ – эксплуатация объекта);
- начинает течьгарантийный срок (ст. 724 и ст. 755-756 ГК РФ) и срок исковой давности (ст. 756ГК РФ);
- обязанность пооплате подрядчику выполненных работ (п.1 ст. 711, п. 1 ст. 740 ГК РФ).
На последнее обстоятельство особо обращал внимание ПрезидиумВысшего Арбитражного Суда РФ. В частности, в пункте 5 Информационного письмаВАС РФ от 24 января 2000 года № 51[81] «Обзор практикиразрешения споров по договору строительного подряда» отмечается, что основаниемдля возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ являетсясдача результата работ заказчику. Дополнительно, в постановлении ПрезидиумаВысшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 2008 года № 12430/07[82]по конкретному гражданскому делу указано, что для разрешения спора по расчетам,за выполненные работы определяющим является тот факт, что заказчикомвыполненные работы приняты.
Приведенный перечень правовых последствий приемки и сдачизаконченного строительством объекта далеко не исчерпывающий, что лишний разподчеркивает существенное значение данного условия для договора строительногоподряда и указывает на необходимость его четкого изложения в самом договоре.
Рассмотренные выше положения ГК РФ о сдаче и приемкерезультата строительных работ являются общими.
Именно данный документ, несмотря на то, что незарегистрирован в Министерстве юстиции РФ, не опубликован в официальныхизданиях, широко применяется в строительной отрасли вообще и в процессестроительства офисных и торговых центров в частности.
Кратко охарактеризуем процесс сдачи и приемки, законченныхстроительством торговых и офисных центров. Так, до предъявления объектовгосударственным приемочным комиссиям рабочие комиссии, назначаемые заказчиком,должны проверить: соответствие объектов и смонтированного оборудованияпроектам, соответствие выполнения строительно-монтажных работ требованиямстроительных норм и правил, результаты испытаний и комплексного опробованияоборудования, подготовленность объектов к эксплуатации и оказанию услуг,включая выполнение мероприятий по обеспечению на них условий труда всоответствии с требованиями техники безопасности и производственной санитарии,защите природной среды, и только после этого принять объекты[83].
Председателем приемочной комиссии назначается представительзаказчика (застройщика), а его заместителем — архитектор-автор проекта.
Приемка объектов приемочными комиссиями производится при ихполной готовности в соответствии с утвержденными проектами.
Законченные строительством объекты указанного назначенияподлежат приемке в эксплуатацию государственными приемочными комиссиями толькопосле выполнения всех строительно-монтажных работ, благоустройства территории,обеспеченности объектов оборудованием и инвентарем в полном соответствии сутвержденными проектами, а также после устранения недоделок.
В частности, очистные сооружения вновь строящихся объектовподлежат приемке в эксплуатацию после гидравлических испытаний трубопроводов иемкостных сооружений, продолжительного (не менее трех суток) комплексногоопробования под нагрузкой на чистой или сточной воде, а также после проверкивзаимодействия в работе всех сооружений.
Датой ввода объекта в эксплуатацию считается дата подписанияакта государственной приемочной комиссией.
В состав рабочих комиссий включаются представители заказчика(застройщика) — председатель комиссии, генерального подрядчика, субподрядныхорганизаций, эксплуатационной организации, генерального проектировщика,компетентных государственных органов (например, санитарного, пожарного,экологического надзора и т.п.), архитекторы-авторы проектов[84].
Рабочие комиссии создаются не позднее чем в пятидневный срокпосле получения письменного извещения генерального подрядчика о готовностиобъекта или оборудования к сдаче.
Рабочие комиссии до предъявления заказчиком Государственнойкомиссии к приемке в эксплуатацию объектов обязаны: проверить соответствиевыполненных строительно-монтажных работ, мероприятий по охране труда,обеспечению взрывобезопасности, пожаробезопасности, охране окружающей природнойсреды и антисейсмических мероприятий проектно-сметной документации, стандартам,строительным нормам и правилам производства работ с проведением в необходимыхслучаях контрольных испытаний конструкций.
Так, Президиум ВАС РФ пояснил, что если приемке результатовработ должны предшествовать предварительные испытания, приемка можетосуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.По одному из споров подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании сзаказчика стоимости работ, выполненных по договору строительного подряда. Вобоснование иска он представил акт приемки выполненных работ, подписанныйтолько подрядчиком. Заказчик подписать акт отказался. Заказчик иска не признал,поскольку по условиям договора приемке результата работ должны предшествоватьпредварительные испытания. Такие испытания проводились, но их результатоказался отрицательным, а повторных испытаний подрядчик не проводил. Это ипослужило основанием для отказа от подписания заказчиком акта приемки.Подрядчик, возражая против доводов заказчика, заявил, что выявленные припредварительном испытании дефекты устранены, и необходимости в повторныхпредварительных испытаниях не было. Поэтому заказчик отказался от подписанияакта необоснованно.
Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующимоснованиям. Согласно пункту 5 статьи 753 ГК РФ в случаях, когда этопредусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает изхарактера работ, выполненных по договору, приемке работ должны предшествоватьпредварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться толькопри положительном результате предварительных испытаний. Поскольку первоначальнопредварительные испытания дали отрицательный результат, необходимо былопровести такие испытания повторно. При отсутствии положительных результатовиспытаний заказчик имел право отказаться от подписания акта приемки работ[85].
Генеральный подрядчик представляет рабочим комиссиямследующую документацию:
акты об индивидуальных испытаниях смонтированногооборудования; акты об испытаниях технологических трубопроводов, внутреннихсистем холодного и горячего водоснабжения, канализации, газоснабжения,отопления и вентиляции, наружных сетей водоснабжения, канализации,теплоснабжения, газоснабжения и дренажных устройств;
— акты о выполнении уплотнения (герметизации) вводов ивыпусков инженерных коммуникаций в местах прохода их через подземную частьнаружных стен зданий в соответствии с проектом (рабочим проектом)[86].
В состав государственных приемочных комиссий при приемке вэксплуатацию объектов производственного назначения включаются: представителизаказчика (застройщика), эксплуатационной организации, генерального подрядчика,органов местного самоуправления, генерального проектировщика, компетентныхгосударственных надзорных органов, инвестора.
Проектные организации несут ответственность за соответствиемощностей и других технико-экономических показателей объектов, введенных вэксплуатацию, мощностям и показателям, предусмотренным проектом, и за решениевопросов, связанных с проектированием, возникающих в процессе приемки объектовв эксплуатацию и освоения их проектных мощностей.
Научно-исследовательские организации несут ответственность засоответствие выданных ими исходных данных для проектирования достижениямнаучно-технического прогресса в области новых технологических процессов,оборудования и материалов.
Строительно-монтажные организации несут ответственность завыполнение строительных и монтажных работ в соответствии с проектом и вустановленные сроки, за надлежащее качество этих работ, проведениеиндивидуальных испытаний смонтированного ими оборудования, своевременноеустранение недоделок, выявленных в процессе приемки строительных и монтажныхработ и комплексного опробования оборудования, своевременный ввод в действиепроизводственных мощностей и объектов[87].
В случае нарушения правил приемки в эксплуатацию законченныхстроительством объектов председатели и члены комиссии, а также лица,понуждающие к приемке в эксплуатацию объектов с нарушением настоящих правил,привлекаются к ответственности в соответствии с действующим законодательством.
2.4Особенности гражданско-правовой ответственности по договору строительного подрядаТрадиционно под гражданско-правовой ответственностью принятопонимать установленные законом или договором меры имущественного воздействия надолжника, нарушившего обязательство. Гражданско-правовая ответственность занарушение обязательств по договору строительного подряда вообще, и по договоруподряда на строительство торговых и офисных центров в частности, имеет, на нашвзгляд, определенные особенности. Помимо общих мер гражданско-правовойответственности, характерных для всех видов договоров, дополнительные мерыответственности по данному договору можно условно классифицировать следующимобразом:
во-первых, это меры, которые носят понуждающий характер:устранять недостатки (п. 3 ст. 715, п. 1 ст. 723, ст. 754, ст. 755 ГК РФ),соблюдать требования по охране окружающей среды и технике безопасности (ст. 751ГК РФ);
во-вторых, это меры, которые носят компенсационный характер:возместить понесенные расходы (ст. 714, п. 1 ст. 723, ст. 729, п. 3 ст. 745ГКРФ);
в-третьих, это меры оперативного воздействия, порождающиеюридические последствия: удержание (ст. 712 ГК РФ), отказ от исполнения (ст.717 ГК РФ), от принятия материалов (ст. 745 ГК РФ) и работ (ст. 720, ст. 745,ст. 753 ГК РФ).
Спецификой гражданско-правовой ответственности по договорамстроительного подряда в то же время является то обстоятельство, что действующеегражданское законодательство практически не содержат норм о конкретных видах иразмерах санкций за конкретные нарушения условий договора. В этой связи, всякийраз заказчик и подрядчик, заключая договор самостоятельно по согласованию междусобой включают в него положения о взаимной ответственности друг перед другом.Таким образом, регулирование вопросов установления конкретных санкций ложитсяпочти полностью на усмотрение сторон. Данная проблема в теории гражданскогоправа и правоприменительной практике не нова. Свое отражение она нашла, вчастности, в работах таких авторов, как С. Юшкевич[88],Ф. Харисов, И. Фаршатов и др.
Если же и в договоре строительного подряда не определенысанкции за возможные нарушения, то в данном случае необходимо руководствоватьсяст. 723 и ст. 395 ГК РФ.
