Реферат: Договор строительного подряда

/>/>/>/>/>/>/>/>ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1. Общетеоретические положениядоговора строительного подряда

1.1 Разграничения договоровкупли-продажи и строительного подряда

1.2 Стороны в договоре строительногоподряда

Глава 2. Практика реализации договорастроительного подряда (на примере деятельности ЗАО «Сезам»)

2.1 Особенности заключения договорана ЗАО «СЕЗАМ»

2.2 Особенности содержания договорастроительного подряда

2.3 Ответственность за нарушение договораподряда

Заключение

Список использованной литературы

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>ВВЕДЕНИЕ

/>Тема выпускной квалификационнойработы, на наш взгляд, является одной из самых актуальный на сегодняшниймомент. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда можетбыть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас строительная деятельностьпроцветает, и количество строительных фирм продолжает расти.

Гражданский кодексРоссийской Федерации определяет подряд как такой договор, в силу которого однасторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуетсяпринять результат работы и оплатить его.

В настоящее время в условиях рыночной экономике иповсеместного роста производства, происходит значительное возрастаниепотребности населения в недвижимых объектах. Многие коммерческие организации,наладившие стабильную работу в условиях рыночной экономики, развиваясь ирасширяя сферы деятельности, испытывают необходимость в новых помещениях,предназначенных под офисы, торговые площади и т.д. Другой обширной областьюприменения договора строительного подряда является продолжающий устойчиворазвиваться рынок жилищного строительства.

Договоры строительногоподряда заключаются на строительство, реконструкцию или капитальный ремонтпредприятий, зданий (в том числе жилых домов), сооружений или иных объектов, атакже на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных состроящимся объектом работ.

Однако этими примерамидалеко не исчерпывается практическое значение договора строительного подряда,который играет роль важнейшего инструмента, регулирующего взаимоотношениясубъектов предпринимательской деятельности в сфере строительства.

Строительные отношения имеют свою особую специфику,т.к. от того, каким образом будут распределены права и обязанности сторон,зачастую зависит успешное завершение работы. Ошибки, упущения сторон приоформлении договорных отношений неизбежно влекут убытки.

Таким образом,актуальность, важность и необходимость изучения данной темы – бесспорна.

Целями настоящей выпускной квалификационнойработы являются формирование целостно-логического подхода к институту договорастроительного подряда, а также формирование предложений по совершенствованиюзаключения и исполнения договора строительного подряда. Для достиженияуказанных целей ставятся следующие задачи:

1) изучение общихположений о строительном подряде;

2) обобщение теоретическихположений и судебной практики по институту договора строительного подряда;

3) анализ особенностейзаключения и содержания договора строительного подряда;

4) систематизация прав иобязанностей сторон по договору строительного подряда.

Положения, выносимые назащиту:

1. В договоре подряденадлежащим субъектом для приобретения права собственности на изготовленную вещьдолжен быть заказчик, а не подрядчик. Причем он приобретает право собственностив первоначальном порядке.

2. Проведение подрядныхторгов является обязательным лишь при размещении заказов на вновь начинаемоестроительство для федеральных государственных нужд.

3. Заказчик не должензаниматься простым сбором сведений о допущенных подрядчиком недостатках, с тем,чтобы заявить о них лишь тогда, когда строительство объекта будет завершено.

4. Подрядчик может водностороннем порядке ставить вопрос о пересмотре сметы, но только при условии,если предполагается ее повышение в размере не менее 10 процентов указанной вней общей стоимости строительства

ГЛАВА 1.ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА

1.1 Разграничениядоговоров купли-продажи и строительного подряда

Прежде чем перейти канализу договора строительного подряда, рассмотрим само понятие «подряда».

Гражданский кодекс определяетподряд как такой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуетсявыполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать еерезультат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатитьего.[1]

В отличие от обязательствпо передаче имущества, обязательства подрядного типа регулируют отношения пооказанию услуг. Иными словами, подряд относится к таким обязательствам, вкоторых должник обязуется не что-либо дать, а что-либо сделать, т.е. выполнитьопределенную работу. Выполнение работы подрядчиком направлено на достижениеопределенного результата, например, изготовление вещи, осуществление ееремонта, улучшение или изменение ее потребительских свойств или получениекакого-то иного результата, имеющего конкретное вещественное и обособленное отисполнителя выражение. Последнее объясняется тем, что результат работыподрядчик обязан передать заказчику.

Отмеченный признак сближаетподряд и куплю продажу. В договоре подряда, как и при купле — продаже, должникпередает вещь в собственность кредитора, однако договор подряда, хотя и можетпредусматривать передачу вещи как результата выполненной работы в собственностьзаказчика, направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключениядоговора родовыми признаками. Напротив, предмет договора купли-продажи уже наэтот момент может быть индивидуально — определенным. Кроме того, подрядчикобязан передать не любую вещь, а именно ту, которая явилась результатом егоработы. Таким образом, подряд охватывает отношения не только товарногообращения, но и производства материальных благ.

Близость подряда ипоставки предопределена тем, что в момент заключения договора вещи, котораядолжна быть передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее толькопредстоит изготовить. Различие же между этими обязательствами состоит внаправленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества вмассовых, типизированных видах товаров, в то время как подрядные отношениянаправлены на удовлетворение индивидуальных запросов и требований заказчика.Кроме того, по договору подряда вещь может изготавливаться из материала какподрядчика, так и заказчика, а по договору поставки — только из материалапоставщика (изготовителя).

Наконец, поставкаобязывает должника лишь к передаче вещи к обусловленному сроку, а подряд впервую очередь обязывает должника ее изготовить — выполнить работу, а уж затемее передать.

Наиболее часто возникаетнеобходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близостьпредопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесструда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труданастолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сференайма труда, что грань между ними становится недостаточно четкой. Особенно этозаметно в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовымсоглашениям. В данном случае весьма затруднительно сразу определить, какойдоговор лежит в основе трудового соглашения — трудовой или подрядный. Основноеразличие состоит в том, что основной акцент в регулировании трудовых отношенийделается на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смещен нарегламентацию достижения и передачи результата труда заказчику[2].Подрядчик, в отличие от работника, который подчиняется правилам внутреннеготрудового распорядка, не зависит от заказчика при определении способавыполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерното, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами исредствами, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу прислучайной гибели или повреждении ее результата, т.е. за свой риск, а потрудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено даже есливыполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, т.к.оплате подлежит сам процесс работы.

На основании сделанноговыше анализа, можно выделить основные признаки обязательства по договоруподряда:

1) подрядчик выполняетработу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальныхзапросов и требований заказчика;

2) подрядчик обязуетсявыполнить определенную работу, результатом которой является создание новой вещилибо восстановление улучшение, изменение уже существующей вещи;

3) вещь, созданная подоговору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до моментапринятия выполненной работы заказчиком;

4) подрядчиксамостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договоромрезультата;

5) подрядчик обязуетсявыполнять работу за свой страх и риск, т.е. он выполняет работу своим иждивениеми может получить вознаграждение лишь в том случае, если в ходе выполненияработы он достигает оговоренного договором результата;

6) подрядчик выполняетработу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает повыполнению и сдаче, как правило всей работы заказчику, кроме случаевустановленных законом или договором.

Призаключении договора подряда особого внимания требуют вопросы качествавыполняемой работы, и поэтому договор должен содержать в себе точное описаниеконечного результата, а также критерии его оценки. Детальное описание конечногорезультата работы при необходимости позволит заказчику обоснованно предъявлятьпретензии к подрядчику и добиваться от него переделки. Как правило, всепараметры работы фиксируются в приложении к договору— техническом задании. Еслизаказчик недоволен результатами работы и считает, что договор не был исполнен вполном объеме, он может потребовать от подрядчика безвозмездного устранениянедостатков в разумный срок или соразмерного уменьшения цены. В договоре можнопредусмотреть и такой вариант, когда заказчик сам устраняет недостатки вработе, а подрядчик обязуется возместить ему принесенные расходы. Но чтобывоспользоваться своими правами, заказчик заранее при заключении договора долженпоставить подрядчика в известность о том, на какое количество он рассчитывает.Особенно важно сделать это в тех случаях, когда работа выполняется изматериалов заказчика.

Другой важныймомент на который следует обратить внимание при заключении договора подряда,—определение срока передачи готового результата, поскольку он тесно связан спереходом права собственности и, следовательно, риском случайной гибели. Доприемки работы риск случайной гибели ее результата несет подрядчик. Как толькоработа принята, этот риск переходит к заказчику.

Также приподписании договора подряда необходимо особое внимание уделить разделу«ответственность сторон», который в свою очередь очень тесно связан собязанностями сторон по договору.

В настоящеевремя правоотношения, возникающие по договору подряда, регулируются в основномположениями главы 37 ГК РФ. [3]

По договорустроительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построитьпо заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительныеработы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия длявыполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Такимобразом, существенными условиями договора строительного подряда наряду спредметом договора являются цена и срок договора, без согласования которыхдоговор не может считаться заключенным. Особо выделяется такая обязанностьзаказчика, как «создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ».

Договорстроительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер.Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

В отличие отиных консенсуальных договоров подряд не может быть исполнен непосредственно вмомент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результатаследует затратить известное время на выполнение работы.

Возмездностьдоговора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняетработу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает повыполнении и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев,установленных законом или договором.

Субъектамидоговора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчиковмогут выступать любые физические и юридические лица, обладающие определеннымифинансовыми средствами, а также лица, действующие от имени заказчика и в егоинтересах. Привлечение третьих лиц — зачастую специализированныхорганизаций— необходимо порой с целью осуществления эффективного контроля задеятельностью подрядчика, требующей специальных знаний и навыков. Такимобразом, в строительном подряде заказчик и инвестор часто не совпадают в одномлице.

Инвесторамиявляются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченныхсредств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Вкачестве инвесторов могут выступать органы, уполномоченные управлятьгосударственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, втом числе иностранные, международные организации и т.д. Инвесторы могут самивыступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимымивозможностями или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случаемежду инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор,который по своей юридической природе чаще всего является либо договоромпоручения, либо договором комиссии.

Опираясь наданный договор, лицо, действующее по поручению инвестора, заключает сисполнителем работ договор строительного подряда, выступая в нем в качествезаказчика. Таким образом, заказчик в договоре строительного подряда — этолицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключаетдоговор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими изэтого договора. [4]

В качествеподрядчиков выступают различные строительные и строительно-монтажные,проектно-строительные организации, независимо от форм собственности, а такжеиндивидуальные предприниматели и физические лица, получившие лицензию настроительную деятельность.[5] Лицензированиестроительной деятельности имеет своей целью защиту прав и интересов лиц,являющихся потребителями строительной продукции. В строительстве широкоприменяется система генерального подряда, при которой функции генеральныхподрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а длявыполнения специальных работ привлекаются специализированные фирмы иорганизации. В этом случае подрядчик становится генеральным подрядчиком, апривлеченное им лицо— субподрядчиком.

Предметомдоговора строительного подряда, является результат деятельности подрядчика,имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект новогостроительства; капитальный ремонт здания или сооружения; монтажтехнологического, энергетического и другого специального оборудования;выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектомработ и т.д.[6] Договор может охватыватькак весь комплекс работ по объекту, так и часть из них. В случаях,предусмотренных договором, подрядчик может принимать на себя обязанность нетолько сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить егоэксплуатацию в течение указанного в договоре срока. [7]

Цена вдоговоре строительного подряда является существенным условием, подлежащимобязательному согласованию. Цена договора, как правило, определяется путемсоставления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат навыполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов иконструкций и т.п. Вместе с технической документацией, определяющей объем,содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, смета образуетпроектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договорастроительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не можетпересматриваться в ходе строительства, за исключением установленных действующимзаконодательством случаев.