Поскольку обе стороны договора ответственны друг переддругом, то важно соблюдать баланс такой ответственности заказчика и подрядчика.В гражданских правоотношениях стороны равны, в этой связи недопустимо ущемлятьправа ни подрядчика ни заказчика, устанавливая в договоре для одного из нихболее строгую ответственность. Этот принцип строго соблюден в ГК РФ. В качествепримера его проявления можно обозначить ситуацию, когда и заказчик, и подрядчикв случае нарушения одной из сторон своих обязательств имеют равные права наодносторонний отказ от исполнения договора строительного подряда: подрядчик — всоответствии с п. 3 ст. 745 ГК РФ (заказчик предоставил некачественныематериалы); заказчик – п.п. 2-3 ст. 715 ГК РФ (подрядчик работал медленно иненадлежащим образом), ст. 717 ГК РФ (отказ в любое время).
В силу ст. 1079 ГК РФ строительная и связанная с нейдеятельность создают повышенную опасность не только для лиц, непосредственнозадействованных в процессе производства работ, но и для окружающих.Законодатель учел неизбежность строительных шума, вибраций, вероятность падениястроительных материалов, наличие зон работы механизмов и оборудования,стесненность пятном застройки прилегающих территорий, усиливающуюсянапряженность дорожного движения и т.п. Следовательно, возможна ответственностьв форме возмещения вреда, причиненного противоправными действиями — деликтнаяответственность[89].
Как уже отмечалось, стороны вправе сами определить призаключении договора порядок обеспечения строительства материалами, изделиями,конструкциями. Однако надо иметь в виду, что сторона, поставившая материал илиоборудование, в соответствии со ст. 745 ГК РФ несет ответственность за егокачество, включая обязанность возместить контрагенту убытки, причиненныепоставкой некачественных материалов.
Подрядчик берет на себя обязательства по производству работ исдаче их результата заказчику. Следствием таких обязательств являетсянеобходимость контроля со стороны подрядчика за сохранностью как используемогоим строительного материала, так и за сохранностью уже достигнутого результатаработ. Неосуществление данных мероприятий может сделать необходимым закупкудополнительного материала или оборудования взамен утерянных, то есть возрастетстоимость строительства. Таким образом, из правовой природы подрядных отношенийв строительстве вытекает необходимость возложения на подрядчика как нанепосредственного производителя работ обязанности по проведению ряда охранныхмероприятий с целью достижения цели строительства. На практике каждаястроительная площадка, где ведется строительство офисного (торгового) центраогораживается, устанавливаются круглосуточные посты охраны (для этой цели частозаключаются договоры с частными охранными предприятиями), территория в ночноевремя освещается.
Статьей 751 ГК РФ на подрядчика императивно возложенаобязанность по соблюдению правил техники безопасности, и, следовательно, за ееневыполнение наступает ответственность. Кроме того, ст. 1095 и п. 2 ст. 1096 ГКРФ прямо указывают на исполнителя работ (т.е. на подрядчика) как наответственного за возможный вред при «недостатках работы».
Подрядчик также обязан строго соблюдать требованиянормативных актов по охране окружающей среды. В п. 1 ст. 751 указано, что«подрядчик несет ответственность за нарушение указанных требований». Ксожалению, необходимо отметить, что законодатель не определил, перед кем и наосновании каких нормативных актов должен нести ответственность подрядчик.
С одной стороны, подрядчика можно призвать к ответственностина основании положений гл. 25 ГК РФ «Ответственность за нарушениеобязательств». С другой стороны, существует целый ряд специальныхзаконодательных актов которые регулируют отношения в сфере охраны окружающейсреды. С целью внесения определенности в рассмотренный вопрос можно предложитьч. 2 п. 1 ст. 751 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Подрядчик несетответственность за нарушение указанных требований в соответствии сзаконодательством Российской Федерации».
Качество работ, на наш взгляд, неотделимо от обязанностиподрядчика выполнить задание заказчика. Качество является непременным составнымэлементом задания. Понятие качества многогранно, включает в себя элементынадежности, экономичности, целесообразности, эстетики и т.п.
В договор подряда на строительство офисных и торговых центроввсегда включаются положения, связанные с гарантией качества произведенныхстроительно-монтажных работ.
В случае обнаружения недостатков, по мнению А.Х. Бербеков,«подрядчик имеет право вместо исправления результата работ забрать его себе,заменив новым»[90]. Однако это положение,верное для подряда вообще, не всегда применимо к договорам строительногоподряда. Невозможно, даже теоретически описать ситуацию, по которой подрядчиквозьмет на себя обязательство по «замене» некачественно исполненного объекта —торгового или офисного центра на отведенном земельном участке в установленныедоговором сроки[91].