Оплатавыполненных подрядчиком работ производится заказчиком в сроки и в порядке,установленные законодательством или договором строительного подряда. Приотсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работпроизводится после окончательной сдачи результатов работы при условии, чторабота выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласиязаказчика досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включаютусловия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов. [8]

Срок, как ицена договора, относится к существенным условиям договора строительногоподряда. Поскольку отношения сторон носят длящийся характер, точное определениекак конечного срока выполнения работы (именно он является существенным условиемдоговора), так и сроков завершения ее отдельных этапов имеют для сторонпервостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности,принимаемые на себя заказчиком. Начало течения и продолжительность многихсроков зависят друг от друга. С целью согласования сроков выполнения сторонамивзаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаютсяразличные календарные планы и графики, которые становятся составными частямидоговора.[9]

Форма договорастроительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договорсоставляется в виде единого документа, подписываемого сторонами (Приложение 2).Договор должен составляться с учетом включения в него подробного перечня прав иобязанностей сторон. Как уже было сказано выше, детальная регламентация прав иобязанностей сторон по договору строительного подряда в ряде случаевсущественно облегчает реализацию требований по восстановлению нарушенногоправа.

Из данногопараграфа можно сделать вывод, что договор строительного подряда — важнейшийинструмент рынка строительных услуг, регулирующего отношения между двумясовершенно различными субъектами — заказчиком и подрядчиком. По договорустроительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срокпостроить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иныестроительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимыеусловия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленнуюцену.

Предметомдоговора строительного подряда, является результат деятельности подрядчика.Наряду с предметом договора, так же существенными условиями являются цена,которая подлежит обязательному согласования и срок передачи готовогорезультата, поскольку он тесно связан с переходом права собственности.

К сожалению, нельзясказать, что в разграничении подряда и купли-продажи отечественнаяправоприменительная практика продвинулась дальше утверждений, вынесенных вэпиграф. Для судов эти обязательства по-прежнему порой неотличимы друг от друга.Это, конечно, неслучайно.

М.И. Брагинский, один изразработчиков нового ГК, комментируя свое детище, заметил, что на вопрос оботграничения подряда от купли-продажи «определенный ответ содержится в Венскойконвенции, которая посвящена договорам международной купли-продажи». Термин«определенный» употреблен здесь явно в значении «не совсем точный». В самом жеГК такого разграничения не проводится вообще. Разработчики не рискнули ввести вновый Гражданский кодекс критерий различия подряда и купли-продажи, заложенныйв Венской конвенции, хотя совершенно очевидно, что многие ее положения былиреципированы ГК. [10]

Различить договорыкупли-продажи и подряда, особенно в тех случаях, когда речь идет о поставке иликупле-продаже по образцам, в самом деле, почти невозможно. И это несмотря нато, что данные разновидности договоров урегулированы в ГК наиболее подробно. Всоответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда подрядчик обязуетсявыполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результатзаказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. В тоже время в соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки продавецобязуется передать покупателю производимые или закупаемые им товары. В п. 2 ст.455 ГК РФ указано, что договор купли-продажи может быть заключен в отношениитовара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем.[11]Таким образом, и в договоре купли-продажи, и в договоре подряда возможноналичие таких условий, в соответствии с которыми покупатель (заказчик)приобретает в собственность определенные вещи (товары), изготовленные продавцом(подрядчиком).[12]

Вопрос о разграниченииобязательств купли-продажи и подряда может решаться по-разному. Ужеупоминавшийся М. И. Брагинский предложил использовать Венскую конвенцию омеждународной купле-продаже товаров 1980 г., согласно которой «договоры напоставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаютсядоговорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет насебя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых дляизготовления или производства таких товаров».

Однако Венская конвенцияв данном случае вряд ли может служить достойным ориентиром. Предложенный еюкритерий противопоставления подряда и поставки весьма примитивен. Позиция,воплощенная в Конвенции, целиком заимствована из римского права (Гай излагал еепочти дословно). Договор, по которому заказчик должен передать исполнителюзначительное количество материала для изготовления вещи, никак не может бытькуплей-продажей. В то же время договор, по которому заказчик не долженпередавать исполнителю материалы, вовсе не будет однозначно договоромкупли-продажи, по крайней мере, с точки зрения российского права. Кроме того,современный российский ГК резюмирует, что работа выполняется именно иждивениемподрядчика – из его материалов, его силами и средствами.

В качестве еще одноговозможного критерия предлагается следующий: для договора подряда большоезначение имеет сам процесс выполнения работы. Если этот процесс получаетотражение в условиях договора, регулируется им, то можно вести речь оботношениях подряда. В противном случае есть все основания считать заключаемыйдоговор куплей-продажей. М. И. Брагинский описывает этот критерий так: хотяорганизатором работ является подрядчик, в процессе выполнения работ активноучаствует и заказчик. Таким образом, если в конкретный договор включается правозаказчика проверять ход и качество работ — налицо подряд. Однако этот критерийстрадает тем же недостатком, что и предыдущий: он не имеет абсолютногохарактера, допускает исключения, а значит, может носить лишь факультативныйхарактер. Далеко не всегда заказчику в договоре подряда интересно, какимобразом подрядчик изготавливает вещь. Быть может, в большинстве случаев это итак, но исключения возможны. Например, если я заказываю мебель, мне совершеннобезразлично, по какой технологии будет действовать исполнитель, и я несобираюсь его контролировать. [13]

В п. 1 ст. 715 ГКимперативно установила, что заказчик вправе в любое время проверять ход икачество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.[14]Таким образом, не включение в конкретный договор условия о праве заказчикаконтролировать ход работы вовсе не означает, что перед нами – договоркупли-продажи. Напротив, включение подобного условия в договор купли-продажи такжевозможно, и оно не превратит куплю в подряд. Например, покупатель партииавтомобилей, серийно выпускаемых заводом, может наблюдать за сборкой именноэтой партии. Таким образом, использовать ст. 715 для различения подряда икупли-продажи нельзя, так как в конкретном договоре право контроля может бытьвообще не оговорено, и тогда чтобы установить, есть ли у кредитора это право,придется сначала решить, с каким договором мы имеем дело. Получится замкнутыйкруг. [15]

Наиболее логична, новсе-таки не может быть принята полностью, точка зрения В.В. Ровного, согласнокоторой подряд существует везде, где вещь изготавливается должником, акупля-продажа появляется при том условии, что должник приобретает вещь утретьих лиц. Поэтому В.В. Ровный предлагает de lege ferenda относительно вещи –предмета договора купли-продажи отказаться от возможности ее созданияпродавцом, то есть изложить п. 2 ст. 455 так: договор купли-продажи может бытьзаключен в отношении товара, который будет приобретен продавцом в будущем[16].

Однако и с В. В. Ровнымвсе-таки нельзя полностью согласиться. Различие между куплей-продажей иподрядом несколько тоньше. Давайте сравним приобретение партии автомобилей ВАЗу завода-изготовителя с заказом эсминца у судостроительного завода. Иавтомобилей, и эсминца еще не существует на момент заключения договора: ихтолько предстоит изготовить. Это обстоятельство вполне может быть известнозаказчику-покупателю. Допустим также, что заказчику эсминца нет дела до того,как именно должник будет строить корабль – он полагается на честность иопытность кораблестроителя. Само собой, еще менее процесс сборки интересуетпокупателя автомобилей. В обоих договорах, естественно, установлены срокиисполнения договора. De lege lata, оба обязательства тождественны. И все жеразница между ними есть.[17]

При заключении договорана приобретение серийно выпускаемых автомобилей покупатель даже не будетоговаривать обязанность продавца изготовить эти автомобили. Завод штампует ихвне зависимости от наличия заказов, в надежде выйти на рынок и продать их там.Напротив, подрядчик берется за работу лишь при поступлении заказа. Предметдоговора подряда не может быть изготовлен без заказа. При подряде вещьизначально изготавливается под конкретного приобретателя, в том числе из егоматериалов (что исключено при купле-продаже, где вещь производится «на рынок»,то есть приобретатель еще не известен, а стало быть, не может и поставлятьматериалы). Предмет подряда делается не на рынок, не для торгов, егоприобретатель известен заранее. [18]

Целью договора подрядавыступает изготовление вещи, а купли-продажи – только передача правасобственности. То есть непременным элементом правоотношения подряда являетсяобязанность подрядчика изготовить вещь, в правоотношении же купли-продажи такойобязанности у продавца нет, даже если вещи – предмета правоотношения – еще несуществует в природе. Изготовление вещи здесь не образует части правоотношения.

Повторим еще раз: еслизаключен договор купли-продажи вещи, которую только предстоит изготовить, тосамо изготовление этой вещи не охватывается договором и не становитсяобязанностью должника. Его контрагенту хорошо известно, что должник изготовитвещь и без заказа, и потому он не договаривается с продавцом по данномувопросу. Договариваться вообще имеет смысл лишь о том, что не будет сделано бездоговоренности. Раз содержанием договора подряда становится обязанностьподрядчика изготовить вещь, отсюда следует, что без договора тот бы неприступил к ее изготовлению.

Близко к такой позицииподходит и В.В. Ровный. Он пишет, что договор можно квалифицировать исходя изтого, знал или нет приобретатель вещи о ее изготовлении продавцом. «Так, вспорных случаях знание приобретателя о том, что продавец будущей вещи являетсяее изготовителем, могло бы быть решающим при обращении к правилам гл. 37 ГК,тогда как незнание этого факта – к правилам гл. 30 ГК» (Там же).[19]Однако, с нашей точки зрения, сам по себе факт создания вещи должником не имеетсущественного значения.

Единственным отличиемподряда и купли-продажи, таким образом, оказывается цель, с которойизготавливается вещь, или, другими словами, могла ли вещь быть изготовленадолжником без заказа. Это различие может быть объективно установлено и потомуподлежит применению на практике.

Еще одним вопросом,пожалуй, даже более важным, чем просто разграничение подряда и купли-продажи,является вопрос о праве собственности на предмет договора подряда до моментаего сдачи заказчику. М. И. Брагинский, член рабочей группы по подготовкепроекта нового ГК, так формулирует проблему: «…вопрос, который в Гражданскомкодексе не решен, и надо будет, наверно, всем подумать, как его решить.Очевидно, нужно накопить еще в будущем определенную практику, оценить возможныеточки зрения. Речь идет о том, кто является собственником результата работ доего сдачи?».

Различия в правовомрежиме изготовленной вещи, на самом деле, вторичны, они вытекают изразграничения подряда и купли-продажи, а не служат критерием такогоразграничения. Поэтому их нужно рассматривать после изучения вопроса оразличиях соответствующих договоров. Тем не менее, это обстоятельство оченьважно и для понимания разницы между куплей-продажей и подрядом. При дальнейшемисследовании необходимо помнить о том, что ГК РФ прямо не определяет режимпредмета подряда.[20]

Практика же идет по путипризнания права собственности подрядчика на изготовленную им по договору вещьдо ее передачи заказчику. В обоснование этой позиции приводится ст. 218 ГК,согласно которой право собственности на новую вещь, изготовленную или созданнуюлицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этимлицом. При анализе этой нормы почему-то всегда упускают слова «для себя». Впрежнем законодательстве таких слов не было, и их появление не должно остатьсянезамеченным. Оборот «для себя» введен неслучайно, хотя на него и обращают маловнимания при анализе норм о приобретении права собственности. Его значимостьподчеркивает и то, что он используется сразу в двух статьях ГК – 218 и 220.[21]Как мы установили, подрядчик априори изготавливает вещь не «для себя», а дляизвестного ему контрагента. Таким образом, ст. 218 говорит как раз о том, чтоподрядчик не становится собственником изготовленной им вещи, причем эта норма — императивна.

Продавец же изготавливаетвещь не для конкретного покупателя, а для рынка, для торгов. Поэтому онприобретает право собственности на изготовленную вещь, так как он создает ее изсвоих материалов и для себя. Подрядчик же изготавливает не для себя и нестановится собственником произведенной продукции – именно потому, чтопроизводит для другого.