В договоре строительного подряда, как справедливо отмечаетБ.Д. Завидов, за качество работ подрядчик несет «безусловную и неотвратимуюответственность»[92].
С качеством строительных работ в целом неразрывно связанокачество используемых строительных материалов. По общему правилу, за качествопоставляемого строительного материала отвечает сторона, его предоставившая(ст.ст. 475, 713, 723 ГК РФ). Условие о качестве не является само по себесущественным ни как таковое, ни как часть условия о предмете договора. Однако всилу императивности п. 1 ст. 721 ГК РФ суд может отказать в удовлетворении искао взыскании стоимости выполненных работ при неисполнении подрядчиком договорныхобязательств по качеству[93].
В ст. 720 ГК РФ законодатель классифицировал недостатки наявные (п. 3) и скрытые (п. 4). О первых заказчик обязан заявить немедленно вписьменной форме в акте приемки, о вторых — в пределах «разумного» срока (ст.720 и ст. 755 ГК РФ). Причем, пределы «разумности» срока в случае спора сможетопределить, только суд. Законодателем не установлена и форма такого заявления — устная или письменная. Из смысла ст. 720 и ст. 755 ГК РФ вытекает, что«разумный срок» не должен превышать гарантийного или срока исковой давности. ГКРФ не регулирует процесс составления, оформления и подписания документа обобнаруженных заказчиком скрытых недостатках (дефектах). В любом случаезаконодатель придает решающее значение не способу доказывания фактов нарушенииусловии договора подрядчиком, а исполнению заказчиком обязанности пописьменному фиксированию явных недостатков[94]. Следует отметить, чтона практике, безусловно, используется только письменная форма, причем суведомлением о вручении такого заявления,
В силу диспозитивности норм ст. 755 ГК РФ продолжительностьгарантийного срока и его исчисление может регулироваться положениями договора сучетом специального законодательства. Императивно в ГК РФ установлены толькосроки исковой давности. При разработке договора необходимо учитывать, что общийсрок исковой давности в отношении зданий и сооружений — 3 года (ст. 196 и п. 1ст. 725 ГК РФ). В случае, когда на результат работы не установлен гарантийныйсрок, требования (в т.ч. исковые), связанные с недостатками результата работы,могут быть предъявлены заказчиком к подрядчику при условии их обнаружения впределах 2 лет по п. 2 ст. 724 ГК РФ. Указанное входит в некоторое противоречиес п. 1 ст. 725 ГК РФ, где рассматривается срок исковой давности, сокращенный доодного года. Учитывая, что при приемке законченного строительством объектазаказчик может не обнаружить скрытые дефекты и что они могут проявиться впроцессе эксплуатации объекта, ст. 756 ГК РФ дает на их обнаружение 5 лет. Этосрок может быть увеличен по инициативе сторон в самом договоре (п.1 ст. 755 ГКРФ).
Если заказчик не выполняет свои обязанности по оплатеоконченного строительством, введенного в эксплуатацию и принятого им торговогоили офисного центра, то подрядчик вправе удержать у себя в качестве обеспеченияего материалы и оборудование, иное имущество и даже результат работ (ст. 712 ГКРФ). Удержание производится по правилам §4 гл. 23 ГК РФ. В договоре на этотслучай подрядчик может предусмотреть определенные условия.
Удержание — новый способ обеспечения обязательств, который небыл предусмотрен в ГК РСФСР 1964 года. Норма об удержании диспозитивна, на чтоуказывает фраза: «подрядчик имеет право» в ст. 712 ГК РФ и п. 3 ст. 359 ГК РФ.Необходимо отметить, что если в договоре строительного подряда есть прямоеуказание на недопустимость удержания, то в силу п. 3 ст. 359 ГК РФ подрядчик невправе его применять. В случае неправомерного удержания, подрядчик нарушит своиобязательства и будет обязан возместить заказчику причиненные убытки по п. 1ст. 393 ГК РФ[95].
Применительно к результату работ по п. 6 ст. 720 ГК РФзаконодатель наделил подрядчика правом и разрешил не просто удержать его, но ипри определенных условиях даже реализовать третьим лицам. По общему правилу всоответствии со ст. 360, 349 и п. 1 ст. 350 ГК РФ удерживаемое имущество черезсуд должно было бы быть реализовано на публичных торгах. В рассматриваемомслучае, применительно к договору строительного подряда, право продажи являетсяследствием прав на удержание и представляет собой меру оперативноговоздействия. Таким образом, в отношении подрядчика законодатель ввелспециальное правило (п. б ст. 720 ГК РФ), исключающее действие общего правила опорядке удовлетворения требований. Следует отметить, что вопросыгражданско-правовой и связанных с ней других видов юридической ответственностипо договору строительного подряда нуждаются в комплексном самостоятельномисследовании, поскольку, на наш взгляд, очевидна их актуальность как с научной,так и с практической точек зрения.
Заключение
В ходе исследования рассмотрена правовая природа и этапыразвития договора подряда; дана юридическая характеристика действующихнормативно-правовых актов, регулирующих отношения строительного подряда;раскрыто понятие, показаны сущность и значение договора строительного подряда вгражданском праве Российской Федерации; выделены существенные признаки,позволяющие отграничивать исследуемый договор от иных гражданско-правовыхдоговоров подрядного типа; исследована специфика гражданско-правового статусасубъектов договора подряда на строительство офисных и торговых центров;раскрыты существенные условия договора подряда на строительство офисных иторговых центров, в том числе предмет, цена и порядок расчетов, срок, приемка исдача; исследована проблема формы договора строительного подряда; показаныособенности гражданско-правовой ответственности по договору подряда настроительство торговых и офисных центров; раскрыта специфика страхованиярисков, возникающих из данного договора. В работе отмечены пути дальнейшегосовершенствования гражданского законодательства Российской Федерации,регулирующего отношения строительного подряда.
Показана сущность договора строительного подряда, котораязаключается в специфической форме договорных отношений, по которой одна изсторон заказывает проведение строительных работ и выражает согласие на ихоплату, а другая обладает специальными познаниями и навыками в областистроительства и выражает согласие на их проведение. Договор строительногоподряда, согласно ГК РФ, является разновидностью договора подряда, являетсяконсенсуальным, взаимным, возмездным. Отмечается, что договор строительногоподряда обладает рядом видовых отличий, в их числе: выполнение работ нанедвижимом объекте, неразрывно связанном с землей; выполнение работ,направленных на повышение прочности, устойчивости здания (сооружения).
Отмечается также, что специфика гражданско-правовойответственности по договору строительного подряда состоит в том, чтодействующее гражданское законодательство практически не содержит норм оконкретных видах и размерах санкций за конкретные нарушения условий договора. Вэтой связи заказчик и подрядчик, заключая договор, самостоятельно посогласованию между собой включают в него положения о взаимной ответственностидруг перед другом.
Предлагаются пути дальнейшего совершенствования российскогогражданского законодательства, регулирующего договор строительного подряда. Вих числе:
1. Дополнить часть вторую статьи 740 ГК РФ «Договорстроительного подряда» словами «в письменной форме» следующим образом:
«Договор строительного подряда заключается в письменной формена строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилогодома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных,пусконаладочных и иных неразрывно связанных со стоящимся объектом работ...».
2. Дополнить часть вторую статьи 743 ГК РФ «Техническаядокументация и смета» положением о том, что «при не предоставлении техническойдокументации стороной в обговоренный срок договор строительного подрядасчитаемся незаключенным»:
«Договором строительного подряда должны быть определенысостав и содержание технической документации, а также должно бытьпредусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставитьсоответствующую документацию. При не предоставлении технической документациистороной в обговоренный срок договор строительного подряда считаетсянезаключенным».
3. Статью 753 ГК РФ «Сдача и приемка работ» дополнить частьюседьмой следующего содержания:
«Акт сдачи и приемки результата работ признается судомнедействительным в случае противоречия публичным интересам, нарушения прав иохраняемых законом интересов физических и юридических лиц».
4. Согласноп. 2 ст. 754 ГК РФ подрядчик вправе без предварительного согласования сзаказчиком допустить мелкие отступления от технической документации, если онине повлияют на качество объекта в целом. Однако следует заметить, что ни закон,ни судебная практика пока не раскрыли понятие «мелкие отступления»,которые подрядчик может допустить. Видимо, степень этих отступленийопределяется каждый раз по-разному с учетом их последствий. Целесообразно такиеотступления оценить в процентах от сумму договора, ч.2 ст.745 ГК РФ следуетдополнить предложением: «Мелким признается отступление не свыше 5% от сумму договорастроительного подряда».
5. Действующее гражданское законодательство почти не содержитуказаний на то, за какие конкретные правонарушения какие виды санкции и в какомобъеме следует применять в случае нарушения обязательств по договорустроительного подряда. Регулирование вопросов установления конкретных санкцийложится почти полностью на усмотрение сторон. На наш взгляд, такой подход неспособствует предупреждению возможных правонарушений. Предлагается дополнитьраздел 3 Главы 37 ГК РФ статьей 757-1 следующего содержания: «Ответственностьподрядчика за нарушения условий договора строительного подряда не можетпревышать сметной стоимости объекта строительства, за исключением случаевобнаружения в работе существенных недостатков и умышленного нарушения условийдоговора».
Библиографическийсписок
Нормативно-правовыеакты
1. По составлениюмеждународных контрактов на строительство промышленных объектов [Текст]:[Правовое руководство ЮНСИТРАЛ принято ООН в Нью-Йорке 1988 г.] // М., Юридическая литература. 1995. – С. 112 — 121.