Если проанализироватьстатьи Гражданского кодекса, посвященные подряду, можно найти дополнительныеаргументы в пользу того, что подрядчик не должен быть собственником предметадоговора подряда. Так, ст. 712 устанавливает право подрядчика на удержаниеподлежащего передаче заказчику результата работ. Однако удерживать можно лишьчужую вещь, а не свою собственную. Требования детентора удовлетворяются изстоимости удерживаемой вещи, но невозможно удовлетворить свои требования изстоимости своей же вещи. Не передавать кредитору собственную вещь можно лишь впорядке, предусмотренном ст. 328 ГК.

Далее, согласно ст. 729ГК в случае прекращения договора подряда до приемки заказчиком результатаработы, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работыс компенсацией подрядчику произведенных затрат.[22]Здесь нет и не может быть аналогии со ст. 398 ГК, так как нет ответственностиза неисполнение обязательства (по крайней мере, она наступает не всегда).Договор может быть прекращен вполне правомерно. Значит, ст. 398 в данном случаене работает, а ст. 729 носит самостоятельный характер. Объяснить ее можно лишьпризнав, что заказчику принадлежит право собственности даже на не сданный емурезультат работ.

Далее, согласно п.6 ст.720 при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправепродать результат работ, а вырученную сумму, за вычетом причитающихсяподрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит.[23]Если подрядчик обладает правом собственности на результат работ, то зачем ему,во-первых, требуется разрешение закона на продажу собственной вещи, аво-вторых, почему деньги от продажи собственной вещи он должен перечислятьзаказчику? Даже если заказчик передавал подрядчику материалы для изготовлениявещи, готовая вещь по стоимости в большинстве случаев значительно превосходитстоимость материалов, из которых она изготовлена.

Ст. 705 ГК говорит о том,что риск случайной гибели результата работ до его приемки заказчиком несетподрядчик. Норма ничего не доказывает и ничего не опровергает. Риск случайнойгибели вещи законом может быть возложен и на лицо, не являющееся еесобственником. Кроме того, такое указание в законе наводит опять-таки на мысльо том, что подрядчик не является собственником результата работ.[24]Иначе на него распространялась бы общая норма ст. 211 ГК о том, что рискслучайной гибели вещи несет ее собственник, если иное не предусмотрено закономили договором. В ст. 705 как раз законом предусмотрено иное. [25]

Допустив возможностьсуществования права собственности подрядчика на результат работ, мы можемсмоделировать несколько абсурдных ситуаций. Заказчик как будущий собственникприобретает право на вещь в производном порядке (у подрядчика). Соответственно,подрядчик не может передать больше прав, чем имеет сам. Рассмотрим тот же примерс эсминцем. Право собственности на него первоначально должно было возникнуть уверфи. Достаточно очевидна нелепость такого вывода, так как верфь не может бытьсубъектом права собственности на боевой корабль. Но если так, то верфь не можети передать право, которого она не имеет. Стало быть, передача правасобственности не входит в содержание правоотношения подряда. Гораздо логичнеевыглядит ситуация, когда заказчик – государство – и является первоначальнымсобственником корабля. Другой пример – строительство частной фирмой атомнойэлектростанции.

Следовательно, в договореподряда надлежащим субъектом для приобретения права собственности наизготавливаемую вещь должен быть заказчик, а не подрядчик. Причем онприобретает право собственности в первоначальном порядке.

Таким образом, можносделать вывод что, подрядчик берется за работу и изготавливает предмет договораподряда лишь при поступлении заказа. При подряде вещь изначальноизготавливается под конкретного приобретателя, в том числе из его материалов, апри договоре купле-продаже, где вещь производится «на рынок», то естьприобретатель не известен. У предмета подряда его приобретатель известензаранее.

Целью договора подрядавыступает изготовление вещи, а купли-продажи – только передача права собственности.

Договорыстроительного подряда заключаются на строительство, реконструкцию иликапитальный ремонт предприятий, зданий (в том числе жилых домов), сооруженийили иных объектов, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иныхнеразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договорестроительного подряда могут применяться также к работам по капитальному ремонтузданий и сооружений.

Сейчас, чтобы реальноприступить к строительству того или иного объекта, необходимо получитьразрешения и согласования целого ряда уполномоченных государственных органов.Инвестор (заказчик) обычно принимает решение о начале строительства на основеподготовленного по его заданию технико-экономического обоснования строительстваобъекта. Однако само технико-экономическое обоснование (ТЭО) и составленная наего основе проектная документация подлежат, во-первых, обязательнойгосударственной экспертизе и, во-вторых, утверждению в установленном закономпорядке.

Экспертизаградостроительной и проектно-сметной документации независимо от источниковфинансирования, форм собственности и принадлежности строящихся объектовпроводится уполномоченными государственными органами в соответствии с ихкомпетенцией. Так, наиболее крупные инвестиционные проекты с привлечением иностранногокапитала, имеющие важное государственное значение и вносимые на рассмотрениеПравительства РФ, подлежат государственной экспертизе в Экспертном совете приПравительстве РФ; экспертиза проектов строительства объектов, осуществляемых засчет государственных капитальных вложений, финансируемых полностью или частичноиз республиканского бюджета и внебюджетных фондов РФ, экспериментальных ибазовых проектов, разработанных за счет бюджетных средств и т.д.,осуществляется Главным управлением государственной вневедомственной экспертизыпри Госкомитете РФ по жилищной и строительной политике; организациигосударственной вневедомственной экспертизы субъектов РФ проводят экспертизупроектов строительства любых объектов независимо от источников финансирования ивида собственности в части вопросов, относящихся к компетенции республиканскихи местных органов управления, контроля за соблюдением нормативных требований понадежности и эксплуатационной безопасности объектов и т.д.

Градостроительнаядокументация и проекты строительства, прошедшие экспертизу, подлежатутверждению в установленном порядке. Градостроительная документацияутверждается государственными органами представительной и исполнительной властив соответствии с их компетенцией, определенной законодательством РФ. Проектыстроительства, осуществляемого за счет государственных капитальных вложений,финансируемых из республиканского бюджета РФ, утверждаются соответствующимиорганами государственного управления или в устанавливаемом ими порядке.Наконец, проекты строительства, осуществляемого за счет собственных финансовыхресурсов, заемных и привлеченных средств инвесторов (включая иностранных),утверждаются непосредственно заказчиками (инвесторами).

Договоры строительногоподряда могут заключаться как в обычном порядке, т. е. путем вступления будущихконтрагентов в прямой контакт, согласования ими всех необходимых условийбудущего договора и его подписания, так и посредством проведения специальныхподрядных торгов, на что и ориентирует действующее законодательство. Порядокорганизации и проведения торгов определяется Положением о подрядных торгах в РФот 13 апреля 1993 г., а также развивающими его актами, принимаемыми субъектамиРФ. При этом указанные акты носят обязательный характер лишь для случаев,которые в них прямо названы. В частности, в соответствии с Положением оподрядных торгах в РФ проведение торгов является обязательным лишь приразмещении заказов на вновь начинаемое строительство для федеральныхгосударственных нужд. В остальных случаях заказчики могут принимать решения опроведении подрядных торгов в порядке, установленном данным Положением.

Под подрядными торгамипонимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выборподрядчика для выполнения работ на основе конкурса. Конкурс проводится в виде тендера,представляющего собой соревнование представленных претендентами оферт(письменных предложений о заключении договора) с точки зрения их соответствиякритериям, содержащимся в тендерной документации.

В самой тендернойдокументации, которой за плату или бесплатно обеспечиваются лица, решившиепринять участие в торгах, содержатся:

1) общие сведения об объекте и предмететоргов, т. е. информация об объекте, который должен быть построен с указаниемего местонахождения, срока выполнения работ, наименования заказчика и т.д.;

2) проектная документация, включающаячертежи, схемы, графики, спецификации и т.д.;

3) требования по составу документовоферты, которые обычно включают заявку на участие в подрядных торгах, временноепоручительство в форме гарантии банка, копию платежного документа,подтверждающего внесение задатка, и т.д.;

4) инструкция оферентам, отражающаяинформацию и требования по условиям разработки, порядку оформления ипредставления оферты;

5) условия и порядок проведения торгов,где указываются вид и форма проведения торгов, порядок выбора победителя ит.д.;

6) проект договора строительногоподряда;

7) форма заявки на участие в торгах.

Дополнительноепредставление о подрядных торгах дает знакомство с их основными видами. Подрядныеторги подразделяются:

- в зависимости отпроведения организатором торгов предварительного отбора претендентов — на торгис предварительной квалификацией и торги без предварительной квалификации;

- в зависимости оттого, в который раз назначаются торги по данному предмету торгов,— на торгипервичные и вторичные;

- в зависимости отучастия иностранного оферента — на торги с участием иностранного оферента иторги без участия иностранного оферента;

- в зависимости отучастия оферентов в процедуре торгов и оглашении их результатов — на торгигласные и негласные;

- в зависимости оттого, допускаются ли к участию в торгах неограниченное число претендентов либотолько претенденты, удовлетворяющие специально оговоренным условиям,— на торгиоткрытые и закрытые.

В подрядных торгах могутучаствовать любые российские и иностранные организации независимо от формысобственности, имеющие необходимое разрешение на занятие строительнойдеятельностью (если только торги не являются закрытыми). Победителем торгов,который определяется специальным тендерным комитетом, становится тот оферент,предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся втендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется протоколом, вкотором содержатся наименование победителя торгов, состав тендерного комитета,результаты голосования, сводная таблица оферт и сроки подписания договора спобедителем торгов. Протокол о результатах торгов тендерный комитетпредставляет на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения ихрезультатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. С победителемторгов заказчик заключает договор строительного подряда на условиях,содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя.

1.2/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>Стороныв договоре строительного подряда

Важной частьюдоговора строительного подряда, является регламентация прав и обязанностейсторон, связанных с осуществлением заказчиком контроля и надзора за выполнениемработ. Среди общих прав, которыми наделен заказчик, можно назвать еговозможность во всякое время проверять ход и качество выполняемых работ,право — в установленных законом случаях — отказаться от исполнениядоговора и др. Однако ввиду специфики, присущей договорам строительного подрядаи связанной со сложностью выполняемых работ, возникает необходимостьосуществления эффективного надзора со стороны заказчика, который возможен лишьпри наличии специальных познаний в области строительства. [26]

Правозаказчика осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемыхработ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставляемых подрядчикомматериалов, а также правильностью использования подрядчиком материаловзаказчика нередко выступает одновременно и как его обязанность. Так, еслиобъект строится на основе оригинального архитектурного проекта, заказчик обязанзаключить с архитектором договор на осуществление авторского надзора застроительством объекта. Существует ряд предусмотренных законодательствомслучаев, когда технический надзор за строительством осуществляется вобязательном порядке. В этих ситуациях заказчик должен быть особенновнимателен, так как подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, можетвпоследствии сослаться на то, что появление недостатков и их неустранениеобусловлены тем, что заказчик не осуществлял должного контроля и надзора завыполнением работ (п. 4 ст. 748 ГК). [27]

Осуществляянадзор за выполнением работ, заказчик не должен вмешиваться воперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, например, давать подрядчикууказания о том, как следует организовать работу на объекте, какие методы иприемы ведения работ нужно применять и т. п. Но если подрядчик ведет работы снарушением обязательных правил, в том числе содержащихся в договорестроительного подряда, использует некондиционные строительные материалы иконструкции и т.д., указания заказчика об устранении выявленных нарушений носятдля подрядчика обязательный характер. [28]

Заказчик,обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работотступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшитькачество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этомподрядчику. Обычно выявленные в ходе строительства недостатки фиксируютсязаказчиком в специальном журнале производства работ. Во избежание споров вдоговоре строительного подряда целесообразно указывать сроки, в течение которыхподрядчик обязан устранять отмеченные заказчиком недостатки.[29]Если таких сроков в договоре не установлено, подрядчик должен выполнить этуобязанность в разумный срок.[30] Время, затраченноеподрядчиком на устранение выявленных заказчиком недостатков, не ведет кувеличению общего срока строительства объекта. [31]

Заказчик,выявивший недостатки, но не сообщивший о них подрядчику и не потребовавший ихустранения, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки.Иными словами, заказчик не должен заниматься простым сбором сведений одопущенных подрядчиком недостатках, с тем, чтобы заявить о них лишь тогда,когда строительство объекта будет завершено. Напротив, при осуществлениинадзора за строительством заказчик должен вести себя активно и своейдеятельностью способствовать созданию качественного продукта. Устранитьсвоевременно выявленные недостатки значительно проще и дешевле, чем делать этотогда, когда объект фактически уже построен. Рассматриваемое правило не должно,однако, трактоваться в том смысле, что заказчик лишен возможности выявлятьнедостатки выполненных работ в ходе их приемки. Речь в данном случае идет лишьо тех недостатках, о которых заказчик определенно знал еще в ходе выполненияработ, но никак на них не реагировал.