2. КонституцияРоссийской Федерации [Текст]: офиц. текст. от 12.12.1993 г. // Российскаягазета. – 1993. – № 237.
3. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [Федеральный закон № 51-ФЗ,принят 30.11.1994 г., по состоянию на 24.07.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
4. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [Федеральный закон № 14-ФЗ,принят 26.01.1996 г., по состоянию на 14.07.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410.
5. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [Федеральный закон №146-ФЗ, принят 26.11.2001 г., по состоянию на 30.06.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552.
6. Гражданскийпроцессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон №138-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 22.11.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 4532.
7. Арбитражныйпроцессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 95-ФЗ,принят 24.07.2002 г., по состоянию на 03.12.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 2002. – № 30. – Ст. 3012.
8. Жилищный кодексРоссийской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 188-ФЗ, принят 29.12.2004г., по состоянию на 13.05.2008] // Собрание законодательства РФ. – 2005. – № 1(часть 1). – Ст. 14.
9. Градостроительныйкодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 190-ФЗ, принят29.12.2004 г., по состоянию на 22.07.2008] // Собрание законодательства РФ. –2005. – № 1 (часть 1). – Ст. 16.
10. Обэлектроэнергетике [Текст]: [Федеральный закон № 35-ФЗ, принят 26.03.2003 г., посостоянию на 14.07.2008] // Собрание законодательства РФ. – 2003. – № 13. – Ст.1177.
11. О техническомрегулировании [Текст]: [Федеральный закон № 184-ФЗ, принят 27.12.2002 г., посостоянию на 01.12.2007] // Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 52 (ч.1). – Ст. 5140.
12. Об объектахкультурного наследия (памятниках истории и культуры) народов РоссийскойФедерации [Текст]: [Федеральный закон № 73-ФЗ, принят 25.06.2002 г., посостоянию на 14.07.2008] // Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 26. – Ст.2519.
13. Об электроннойцифровой подписи [Текст]: [Федеральный закон № 1-ФЗ, принят 10.01.2002 г., посостоянию на 08.11.2007] // Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 2. – Ст.127.
14. Об иностранныхинвестициях в Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 160-ФЗ, принят09.07.1999 г., по состоянию на 29.04.2008] // Собрание законодательства РФ. –1999. – № 28. – Ст. 3493.
15. Об инвестиционнойдеятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальныхвложений [Текст]: [Федеральный закон № 39-ФЗ, принят 25.02.1999 г., посостоянию на 24.07.2007] // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 9. – Ст.1096.
16. Об архитектурнойдеятельности в Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 169-ФЗ,принят 17.11.1995 г., по состоянию на 18.12.2006] // Собрание законодательстваРФ. – 1995. – № 47. – Ст. 4473.
17. О защите правпотребителей [Текст]: [Закон РФ № 2300-1, принят 07.02.1992 г., по состоянию на25.10.2007] // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 3. – Ст. 140.
18. О порядкеорганизации и проведения государственной экспертизы проектной документации ирезультатов инженерных изысканий [Текст]: [Постановление Правительства РФ №145, от 05.03.2007 г., по состоянию на от 07.11.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2007. – № 11. – Ст.1336.
19. О лицензированиидеятельности в области проектирования и строительства [Текст]: [ПостановлениеПравительства РФ № 174, от 21.03.2002 г., по состоянию на 07.11.2008] //Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 12. – Ст. 1149.
20. О разработке исогласовании консолидированных схем градостроительного планирования и основныхположений консолидированных схем градостроительного планирования [Текст]:[Постановление Правительства РФ № 941, от 25.08.1999 г.] // Собраниезаконодательства РФ. – 1999. – № 35. – Ст. 4323.
21. О государственномтехническом учете и технической инвентаризации в Российской Федерации объектовкапитального строительства [Текст]: [Постановление Правительства РФ № 921, от04.12.2000 г., по состоянию на 28.12.2006] // Собрание законодательства РФ. –2000. – № 50. – Ст. 4901.
22. О правилах подтвержденияпригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для примененияв строительстве [Текст]: [Постановление Правительства РФ № 1636, от 27.12.1997г.] // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 1. – Ст. 138.
23. Об утверждении положенияо порядке подготовки, рассмотрения и проведения государственной экспертизытехнико-экономических и коммерческих предложений и обоснованийцелесообразности, эффективности и возможности участия российских организаций встроительстве объектов за границей на основе межправительственных соглашений обэкономическом и техническом сотрудничестве [Текст]: [ПостановлениеПравительства РФ № 1060, от 13.09.1994 г.] // Собрание законодательства РФ. –1994. – № 21. – Ст. 2402.