Важнымпунктом договора строительного подряда является то, что на сторону, несущуюриск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства,материалов, оборудования и другого имущества, используемого при строительстве,а также ответственность за причинение при осуществлении строительства вредадругим лицам, обычно возлагается обязанность застраховать соответствующие рискии представить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования.Тем не менее страхование не освобождает соответствующую сторону от обязанностипринимать необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая.

Еще однойважной особенностью договора строительного подряда целесообразно выделить такоймомент, как сотрудничество сторон. В частности, в ходе строительства могутвозникать ситуации, диктующие необходимость в объединении усилий заказчика иподрядчика. В этих случаях каждая из сторон обязана принять все зависящие отнее разумные меры по устранению таких препятствий. В том случае, если одна изсторон не исполнила этой обязанности, она утрачивает право на возмещение убытков.

Поскольку вустранении препятствий к исполнению договора заинтересованы обе стороны, законустанавливает, что расходы, понесенные заказчиком и подрядчиком на ихпреодоление, каждая из сторон несет самостоятельно. Впрочем, данное правилоявляется диспозитивным, так как в договоре строительного подряда может бытьпредусмотрено и иное. Разумеется, это правило не применяется также в техслучаях, когда соответствующее препятствие возникло из-за виновных действийкакой-либо из сторон. [32]

В случаенеисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договорустроительного подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и наусловиях, установленных законом и договором.

Посколькуучастниками договора строительного подряда обычно являются предприниматели,ответственность наступает независимо от их вины в нарушении обязательств, еслииное не предусмотрено договором. Гражданский кодекс не предусматриваетспециальной ответственности сторон по договору строительного подряда. В связи сэтим в случае нарушения обязательств по договору строительного подряда могутприменяться любые виды санкций, предусмотренные действующим законодательством.При этом некоторые из них, в частности неустойка, действуют лишь тогда, когдаони специально установлены законом или договором, а другие, в частностивзыскание убытков, применяются во всех случаях нарушения сторонами принятыхобязательств.

Наряду сгражданско-правовыми санкциями применяются и меры административно-правовойответственности. Правовую базу здесь составляют Закон РФ «Об административнойответственности предприятий, учреждений, организаций и объединений заправонарушения в области строительства» от 17 декабря 1992 г. и постановлениеСовета Министров — Правительства РФ от 27 июля 1993 г. № 729 «Обутверждении Положения о порядке наложения штрафов за правонарушения в областистроительства» В соответствии с указанными актами предприятия, независимо отведомственной принадлежности и форм собственности являющиеся заказчиками илиподрядчиками в области строительства, подвергаются штрафам за такие нарушения,как строительство объекта без получения в установленном порядке разрешения, занарушение обязательных требований нормативных актов в области строительства,влекущее снижение прочности, устойчивости и надежности зданий, строений исооружений, за уклонение от исполнения или несвоевременное исполнениепредписаний, выданных органами Государственного архитектурно-строительногонадзора РФ, и т.д. Штрафы налагаются в административном порядке уполномоченнымиорганами Государственного архитектурно-строительного надзора РФ в порядке,предусмотренном главой 9 Кодекса Российской Федерации об административныхправонарушениях, и направляются в соответствующие бюджеты. Уплата штрафа неосвобождает виновных лиц от обязанности по устранению допущенных ими нарушений,возмещению ущерба и несению иной гражданско-правовой ответственности.

Одним извидов нарушения договорных обязательств подрядчиком могут выступать допущенныеим отступления от требований, предусмотренных в технической документации и вобязательных для сторон строительных нормах и правилах (Приложение 3). Такимнарушением может считаться любое отступление подрядчика от требований,предусмотренных названными документами, и не согласованное с заказчиком, дажеесли оно, по мнению подрядчика, не влечет ухудшения качества работ. В этихслучаях заказчик может потребовать устранения допущенных отступлений в разумныйсрок, соразмерного уменьшения установленной за работу цены или возмещения своихрасходов на устранение этих отступлений, если такое право предусмотрено вдоговоре строительного подряда. Разумеется, договором могут быть предусмотреныи иные неблагоприятные для подрядчика последствия как данного, так и любогодругого допущенного им нарушения своих обязательств.

Однаконеобходимо помнить, что подрядчик не несет ответственности за допущенные им безсогласия заказчика мелкие отступления от технической документации, еслидокажет, что они не повлияли на качество выполненных работ. Спор междусторонами о характере допущенных отступлений разрешается судом с учетом вслучае необходимости заключения соответствующих специалистов. Но о любых, дажемелких отступлениях от технической документации подрядчик должен предупредитьзаказчика, так как в противном случае он будет отвечать за всякое повреждениеобъекта строительства, обусловленное отсутствием у заказчика полных данных обобъекте.

Срассматриваемым нарушением тесно связан такой негативный результат деятельностиподрядчика, как недостижение указанных в технической документации показателейобъекта строительства, в том числе запроектированной производственной мощностипредприятия. Произойти это может, в сущности, лишь по двум причинам: либопотому, что в технической документации изначально заложены ошибочные данныеотносительно производственной мощности предприятия или иных показателей объектастроительства, либо потому, что при строительстве объекта имели местоотступления от технической документации. В первом случае подрядчик несетответственность только тогда, когда подготовка всей технической документации построительству объекта возлагалась на него самого. Если же за подготовкутехнической документации отвечает заказчик, все неблагоприятные последствиявозлагаются на него. Во втором случае подрядчик освобождается отответственности лишь тогда, когда докажет, что допущенные им отступления оттехнической документации санкционировал заказчик, что и привело к недостижениюсоответствующих показателей.

Приобнаружении в построенном подрядчиком объекте недостатков, снижающих егокачество или мешающих использовать результат работ по его прямому назначению,наступает ответственность за ненадлежащее качество работ. Этот видответственности подрядчика в строительном подряде в основных чертах совпадает саналогичным видом ответственности в обычном подряде. Однако здесь имеются инекоторые особенности:

1) как и приобычном подряде, подрядчик несет ответственность за недостатки объекта,обнаруженные в пределах гарантийного срока. При этом дополнительноподчеркивается, что заказчик должен заявить о недостатках в разумный срок по ихобнаружении, что гарантийный срок прерывается на то время, когда объект не могэксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик, и чтопо соглашению сторон установленный законом гарантийный срок может бытьувеличен;

2) если нарезультат работ гарантийный срок не установлен, требования, связанные снедостатками строительного объекта, могут быть предъявлены при обнаружениинедостатков в разумный срок, но в пределах пяти лет со дня передачи объектазаказчику;

3) подрядчикможет быть освобожден от ответственности, если докажет, что недостатки объектапроизошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильнойего эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации,разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, а такжененадлежащего ремонта объекта, произведенного силами заказчика илипривлеченными им третьими лицами.

Подрядчикнесет специальную ответственность за нарушение требований закона и иныхправовых актов об охране окружающей природной среды и о безопасностистроительных работ. Если в результате своей деятельности подрядчик причинилвред окружающей среде либо посторонним лицам, именно на него, а не на заказчикавозлагается обязанность этот вред возместить. Подрядчик в свое оправдание невправе ссылаться даже на то, что он следовал указаниям заказчика либоиспользовал в ходе работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком.Если указания заказчика, а также использование предоставленных им материалов иоборудования могут привести к нарушению обязательных для сторон требований поохране окружающей среды и безопасности работ, подрядчик обязан не выполнятьподобные указания и отказаться от использования таких материалов иоборудования. Рассматриваемый вид ответственности носит внедоговорный характери регламентируется правилами главы 59 ГК РФ. [33]

Аналогичнойпо характеру является и ответственность заказчика за вред, причиненныйокружающей среде или третьим сторонам в результате эксплуатации построенногообъекта, обладающего вредоносными свойствами вследствие присущих емунедостатков. Возместив потерпевшим причиненный вред, заказчик вправе предъявитьк подрядчику регрессный иск о компенсации своих убытков, поскольку ониобусловлены действиями подрядчика.

В договорстроительного подряда может быть включено условие о том, что подрядчик потребованию заказчика и за его счет обязуется устранять такие недостатки, закоторые он ответственности не несет. Например, подрядчик не отвечает за дефектыработ, обусловленные скрытыми недостатками предоставленных заказчикомматериалов. Но договором строительного подряда может быть предусмотрено, чтоподрядчик по просьбе заказчика и при условии оплаты последним дополнительныхработ принимает на себя обязанность устранять и эти недостатки. Если подобноеусловие включено в договор, подрядчик может отказаться от выполненияобязанности по устранению таких недостатков только тогда, когда докажет, что ихустранение не связано непосредственно с предметом договора либо не может бытьосуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>ГЛАВА 2.ПРАКТИКА РЕАЛИЗАЦИИ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА (НА ПРИМЕРЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЗАО«СЕЗАМ»)

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>2.1 Особенностизаключения договора на ЗАО «СЕЗАМ»/>/>/>ЗАО «СЕЗАМ» является строительно-монтажнойорганизацией. Основной целью длясоздания Общества является производство продукции, выполнение работ и оказаниеуслуг для удовлетворения общественных потребностей.

Основными видамидеятельности Общества является:

1. Производство стальных строительных конструкций, вентиляционных,сантехнических изделий и заготовок, в том числе:

- изготовлениедеталей и элементов котлов и трубопроводов;

- изготовлениенестандартного оборудования.

2. Контроль качествапродукции, деталей, элементов, оборудования, товаров народного потребления.

3.возведение несущих иограждающих конструкций зданий и сооружений – монтаж металлических конструкцийи установка арматуры,

4.работы по устройствунаружных инженерных сетей и оборудования, в том числе:

- прокладкатрубопроводов на наружных сетях,

- прокладкатепловых сетей,

- прокладка сетейгазоснабжения,

- прокладка сетейводоснабжения,

- устройство системвентиляции,

5.монтаж технологическогооборудования, в том числе,

- подъёмно-транспортногооборудования,

- компрессорныхмашин, насосов, вентиляторов,

- оборудованияатомных электростанций,

- технологическихметаллоконструкций,

- технологическихтрубопроводов,

- контрольныхустановок и вспомогательного оборудования,

6.контроль качестваработ, в том числе:

- контроль качествамонтажа строительных конструкций,

- контроль качествасварных работ,

7.выполнение работ приреконструкции и по капитальному ремонту атомных электростанций,

8.выполнение работ при реконструкции и по капительному ремонтутеплосилового оборудования и котельных установок,

9.строительство и ремонтобъектов газового хозяйства,

10.проведениетехнического диагностирования (освидетельствования) оборудования, проведение контроляоборудования, конструкций и материалов неразрушающими методами контроля,

11.выполнениестроительных, монтажных, дорожно-строительных и ремонтных работ для предприятийи частных лиц,

12.производствостроительных материалов, конструкций, изделий, изготовление нестандартногооборудования,

13.посреддническаядеятельность,

14.закупочнаяторгово-закупочная деятельность,

15.консультативно-информационнаядеятельность,

16.добыча и переработкасапропеля,

17.производство ипереработка сельхозпродукции, оказание транспортных и иных механизированныхуслуг.

Форма договора подряда напредприятии соответствует общим правилам о форме сделок (ст. 158—161 ГК). У неёпростая письменная форма, что объясняется необходимость придать подряднымотношениям большую стабильность, учитывая их, как правило, длящийся характер.

При определении срока в договоре подряда существенное влияние оказываетпозиция подрядчика, поскольку ему необходимо спланировать работу таким образом,чтобы качественно выполнить работу в соответствии с заданием заказчика. Крометого, существуют и вполне объективные обстоятельства, например, требованиятехнологии выполнения работы, влияющие на определение срока окончания работы. Вто же время, при определении в договоре сроков выполнения работ стороны не связаныкакими-либо нормативными предписаниями и вправе устанавливать сроки,основываясь лишь на учете своих взаимных интересов.

С момента заключениядоговора, зафиксированные в нем сроки становятся обязательными для обеихсторон, их изменение может быть произведено только в случаях и в порядке,предусмотренных договором (п. 1 ст. 708 ГК). Если стороны не установилив договоре срок принятия работы, то заказчик обязан принять работу немедленнопосле сообщения подрядчика о ее готовности. В подрядных обязательствахприменяются общие правила о досрочном исполнении обязательств (ст. 315 ГК).

Невыполнение работы кобусловленному договором сроку, равно как и непринятие, заказчиком выполненнойработы в срок, является нарушением обязательства, именуемым просрочкой. Нарядус общими правилами, предусмотренными ст. 406 ГК, на случай просрочки заказчикав законе установлены специальные правила. Так, при просрочке заказчикомпринятия выполненной работы подрядчик сохраняет право на получениевознаграждения даже в случае гибели результата выполненной работы — рискподрядчика переходит на заказчика. Специальное правило установлено на случайнеявки заказчика за получением вещи, т. е. уклонения заказчика от принятиявыполненной работы. Подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласноДоговору результат работы должен был быть передан заказчику, и при Условиипоследующего двукратного предупреждения заказчика продать Результат работы, авырученную сумму внести на имя заказчика в Депозит, удержав при этом всепричитающиеся подрядчику платежи (п. 6 ст. 720 ГК).

В большинстве случаевосновное значение для заказчика имеет срок окончания работы. Так, при нарушенииконечного срока выполнения работы наступают общие последствия просрочкиисполнения, предусмотренные п. 2 ст. 405 ГК. Существенное значение длязаказчика могут иметь не только конечный срок, но и сроки начала выполненияработы, а также промежуточные сроки, особенно, если работа выполняется по местужительства заказчика или нахождения его имущества. Несоблюдение подрядчиком начальногоили промежуточного срока также квалифицируется, как просрочка, котораяпредоставляет Заказчику право отказаться от договора и потребовать возмещенияубытков, если окончание работы к обусловленному сроку становится явноневозможным (п. 2 ст. 715 ГК).

Ценой в договоре подряда является денежнаясумма, которую заказчик обязуется уплатить подрядчику за выполнение работы.Цена определяется соглашением сторон путем указания в договоре конкретной суммылибо способа ее определения. Если ни то, ни другое договором подряда непредусмотрено, цена определяется в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК. Вкачестве цены в договоре подряда может выступать не только денежная сумма, но ииное встречное предоставление в натуральной либо иной форме (п. 1 ст. 423 ГК).Например, согласно договору № 9/99 от 17.05.99г. между «заказчиком» ООО НПО«ТВЕМОС» и «подрядчиком» АОЗТ «СЕЗАМ» по монтажу оборудования котельнойобластной больницы г. Твери и дополнительным соглашениям № 1от 17.03.99г. и № 2от 12.04.99г. стороны приняли решение «….В соответствии с требованиям законадоговор подряда является сделкой. В п.4.1 договора стороны определили стоимостьработ – 800000 руб. и способ их оплаты – путём уступки заказчиком подрядчикуправ на долю в строящимся 114-ти квартирном доме, расположенном по адресу:г.Тверь, ул. Болотникова, в виде прав на получение квартир по стоимости 1 кв.м.– 4200 руб. с НДС. Стороны согласовали передачу прав на квартиры от ООО НПО«ТВЕМОС» к АОЗТ «СЕЗАМ» в виде аванса по оплате работ.»

Цена в договоре подрядаскладывается из вознаграждения, уплачиваемого подрядчику за выполненную работу,и компенсации издержек подрядчика. К издержкам подрядчика относятся стоимостьматериала и оборудования, а также стоимость услуг, предоставляемых подрядчикутретьими лицами. Цена в договоре подряда и цена вещи, изготовленной по договоруподряда, не всегда совпадают, поскольку в цену вещи, помимо издержек подрядчикаи его вознаграждения (цены договора подряда), включаются издержки заказчика:стоимость материалов, работ и услуг, выполненных другими лицами.

Одной из особенностей приопределении цены по договору подряда в ЗАО «СЕЗАМ» смета. Смета составляется втех случаях когда, подрядчику для достижения результата обязан выполнитькомплекс работ, значительных по объему и сложности. Поскольку цена являетсярезультатом соглашения сторон, то не будет иметь значения смета, составленнаятолько одной стороной. Пункт 3 ст. 709 ГК специально подчеркивает, что смета,составленная подрядчиком, будет иметь юридическую силу и станет частью договоралишь с момента подтверждения ее заказчиком.

На выполнение работ можетбыть составлена твердая или приблизительная смета. Если имеются всеисходные данные, определены все необходимые виды работ, то составляется твердаясмета, отступления от которой ни всторону увеличения, ни в сторону уменьшения не допускаются. По общему правилу,смета, предусмотренная договором подряда, является твердой. Смета считаетсяприблизительной только при наличии специального указания об этом в договоре (п.4 ст. 709 ГК).

Приблизительная сметасоставляется в тех случаях, когда заранее невозможно определить перечень всехтребуемых работ. По мере выполнения работы приблизительная смета уточняется ирасчеты производятся по фактически произведенным подрядчиком затратам, но толькоесли нет значительного превышения приблизительной сметы. Возможность увеличенияцены допускается лишь в случае, если возникла необходимость в проведениидополнительных работ, не предусмотренных приблизительной сметой. Увеличениецены по другим основаниям не допускается. Так, возрастание издержек подрядчикавследствие изменения цен на материалы, изменения конъюнктуры рынка, правилналогообложения не могут рассматриваться в качестве обстоятельств, вызывающихнеобходимость превышения цены, определенной приблизительно.

Законом не установленкакой-либо количественный показатель, свидетельствующий о значительномпревышении приблизительной сметы. В каждом конкретном случае это определяетсяна основе ряда факторов, включающих стоимость работ, размер расходов и т. п.Юридическое значение превышения приблизительной сметы состоит в том, что призначительном превышении заказчик вправе отказаться от договора, выплатив приэтом подрядчику цену за выполненную часть работы. Осуществлению этого правазаказчика предшествует обязанность подрядчика своевременно предупредитьзаказчика о необходимости значительно превысить приблизительную смету.Невыполнение указанной обязанности лишает подрядчика права на возмещениесверхсметных расходов (п. 5 ст. 709 ГК).

Изложенные правила применяютсяв случаях превышения приблизительной сметы вследствие обстоятельств, независящих от сторон. Если же превышение вызвано виновными действиями заказчикаили подрядчика, то удорожание работ относится на счет виновной стороны.

Твердая смета, по общемуправилу, не подлежит изменению даже тогда, когда в момент заключения договораисключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работили необходимых для этого расходов. Подрядчик обязан выполнить работу не требуяувеличения цены, твердо определенной договором. Однако при существенномвозрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком, атакже оказываемых ему третьими лицами услуг, которые при заключении договораневозможно было предусмотреть, жесткость правила о твердой цене подрывала быпринцип свободы договора: подрядчик не вступил бы в договорные отношения, еслибы мог предполагать подобные изменения стоимости материалов, работ, услуг.Пункт 6 ст. 709 ГК предоставляет подрядчику право в описанной выше ситуациипотребовать увеличения установленной цены. Если заказчик откажется отувеличения цены, то в соответствии с принципом свободы договора подрядчиквправе требовать расторжения договора (ст. 451 ГК).

Проявляя должную заботу иосмотрительность, мастерство и профессионализм при проведении работ, подрядчикможет добиться снижения издержек по сравнению с тем, как они определены всмете. Поскольку снижение издержек не влияет на качество выполненных работ идостигнуто вследствие умения и профессионализма подрядчика, то справедливо, чтоподрядчик сохранит за собой сэкономленные средства.

Экономия подрядчика представляет собой снижениефактических расходов подрядчика по сравнению со сметой. Обязанность заказчикаоплатить выполненную работу при этом не подлежит пересмотру. Следовательно,подрядчик вправе требовать уплаты цены в объеме, предусмотренном сметой. Вместес тем закон допускает возможность пересмотра цены в сторону ее уменьшения, еслидоговором предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии междусторонами (п. 2 ст. 710 ГК).

Права и обязанностисторон в договореподряда носят взаимный характер, т. е. правам одной стороны соответствуютобязанности другой. Поэтому рассмотрение прав и обязанностей сторон может бытьсведено к анализу обязанностей каждой из них. Например: в договоре навыполнение строительно-монтажных работ № 38-03 от 18.06.03 между «заказчиком»ЗАО «СЕЗАМ» и «подрядчиком» ООО «Сибнефтепрод» в п.3 «Обязательства сторон»говорится «п.3.1 Подрядчик гарантирует выполнение работ с качеством,соответствующим СниП, согласно проектно-сметной документации и в сроки,согласованные сторонами. п.3.2 В случае, обнаружения брака или отклоненийвыполненных Подрядчиком работ от норм, последний за свой счет и в краткий срокисправляет допущенные отклонения и исправляет брак. п.3.3 Подрядчикобеспечивает выполнение необходимых мероприятий по охране труда и техникебезопасности, проводит уборку от мусора в зоне работ, а также окончательнуюуборку перед сдачей объекта. п.3.4 Заказчик обязан обеспечить Подрядчика всейнеобходимой техдокументацией не позднее за 15 дней до начала работ. п.3.5Заказчик обеспечивает Подрядчика электричеством, водой, необходимыми длявыполнения работ, предоставляет площадки для размещения и хранения оборудованияи материалов, а также принимает под охрану материалы, оборудования,строительную технику и др. имущество Подрядчика, при условии ежедневнойпередачи охране Заказчика с занесением его в журнал.»

Подрядчик обязан за свойриск выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своихматериалов. В определении договора подряда содержится ряд требований,конкретизирующих основную обязанность подрядчика по выполнению работы.

Работа должна бытьвыполнена по заданию заказчика, т. е. в соответствии с теми требованиями,которые заказчик определил в договоре, техническом задании, прилагаемом кдоговору, или квитанции в договоре бытового подряда.

Подрядчик обязанвыполнить работу доброкачественно, т. е. без недостатков, делающихиспользование изготовленной вещи по назначению непригодным, а также в точномсоответствии с заданием заказчика. Так, отступление подрядчиком отобусловленного договором фасона платья или пальто, внешнего вида, оформленияили размера мебели или дома, хотя и не препятствует использованию результата работыпо назначению, является нарушением задания заказчика, а, следовательно, идоговора. Однако задание заказчика в вопросах, касающихся годности и прочностиработы, не следует абсолютизировать. Презюмируется, что подрядчик, в отличие отзаказчика, является специалистом в порученном ему Деле. Поэтому на подрядчикавозлагается особая обязанность своевременно предупредить заказчика о том, чтособлюдение указаний последнего грозит годности или прочности выполняемой работы(п. 1 ст. 716 ГК). Если заказчик не изменит указаний о способе выполненияработы в соразмерный срок, подрядчик вправе отказаться от договора ипотребовать возмещения убытков, причиненных прекращением договора (п. 3 ст. 716ГК).