24. О порядкеразмещения централизованных инвестиционных ресурсов на конкурсной основе[Текст]: [Постановление Правительства РФ № 744, от 22.06.1994 г.] // Собраниезаконодательства РФ. – 1994. – № 9. – Ст. 1025.
25. О порядкеиспользования объектов производственной базы строительных организаций,находящихся на балансе промышленных предприятий [Текст]: [ПостановлениеПравительства РФ № 209, от 21.03.1994 г.] // Собрание актов Президента иПравительства РФ. – 1994. – № 14. – Ст.1053.
26. Об утвержденииосновных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов(договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственныхнужд в Российской Федерации [Текст]: [Постановление Правительства РФ № 812, от14.08.1993 г., по состоянию на 18.02.1998] // Собрание актов Президента иПравительства РФ. – 1993. – № 34. – Ст. 3189.
27. О приватизациипредприятий и организаций строительства и промышленности строительныхматериалов [Текст]: [Постановление Правительства РФ № 763, от 10.08.1993 г.] //Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1993. – № 34. – Ст. 3179.
28. Об упорядочении вРоссийской Федерации строительства объектов, осуществляемого за счетгосударственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционныхкредитов [Текст]: [Постановление Правительства РФ № 531, от 08.06.1993 г.] //Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1993. – № 24. – Ст. 2236.
29. О мерах попродаже не завершенных строительством объектов [Текст]: [ПостановлениеПравительства РФ № 59, от 03.02.1992 г., по состоянию на 21.03.1994] // СП РФ.– 1992. – № 7. – Ст. 35.
30. Об увеличенииобъемов жилищного строительства с привлечением средств населения, предприятий иорганизаций [Текст]: [Постановление Правительства РСФСР № 40, от 14.12.1991 г.,по состоянию на 29.10.1992] // СП РФ. – 1992. – № 4. – Ст. 23.
Научная и учебнаялитература
31. Акилова Е.В.Вознаграждения по договору подряда [Текст] // Налоги (газета). – 2007. – № 47.– С. 9.
32. Алипова Л.А.Традиции и современные подходы к договору подряда [Текст] // Гражданское право.– 2007. – № 2. – С. 32.
33. Афонина А.В.Кадры работников строительных организаций [Текст] – М., Альфа-Пресс. 2008. –476 с.
34. Беляева О.А.Гарантийные удержания при подрядных отношениях в строительстве [Текст] // Правои экономика. – 2008. – № 5. – С. 21.
35. Бербеков А.Х.Проблемы определения качества результата работ по договору строительногоподряда [Текст] // Нотариус. – 2007. – № 4. – С. 20.
36. Бербеков А.Х.Проблемы ответственности по договору строительного подряда при множественностилиц на стороне подрядчика [Текст] // Правовые вопросы недвижимости. – 2007. – №2. – С. 23.
37. Брагинский М.И.,Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ иоказании услуг. [Текст] – М., Статут. 2005. – 674 с.
38. Брагинский М.И. Договорподряда и подобные ему договоры. [Текст] – М., Статут. 2002. – 568 с.
39. Брауде Л.И.Договоры по капитальному строительству в СССР. [Текст] – М., Госюриздат. 1952.– 438 с.
40. Бугорский В.П.Гражданско-правовые основы предпринимательской деятельности в строительстве.[Текст] – М., Российский государственный торгово-экономический университет.2004. – 176 с.
41. Верб С.А.Гражданские правоотношения и их структурные особенности: Сборник статей [Текст]– М., Статут. 2003. – 376 с.
42. Гражданское право:Учебник. В 2 т. Т. 2. Полутом 1. [Текст] / Отв. ред. Суханов Е.А. – М., ВолтерсКлувер. 2008. – 724 с.
43. Гражданскоеправо: Учебник. В 3 Ч. Ч. 2. [Текст] / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. –М., Проспект. 2008. – 736 с.
44. Гражданское иторговое право капиталистических государств. [Текст] / Отв. Ред. Васильев Е.А.– М., Международные отношения. 1993. – 486 с.
45. Гудова Е.А.Частные и публичные интересы в законодательстве российской федерации остроительстве [Текст] // Журнал российского права. – 2007. – № 9. – С. 21.
46. Еналеева И.Д.,Сальникова Л.В. Строительная деятельность: новое в практике, правовойрегламентации [Текст] – М., Юнити. 2008. – 498 с.
47. Ерпылева Н.Ю.,Батлер У.Э. Коллизионное регулирование в международном частном праве России иУкраины [Текст] // Законодательство и экономика. – 2006. – № 9. – С. 34.
48. Ершов О.Г. Опредмете договора строительного подряда [Текст] // Бюллетень нотариальнойпрактики. – 2008. – № 4. – С. 27.
49. Ершов О.Г.Трудовой договор нельзя заменять гражданско-правовым договором строительногоподряда [Текст] // Трудовое право. – 2008. – № 11. – С. 26.