Наряду с требованиями,содержащимися в договоре, работа, выполняемая подрядчиком, должнасоответствовать требованиям ГОСТов, ТУ или иной нормативно-техническойдокументации, а при отсутствии таковой — обычно предъявляемым требованиям (ст.721 ГК). Например: по договору № 38-НСО на изготовление индивидуальногооборудования от 02.06.2003г. между «Заказчиком» ЗАО «СЕЗАМ» и «Подрядчиком» ЗАО«БалаковоВолгоэнергомонтаж» в п.2 «Качество, порядок приемки продукции иматериалов» говорится: «п.2.1 Изготовленная продукция по своему качеству икомплектности должна соответствовать ГОСТам, ТУ, требованиям рабочих чертежей,указанных в Спецификациях к настоящему договору. П.2.2 При отгрузке готовойпродукции и передаче давальческих материалов передаётся сертификат качества исвидетельство об изготовлении». В Спецификациях указывается наименованиеоборудования, например, трубопровод технической вода гр. «А», номер чертежа иномер позиции, например, А-75791 изм.4, единица измерения, количество, цена затонну и общая сумма.

Работа должна выполнятьсяиз материала подрядчика и его средствами, если иное не установлено законом илидоговором (п. 1 ст. 704 ГК). Учитывая диспозитивность данной нормы, законпредусматривает различные правила в зависимости от того, из чьего материаларабота выполняется.

При выполненииподрядчиком работы из своего материала он несет перед заказчиком такую жеответственность за доброкачественность используемого материала, как и продавецпри продаже товаров ненадлежащего качества (п. 5 ст. 723 ГК).

Если же работавыполняется из материала заказчика, то на подрядчика возлагается обязанностьэкономного, бережного расходования материала заказчика, он несетответственность за неправильное использование материала, а по выполнении всейработы обязан представить отчет в израсходовании материала и возвратитьзаказчику остаток материала (п. 1 ст. 713 ГК). Как специалист, подрядчик обязансвоевременно предупредить заказчика о непригодности или недоброкачественностипредоставленного им материала (п. 1 ст. 716 ГК). Законом установлено, чтоподрядчик обязан проверить доброкачественность предоставляемого заказчикомматериала при его приемке. Если подрядчикне заявил при надлежащей приемке о недоброкачественности материала, топраво на получение вознаграждения в случае непригодности результата работ киспользованию вследствие недостатков Материала он не утратит, лишь доказав, чтонедостатки материала. Не могли быть им обнаружены при надлежащей приемкематериала (п. 2, 3 ст. 713 ГК).

Данное правило по своемузначению и последствиям совпадает уже рассмотренным требованием закона обоценке подрядчиком указаний заказчика с точки зрения годности и прочностивыполняемой работы. Кроме названных обстоятельств, закон обязывает подрядчикаинформировать заказчика о любых иных, не зависящих от подрядчикаобстоятельствах, грозящих годности или прочности выполняемой им работы (п. 1ст. 716 ГК). Все эти правила направлены на защиту интересов заказчика вполучении доброкачественного результата работы. В литературе они получилиназвание “информационная обязанность подрядчика”[34].

Подрядчик обязан принятьвсе меры к обеспечению сохранности вверенного ему заказчиком имущества, и несетответственность за всякое упущение, повлекшее за собой его утрату илиповреждение (ст. 714 ГК). Подрядчик несет ответственность за сохранность нетолько переданного ему заказчиком материала, но и другого имущества заказчика,переданного для ремонта, улучшения либо выполнения иной работы. Подрядчик неотвечает за случайную гибель имущества заказчика, поскольку отвечает только засвои упущения. Нельзя также считать, что подрядчик обязан принимать какие-либоособые меры предосторожности для охраны имущества заказчика. По общему правилу,он обязан заботиться об имуществе заказчика, как и о своем собственном,соблюдая обычные меры предосторожности. Однако договором может бытьпредусмотрена и специальная обязанность подрядчика соблюдать какие-либодополнительные требования заказчика, касающиеся охраны его имущества, например,при работе с драгоценными металлами или с приборами, являющимися объектамиповышенной опасности для окружающих.

Принимая от заказчикаматериал, подрядчик обязан выполнить определенные требования. Они различаются взависимости оттого, кто является заказчиком: гражданин или организация. Так,при выполнении работы по договору бытового подряда из материала заказчикаподрядчик обязан указать в квитанции, выдаваемой заказчику, точноенаименование, описание материала и его оценку по соглашению сторон (ст. 734ГК). В том же порядке осуществляется оценка сдаваемых заказчиком изделий длявыполнения ремонтных и других работ.

Риск случайной гибели илипорчи материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи илииного используемого для выполнения договора имущества, несет предоставившая ихсторона (п. 1 ст. 705 ГК). При гибели или порче материала вследствие случая илинепреодолимой силы, либо иных обстоятельств, за которые ни заказчик, ниподрядчик не отвечают, возникающие в результате гибели вещи порчи материалаубытки относятся на счет собственника материала или иного используемогоимущества.

Основные обязанностизаказчика состоят в уплате вознаграждения подрядчику и принятии выполненнойработы. Обе обязанности тесно связаны, поскольку, по общему правилу, заказчикобязан оплатить выполненную работу по сдаче всей работы подрядчиком. Закономили договором может быть предусмотрен и иной порядок выплаты вознаграждения.Например: по договору подряда № 51-02 от 15.07.2002г. на замену козлового кранамежду «Заказчиком» филиалом ГП Концерн «Росэнергоатом» «Калининской атомнойстанцией» и «Подрядчиком» ЗАО «СЕЗАМ» в п.3 говорится, что стоимость работ понастоящему договору составляет 549210 рублей, а в п.6 «порядок расчетов»описывается порядок расчетов: «Заказчик производит предоплату 50% стоимостидоговора, окончательных расчет производится в течении 30 рабочих дней израсчета 5-дневной рабочей недели с момента поступления платежного документаПодрядчика Заказчику денежными средствами». Интересам заказчика наиболеесоответствует оплата работы по ее выполнении в целом. Однако это правило,предусмотренное п. 1 ст. 711 ГК, является диспозитивным. Заказчик можетоплатить работу полностью при заключении договора либо выплатить аванс,произведя окончательный расчет по сдаче всей работы в целом. Подрядчик жевправе требовать выплаты вознаграждения при заключении договора или авансатолько в случаях и размере, предусмотренных законом или договором подряда (п. 2ст. 711 ГК).

Интересы подрядчика вполучении предусмотренной договором цены защищаются путем предоставленияемуправа на удержание, как результата работы, так и имущества, принадлежащегозаказчику и переданного подрядчику для выполнения работ, вплоть до уплатызаказчиком соответствующих сумм (ст. 712 ГК).

При принятии выполненнойработы заказчик обязан осмотреть ее и при обнаружении явных отступлений отусловий договора, ухудшивших работу, или иных недостатков в работе немедленнозаявить об этом подрядчику. О недостатках, которые не могли быть обнаружены приобычном способе принятия работы, заказчик обязан заявить подрядчику немедленнопо их обнаружении. При невыполнении этого правила, заказчик теряет право вдальнейшем ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены приобычном способе ее приемки (п. 2, 3 ст. 720 ГК). Заказчик, обнаруживший послеприемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки,которые не могли быть обнаружены при обычном способе приемки (скрытыенедостатки), обязан известить подрядчика об этом в разумный срок по ихобнаружении (п. 4 ст. 720 ГК).

Действующимзаконодательством на подрядчика возлагается дополнительная обязанность попередаче заказчику информации, касающейся эксплуатации или иного использованияпредмета договора подряда (ст. 726 ГК). Еще одна норма о передаче информациинаправлена на охрану коммерческой тайны, ставшей известной сторонам привыполнении договора подряда (ст. 727 ГК). Сторонам договора подряда нетребуется теперь специально предусматривать в договоре условия о защитекоммерческой тайны, поскольку это является императивным требованием закона.Стороны должны лишь предусмотреть порядок и условия пользования полученнойинформацией, если сочтут это необходимым.

В легальном определениидоговора подряда указано на то, что подрядчик выполняет работу за свой риск. Этоозначает, что при случайной гибели предмета подряда либо невозможностиокончания работы, возникшей не по вине сторон, подрядчик не вправе требоватьвознаграждения за выполненную им работу. Риск подрядчика распространяетсяименно на получение вознаграждения, поскольку риск случайной гибели или порчиматериала несет сторона, предоставившая материал. Подрядчик, однако, вправетребовать выплаты вознаграждения, если гибель предмета подряда илиневозможность окончания работы произошли по обстоятельствам, зависящим отзаказчика: вследствие предоставления недоброкачественного материала, выполненияуказаний заказчика о способе выполнения работы (при условии исполненияподрядчиком “информационной обязанности”), либо произошли после наступленияпросрочки в принятии выполненной работы заказчиком. Заказчик обязан принятьработу в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором, при этом санкциейза неисполнение этой обязанности является переход риска случайной гибелирезультата работы на заказчика с момента, когда передача результата работыдолжна была состояться (ст. 720 ГК).

При выполнении работызаказчик вправе, не вмешиваясь в хозяйственную самостоятельность подрядчика,контролировать выполнение работ, давать указания о способе их выполнения,конкретизировать требования к результату выполняемой работы, не изменяясущества задания (ст. 715 ГК). Это право предоставлено заказчику с цельюсвоевременного выявления отступлений подрядчика от условий договора, сроковвыполнения работы и устранения этих нарушений. Так, если в ходе выполненияработы заказчику станет очевидно, что работа не будет выполнена надлежащимобразом, заказчик вправе вмешаться, установив подрядчику разумный срок дляустранения недостатков. Если же подрядчик не исправит недостатки кустановленному сроку, заказчик вправе отказаться от договора либо поручитьисправление работ другому лицу за счет подрядчика, а сверх того потребоватьвозмещения убытков (п. 3 ст. 715 ГК). Право контроля, предоставленное закономзаказчику, свидетельствует о его активной роли при выполнении работы. Крометого, закон возлагает на заказчика обязанность оказывать содействие подрядчикув выполнении работы на условиях, предусмотренных договором (ст. 718 ГК), аподрядчик вправе приостановить исполнение договора при невыполнении заказчикомсвоих обязанностей (ст. 719 ГК). Названные обязанности заказчикасвидетельствуют о повышении роли и ответственности заказчика в договореподряда, что характерно для развитых рыночных отношений.

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>2.2Особенности содержания договора строительного подряда

В своей работе я хочуобратить на некоторые особенности договора строительного подряда.

В связи с тем, что по договору строительного подряда подрядчик долженвыполнить, ГК содержит ряд норм, регулирующих вопросы, относящиеся ктехническому проекту и иной технической документации, а также денежномувыражению технического проекта — смете. Представление технической документацииявляется предметом как административного, так и гражданско-правовогорегулирования. Поскольку строительство затрагивает государственные иобщественные интересы, связанные с финансированием, охраной окружающей среды идр., государство устанавливает случаи и порядок утверждения проектов и смет иих предварительной экспертизы.

Вместе с тем проблемы, связанные с технической документацией и сметой,являются предметом договорного регулирования. Кодекс оставляет открытым и,следовательно, передает на усмотрение самих сторон вопрос о том, какая из нихдолжна обеспечить утверждение проектов и смет, а также получать необходимоеразрешение компетентных органов.

Из двух статей, посвященных технической документации и смете, одна (ст.743 ) в основном закрепляет обязанности и права подрядчика, а другая (ст. 744 )- обязанность и права заказчика.

В первой из этих статей содержатся общие требования о необходимостипредставления проектной документации и сметы. Состав и содержание техническойдокументации должны определяться в договоре вместе с указанием, какая из сторони в какой срок должна их представить. Редакция данной нормы позволяет сделатьвывод, что перечисленные обязанности составляют существенные условия договора,а значит, при их отсутствии договор не признается заключенным.

В отношении требований к самой технической документации ГК ограничиваетсяуказанием на то, что она должна определять требования, предъявляемые кстроительству и связанным с ним работам, включая непременно объем и содержаниеработ.

Думается, стороны договора должны обратить особое внимание на то, чтотехническая документация и смета должны соответствовать требованиям нормативныхдокументов, регулирующих строительство, и заключаемому договору строительногоподряда. В систему нормативных документов входят Строительные нормы и правила (СНиП)- федеральный документ; ГОСТы в области строительства (ранее утверждалисьГосстроем, в настоящее время — Министерством архитектуры, строительства ижилищно — коммунального хозяйства РФ — состоит из 4 частей), своды правил попроектированию, некоторые нормативные документы субъектов РФ, строительныенормы территориальных органов управления, издаваемые в пределах их компетенции.СНиП регламентируют порядок разработки, согласования, утверждения и состав проектнойдокументации на строительство зданий, сооружений на территории РФ и предназначеныдля применения заказчиками (инвесторами), органами государственного управленияи надзора, предприятиями, организациями, объединениями, иными юридическими и физическимилицами — участниками инвестиционного процесса.

Как указывает М.С. Кроль,в договоре стороны определяют, в зависимости от сложности предполагаемогообъекта, стадийность и состав проектной документации[35]. Для сложных объектов, как правило,применяют двустадийное проектирование — технический проект и рабочаядокументация. Заказчик (в зависимости от источника финансирования) долженутвердить или одобрить обоснование инвестиций в строительство предприятий, зданий,сооружений. Разработка ТЭО (технико- экономического обоснования строительства),выполняемая чаще всего проектирующей организацией, является основанием длясоставления рабочей документации, которая в зависимости от условий договораготовится одной из сторон договора, но во всех случаях подлежит согласованию сзаказчиком; при возложении проектирования на подрядчика заказчик в определяемыесторонами сроки должен передать исходные данные для проектирования, исходные данныепо оборудованию, задание на проектирование, решение о согласовании местарасположения объекта, технические условия на подключение объекта сетям икоммуникациям и др. данные, необходимые для разработки проектной документации.

Заказчику предоставляется право своим односторонним решением изменитьпроектную документацию, но только при условии, если дополнительные работы непревышают 10 процентов общей стоимости строительства и не меняют характерапредусмотренных договором работ. Хотя на этот счет и нет прямых указаний в ст.744 ГК, следует признать, что дополнительные работы должны в данном случаеоплачиваться заказчиком.

Если изменение проектнойдокументации превышает 10 процентов, необходимо соглашение сторон. В нем нарядус прочим может быть решен и вопрос об оплате дополнительных работ. Если вдоговоре нет никаких указаний по этому поводу, следует считать, чтодополнительные работы будут выполняться за дополнительную плату. Имеется ввиду, что соответствующим образом будет изменена смета.

Подрядчик может, в свою очередь, также в одностороннем порядке ставитьвопрос о пересмотре сметы, но только при условии, если предполагается ееповышение в размере не менее 10 процентов указанной в ней общей стоимостистроительства. Такой пересмотр должен осуществляться в порядке, предусмотренномст. 450, к которой отсылает п. 3 ст. 744 ГК. Норма, составляющая адресатотсылки, дает основания сделать вывод, что такое право возникает, есликонтрагент (в данном случае заказчик) существенно нарушил договор. При этомнадо выполнять требования, установленные в указанной статье: подрядчикунеобходимо доказать не только факт нарушения договора заказчиком, но и то, чтопроизошло нарушение, повлекшее для подрядчика ущерб, при котором он взначительной мере лишается того, на что мог рассчитывать при заключениидоговора. Отсылка к ст. 450 означает одновременно, что подрядчик вправетребовать изменения договора при наличии обстоятельств, указанных в ст. 451 ГК.

Существует и еще одинслучай, когда подрядчик имеет право на дополнительную оплату: если речь идет оразумных расходах, понесенных им в связи с установлением и устранением дефектовв технической документации (п. 4 ст. 744). Следует иметь в виду также норму,закрепленную в п. 3 ст. 10 ГК: если закон ставит защиту гражданских прав взависимость от того, осуществлялись ли они разумно, разумность действийучастника гражданских правоотношений предполагается. Следовательно, неподрядчик обязан доказывать разумность своих действий, а заказчик,отказывающийся выплатить соответствующую сумму, должен доказать, что подрядчикдействовал «неразумно».

Следующий аспектсодержания договора строительного подряда, который заслуживает быть выделеннымособо,— это права и обязанности сторон, связанные с осуществлениемзаказчиком контроля и надзора за выполнением работ. Хотя подобный вопросзатрагивается и в общих положениях о подряде (ст. 715 ГК), для строительногоподряда он имеет особое значение ввиду сложности выполняемых работ, возможностиосуществления эффективного надзора лишь при наличии специальных познаний вобласти строительства, необходимости постоянного контроля за ходом работ,особенно носящих скрытый характер, и т.д.

Право заказчикаосуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ,соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставляемых подрядчикомматериалов, а также правильностью использования подрядчиком материаловзаказчика нередко выступает одновременно и как его обязанность. Так, еслиобъект строится на основе оригинального архитектурного проекта, заказчик обязанзаключить с архитектором договор на осуществление авторского надзора застроительством объекта (ст. 12, 20 Закона РФ “Об архитектурной деятельности вРоссийской Федерации”). Технический надзор за строительством осуществляется вовсех случаях, когда строительство ведется за счет бюджетных средств и т. д. Вподобной ситуации заказчик должен проявлять особую внимательность, так какподрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, может впоследствиисослаться на то, что появление недостатков и их не устранение обусловлены тем,что заказчик не осуществлял должного контроля и надзора за выполнением работ(п. 4 ст. 748 ГК).

Осуществляя надзор завыполнением работ, заказчик не должен вмешиваться в оперативно-хозяйственнуюдеятельность подрядчика, например, давать подрядчику указания о том, какследует организовать работу на объекте, какие методы и приемы ведения работнужно применять и т. п. Но если подрядчик ведет работы с нарушением СНиПов иГОСТов, других обязательных правил, в том числе содержащихся в договорестроительного подряда, использует некондиционные строительные материалы иконструкции и т.д., указания заказчика об устранении выявленных нарушений носятдля подрядчика обязательный характер (п. 3 ст. 748 ГК).

Заказчик, обнаружившийпри осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления отусловий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ,или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Обычновыявленные в ходе строительства недостатки фиксируются заказчиком в специальномжурнале производства работ. Во избежание споров в договоре строительногоподряда целесообразно указывать сроки, в течение которых подрядчик обязанустранять отмеченные заказчиком недостатки. Если таких сроков в договоре неустановлено, подрядчик должен выполнить эту обязанность в разумный срок. Время,затраченное подрядчиком на устранение выявленных заказчиком недостатков, неведет к увеличению общего срока строительства объекта.

Заказчик, выявившийнедостатки, но не сообщивший о них подрядчику и не потребовавший их устранения,теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки (п. 2 ст. 748ГК). Иными словами, закон исходит из того, что заказчик не должен заниматьсяпростым сбором сведений о допущенных подрядчиком недостатках с тем, чтобызаявить о них лишь тогда, когда строительство объекта будет завершено.Напротив, при осуществлении надзора за строительством заказчик должен вестисебя активно и своей деятельностью способствовать созданию качественногопродукта. Устранить своевременно выявленные недостатки значительно проще идешевле, чем делать это тогда, когда объект фактически уже построен.Рассматриваемое правило не должно, однако, трактоваться в том смысле, чтозаказчик лишен возможности выявлять недостатки выполненных работ в ходе ихприемки. Речь в данном случае идет лишь о тех недостатках, о которых заказчикопределенно знал еще в ходе выполнения работ, но никак на них не реагировал.

Если заказчик располагаетсоответствующими кадрами и имеет в установленных законом случаях право наосуществление технического надзора за строительством, он может выполнятьсвязанные с этим функции самостоятельно. Однако ему предоставляется возможностьзаключить специальный договор об оказании услуг по осуществлению контроля инадзора за строительством с соответствующим инженером (инженернойорганизацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяютсяфункции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями егодействий для подрядчика (ст. 749 ГК). В сущности, инженер (инженернаяорганизация) выступает в качестве доверенного лица заказчика и принимает отимени последнего все решения во взаимоотношениях с подрядчиком в части,касающейся ведения строительных работ. Появление особой фигуры инженера(инженерной организации) — новое положение в российских правилах о строительномподряде. Однако пока эта схема отношений, которая давно применяется встроительной практике западных стран, в ГК лишь обозначена. В соответствии собычной западной практикой такой инженер выступает не только как представительзаказчика, но и как своего рода независимый арбитр, принимающий окончательныерешения по спорам технического характера, возникающим между заказчиком иподрядчиком.

В качестве третьей важнойособенности содержания договора строительного подряда целесообразно выделитьтакой момент, как сотрудничество сторон, поскольку для обычного подрядаон в целом не характерен. Конечно, принцип сотрудничества в той или инойстепени проявляется в любом гражданско-правовом договоре, ибо, заключаядоговор, стороны уже начинают сотрудничать. Духом сотрудничества проникнуты имногие конкретные правила закона, рассматривающие права и обязанности сторон.Например, ст. 747 ГК особо упоминает о возможности возложения на заказчика рядадополнительных обязанностей, способствующих выполнению подрядчиком егособственных обязательств (передача подрядчику в пользование необходимых дляосуществления работ зданий и сооружений, обеспечение транспортировки грузов вего адрес, временная подводка сетей энергоснабжения, водо-, паропровода и т.п.).

Однако наряду с этимсотрудничество сторон понимается законом и в особом смысле, а именно каксовместная деятельность сторон, направленная на достижение общей цели.Необходимость в объединении усилий заказчика и подрядчика возникает тогда,когда в ходе строительства и выполнения, связанных с ним работ обнаруживаютсянеожиданные препятствия, преодолеть которые можно только общими усилиями. Вэтом случае каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные мерыпо устранению таких препятствий (п. 2 ст. 750 ГК). Например, если из-за сильныхморозов, выхода из строя источников энергоснабжения, массового заболеванияработников подрядчика и т. п. последний вышел из графика ведения работ и дляпреодоления отставания требуется привлечь дополнительную рабочую силу,подключить резервные энергетические мощности и т. п., и если заказчик можетоказать подрядчику в этом необходимое содействие (например, предоставитьпомещение для размещения дополнительной рабочей силы, подключить дополнительныеэнергетические мощности и т. п.), он обязан это сделать. В противном случае он,равно как и подрядчик, не оказавший заказчику содействие в аналогичнойситуации, утратит право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующеепрепятствие не было своевременно преодолено и это повлекло неисполнение илиненадлежащие исполнение стороной своих обязанностей.

Поскольку в устранениипрепятствий к исполнению договора заинтересованы обе стороны, законустанавливает, что расходы, понесенные заказчиком и подрядчиком на ихпреодоление, каждая из сторон несет самостоятельно (п. 2 ст. 750 ГК). Впрочем,данное правило является диспозитивным, так как в договоре строительного подрядаможет быть предусмотрено и иное. Разумеется, это правило не применяется также втех случаях, когда соответствующее препятствие возникло из-за виновных действийкакой-либо из сторон.