50. Завидов Б.Д.,Гусев О.Б. Особенности возмездных договоров: Практическое пособие. [Текст] –М., Юстицинформ. 2006. – 398 с.
51. Завидов Б.Д.Основные и специфические особенности общих положений договора подряда(комментарий) [Текст] // Юридический мир. – 2004. – № 7. – С. 19.
52. Залесский В.В.Законы природы и законы юридические [Текст] // Журнал российского права. –2007. – № 10. – С. 14.
53. Зиганшин Р.Ф. Особенностиправового регулирования договора строительного подряда на капитальный ремонт[Текст] // Юрист. – 2007. – № 12. – С. 23.
54. Зиганшин Р.Ф.Правовое регулирование лицензирования деятельности по капитальному ремонту встроительном подряде; анализ и характеристика современного законодательства вобласти лицензирования в строительной отрасли [Текст] // Бюллетень нотариальнойпрактики. – 2008. – № 2. – С.26.
55. Иоффе О.С.Советское гражданское право: Курс лекций. Т. 2. [Текст] – Л., ЛГУ. 1961. – 438с.
56. Каменков В.С.Значение, понятие и сфера применения договора строительного подряда [Текст] //Бюллетень нотариальной практики. – 2007. – № 2. – С. 19.
57. Каширин А.Решаемо без поправок [Текст] // ЭЖ-Юрист. – 2007. – № 50. – С. 4.
58. Коведяев С.В., МасловаЕ.А. Проблемные вопросы договоров строительного подряда [Текст] // Правовыевопросы строительства. – 2007. – № 1. – С. 25.
59. Коммерческое(торговое) право [Текст] / Под ред. Булатецкого Ю.Е., Язева В.А. – М., Статут.2003. – 654 с.
60. Комментарий кГражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Ч. 1. [Текст] / Отв.ред. Садиков О.Н. – М., Юрайт. 2008. – 836 с.
61. Корнийчук Г.А.Документальное оформление строительных работ [Текст] // Право и экономика. –2004. – № 10. – С. 37.
62. Красик А.В.,Элькин Б.И. Положение о казенных подрядах и поставках [Текст] – М., Статут.2004. – 476 с.
63. Мельник В.В.Договор простого товарищества при строительстве многоквартирных домов: Автореф.дис.… канд. юрид. наук. [Текст] – М., 2004. – 38 с.
64. Новицкий И.Б.Римское право. Учебник для вузов. [Текст] – М., Статут. 2002. – 764 с.
65. Розенберг М.Г.Контракт международной купли-продажи. современная практика заключения.разрешение споров [Текст] – М., Книжный мир. 2007. – 438 с.
66. Романец Ю.В.Система договоров в гражданском праве России. [Текст] – М., Юристъ. 2008. – 498с.
67. Сафин Р.Р. Кпроблеме соотношения гражданско-правового и трудового договоров в сфередоговорного регулирования отношений личного найма [Текст] // Спорт: экономика,право, управление. – 2008. – № 2. – С. 21.
68. Сиротина И. А.Подряд. [Текст] – М., Юрайт. 2007. – 376 с.
69. Соцуро Л.В.Договор и закон в строительстве [Текст] // Правовые вопросы строительства. –2007. – № 1. – С. 26.
70. Сошникова М.Страхование по подряду [Текст] // ЭЖ-Юрист. – 2008. – № 4. – С. 6.
71. Сутягин А.В.Договоры в строительстве с комментариями [Текст] – М., ГроссМедиа. 2008. – 542с.
72. Чаусская О.А.Гражданское право: учебник [Текст] – М., Дашков и К. 2008. – 836 с.
73. Шарапов В.В.Особенности применения удержания при исполнении договоров строительного подряда[Текст] // Право и экономика. – 2007. – № 2. – С. 24.
74. Шерстобитов Е.А.Особенности правовой природы договора подряда [Текст] // Предпринимательскоеправо. – 2008. – Специальный выпуск. – С.28.
75. Шершеневич Г.Ф.Учебник русского гражданского права. [Текст] – М., Статут. 2005. – 674 с.
76. Юшкевич С.П.Договор строительного подряда. [Текст] – М., Юрайт. 2007. – 432 с.
Материалы юридическойпрактики
77. Обзор практикиразрешения споров по договору строительного подряда [Текст]: [Информационноеписьмо Президиума ВАС РФ № 51, от 24.01.2000 г.] // Вестник ВАС РФ. – 2000. – №3. – С. 38.
78. ПостановлениеПрезидиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.04.2008 г. № 12430/07 // ВестникВАС РФ. – 2008. – № 8. – С. 36.
79. Постановлениепрезидиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 07.12.2007 г. № 32265/07 // ВестникВАС РФ. – 2008. – № 3. – С. 38.