Рядом важных особенностейобладает, далее, сдача-приемка законченного строительством объекта.Приемка выполненных работ осуществляется в порядке, установленном законом идоговором строительного подряда. В тех случаях, когда заказчиком по договорувыступала государственная организация либо строительство велось полностью иличастично за счет бюджетных ассигнований, сдача-приемка работ производится в дваэтапа: вначале объект принимается рабочей комиссией, сформированной заказчикоми подрядчиком с участием проектировщика и представителей уполномоченныхгосударственных органов, а затем — государственной приемочной комиссией, состави уровень которой определяется в зависимости от сметной стоимости строительстваи назначения объекта. Если же строительство велось за счет частных источниковфинансирования, приемка может производиться в один этап с обязательным участиемпредставителей уполномоченных государственных органов и органов местногосамоуправления.

Обязанность поорганизации и проведению приемки результата работ возлагается на заказчика,если иное не предусмотрено договором. Заказчик должен обеспечить участие вприемочной комиссии представителей соответствующих органов и заинтересованныхорганизаций, выделить обслуживающий персонал, обеспечить объект необходимойэнергией, сырьем, топливом и т. п. Все это заказчик делает за свой собственныйсчет, если иное не предусмотрено в договоре. Приемка законченного строительногообъекта должна быть организована заказчиком в предельно короткий срок послеполучения от подрядчика сообщения о готовности результатов строительных работ ксдаче. Просрочка заказчика с приемкой объекта, во-первых, переносит на негориск случайной гибели результата работ (п. 2 ст. 705 ГК) и, во-вторых, дастподрядчику право требовать возмещения понесенных убытков.

Договор строительногоподряда может предусматривать как сдачу-приемку объекта в целом, так исдачу-приемку его по частям (этапам, очередям). Если объект сдается заказчикупо частям, стороны должны оговорить, кто из них будет осуществлять пользованиепереданной частью объекта, обеспечивать ее охрану, нести эксплуатационныерасходы и т.д. На заказчика, предварительно принявшего результат отдельногоэтапа работ, по общему правилу, переходит риск последствий гибели илиповреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика (п. 3 ст.753 ГК).

Нередко приемкерезультатов работ должны предшествовать предварительные испытанияэксплуатационных качеств построенного объекта (проверка работы механизмов,узлов, агрегатов и т.д.). В этом случае приемка объекта осуществляется толькопри положительном результате предварительных испытаний.

Сдача-приемка объектастроительства оформляется специальным актом, который подписывается обеимисторонами, а также представителями уполномоченных государственных органов.Отказ стороны от подписания акта сдачи-приемки не исключает оформления сдачиобъекта. Об этом в акте делается особая пометка, и акт подписывается другойстороной. Такой односторонний акт сдачи или приемки результата работы имеетюридическую силу до тех пор и постольку, пока и поскольку по иску другойстороны он не признан судом недействительным. Чаще всего на практике от подписанияакта приемки объекта отказывается заказчик. Его отказ от приемки объектаобоснован лишь тогда, когда им обнаружены такие недостатки, которые исключаютвозможность использования результата работ для указанной в договорестроительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком(п. 6 ст. 753 ГК). Наличие в построенном объекте иных недостатков непрепятствует его приемке. Все выявленные в ходе приемки недостатки и недоделкификсируются в акте, подрядчику предоставляется разумный срок для их устранения,взыскиваются санкции, если они предусмотрены договором, но сам результат работдолжен быть принят заказчиком. В противном случае подрядчик может составитьодносторонний акт сдачи работ, из которого придется исходить в дальнейшем, еслитолько заказчик не добьется признания его недействительным в судебном порядке.

Если по не зависящим отсторон причинам объект не доведен до стадии готовности и работы по договорустроительного подряда приостановлены, объект строительства должен быть законсервированподрядчиком за счет заказчика. Кроме того, заказчик обязан оплатить подрядчикув полном объеме выполненные до момента консервации работы. По смыслу ст. 752 ГКв случае, когда работы на объекте приостановлены по не зависящим от заказчикапричинам, например по решению компетентного государственного органа, егообязанности ограничиваются компенсацией подрядчику только прямых издержекпоследнего на консервацию объекта и прекращение работ. Упущенная подрядчикомвыгода возмещается лишь тогда, когда объект законсервирован из-за действийзаказчика. Но при этом заказчик может требовать зачета тех выгод, которыеподрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ.

Завершая анализособенностей содержания договора строительного подряда, укажем также на то,что, на сторону, несущую риск случайной гибели или случайного поврежденияобъекта строительства, материалов, оборудования и другого имущества,используемого при строительстве, а также ответственность за причинение приосуществлении строительства вреда другим лицам, обычно возлагается обязанностьзастраховать соответствующие риски и представить другой стороне доказательствазаключения ею договора страхования (ст. 742 ГК). При этом, однако, специальноподчеркивается, что страхование не освобождает соответствующую сторону отобязанности принимать необходимые меры для предотвращения наступлениястрахового случая.

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>2.3 Ответственность за нарушение договора подряда

Нарушение договораподряда, с учетом его взаимного характера, может произойти по вине, какзаказчика, так и подрядчика. Невыполнение заказчиком возложенных на него подоговору обязанностей влечет, как правило, лишь обязанность выплатитьподрядчику вознаграждение в полном объеме. Нарушение договора подрядчиком можетсостоять либо в невыполнении порученной ему работы либо в ненадлежащем еевыполнении.

Последствия невыполненияобязанности выполнить определенную работу предусмотрены общими нормами обответственности за нарушение обязательств (ст. 397 ГК). В этом случае заказчиквправе выполнить работу за счет подрядчика либо потребовать возмещенияпонесенных убытков. Законом или договором может быть предусмотрено, чтозаказчик вправе требовать лишь возмещения убытков, но не выполнения работы засчет подрядчика. Заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика не толькосвоими силами и средствами, но и поручить ее выполнение другому подрядчику,отнеся все расходы на неисправного подрядчика.

Если подрядчикненадлежащим образом выполнил работу, допустив отступления от условий договора,ухудшившие работу, либо иные недостатки в работе, заказчику предоставлено правовыбрать один из следующих вариантов поведения:

- потребоватьбезвозмездного исправления недостатков в работе в разумный срок;

- потребоватьсоразмерного уменьшения установленной за работу цены;

- потребоватьвозмещения понесенных заказчиком необходимых расходов по исправлению своимисредствами недостатков работы, при условии, что такое право заказчикапредусмотрено договором.

Эти правила применяются втех случаях, когда имеющиеся в работе недостатки могут быть исправлены либоносят незначительный характер. Если же отступления от условий договора идопущенные недостатки имеют существенный характер, заказчик вправе расторгнутьдоговор и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 723 ГК).

Подрядчик вправе вместоустранения недостатков безвозмездно выполнить работу заново, возместивзаказчику убытки за просрочку исполнения. Заказчик в этом случае обязанвозвратить ранее полученный результат работы подрядчику (п. 2 ст. 723 ГК).

Условиями договора можетбыть предусмотрено освобождение подрядчика от ответственности за определенныенедостатки. Например, если подобная работа выполняется впервые либо заказчикпотребовал выполнить работу по новой технологии, подрядчик вправе предложить Указчикуснять с него риск возможных недостатков результата работы.

Речь идет именно о риске,поскольку такая оговорка в договоре не освободит подрядчика от ответственности,если недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействияподрядчика (п. 4 ст. 723 ГК).

Особой формойответственности за нарушение договора подрядчиком является право заказчикапотребовать досрочного расторжения договора и взыскания убытков с подрядчика вслучаях, когда подрядчик своевременно не приступает к выполнению работы либовыполняет ее настолько медленно, что окончание ее к обусловленному срокустановится явно невозможным. Если при выполнении работы заказчик убедится, чторабота не будет выполнена надлежащим образом, заказчик назначает подрядчикусоразмерный срок для устранения обнаруженных недостатков. При невыполненииподрядчиком этого требования заказчик вправе расторгнуть договор и либопотребовать возмещения убытков, либо поручить исправление работы третьему лицуза счет подрядчика (ст. 715 ГК).

Кроме того, заказчиквправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от договора,выплатив подрядчику часть цены пропорционально выполненной работе и возместивему убытки, вызванные расторжением договора, в пределах разницы между ценой,определенной за всю работу, и ценой, выплаченной за выполненную ее часть (ст.717 ГК). Законом реализация этого правила не поставлена в зависимость отуважительности причин, вызвавших расторжение договора, как это было в ранеедействовавшем законодательстве. Только условиями договора могут бытьпредусмотрены случаи, когда заказчик не вправе отказаться от исполнениядоговора подряда.

Законом установленсокращенный срок исковой давности по искам заказчика по поводу обнаруженныхнедостатков либо отступлений от договора, ухудшивших работу. Если недостаткиили отступления относятся к явным, то иск может быть заявлен в течение одногогода со дня принятия работы, поскольку заказчик обязан немедленно заявитьподрядчику о наличии явных недостатков при принятии результата работы (п. 1—3ст. 720 ГК); по скрытым недостаткам — в течение одного года со дня обнаружениянедостатков, которые должны быть обнаружены в пределах двух лет со дня передачирезультата работы, если иные сроки не установлены законом, договором илиобычаями делового оборота (п. 2 ст. 724 ГК). Так, по договору подряда былизготовлен мебельный гарнитур, его передача состоялась в мае 1995 года иникаких явных недостатков при приемке обнаружено не было. В ноябре 1996 годавыявился скрытый недостаток — отслоение декоративного покрытия. Требование обустранении недостатка должно быть заявлено в пределах одного года со дняобнаружения недостатков. В приведенном примере годичный срок исковой давностиистекает в ноябре 1997 года.

На иски по поводунедостатков в зданиях и сооружениях распространяется общий срок исковойдавности в три года (ст. 196 ГК). Если законом, иными правовыми актами илидоговором предусмотрен гарантийный срок (ст. 722 ГК), то течение срока исковойдавности по недостаткам, обнаруженным в выполненной работе в пределах гарантийногосрока, начинается со дня заявления о недостатках, а не со дня, когда недостатокбыл обнаружен, при условии, что явление сделано в пределах гарантийного срока(п. 3 ст. 725 ГК).

Рассмотрим отдельные примеры из судебно-арбитражнойпрактики по привлечению к ответственности за нарушение договора строительногоподряда.

Общество сограниченной ответственностью «Веберд» обратилось в арбитражный суд Тверскойобласти с иском к ответчику Администрации города о взыскании стоимости работ пореконструкции здания, выполненных до заключения договора с другим подрядчиком.Как видно из материалов дела, администрацией города было издано распоряжение опроведении реконструкции ветхого строения с последующей передачей здания варенду ООО «Веберд» для размещения в нем банка. Производителем работ указанистец при условии заключения договора строительного подряда, проект которогообщество должно было представить в месячный срок. Возражая против иска,администрация сослалась на то, что проект договора не был представлен ООО«Веберд» в течение года. В связи с этим администрация отменила названноераспоряжение и приняла решение о размещении в упомянутом здании магазина ипередаче его другому подрядчику — будущему владельцу. Арбитражный судрешил: в удовлетворении искового требования отказал по следующим основаниям. Всоответствии со статьей 740 ГК РФ основанием для возникновения правоотношенияпо строительному подряду является договор, который в данном случае незаключался. Поэтому истец не вправе был начинать реконструкцию здания только наосновании административного акта. Поскольку новое назначение здания исключаловозможность использования выполненных истцом работ, администрация обоснованноотказалась принять и оплатить их.

В Арбитражныйсуд Тверской области обратился ОАО «Тверское КПД» с иском к ответчику ОАО НПО«Сатурн» о взыскании с ответчика стоимости работ, выполненных при строительствецеха обжига керамических изделий, что подтверждено актом приемки работ. ОАО НПО«Сатурн» заявил встречное требование о признании договора ничтожной сделкой.Суд первой инстанции удовлетворил встречный иск, согласившись с доводамизаказчика о ничтожности договора в силу статьи 168 ГК РФ. В соответствии состатьей 167 ГК РФ при признании сделки недействительной каждая из сторонобязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможностивозвратить полученное в натуре, возместить его стоимость. Возврат выполненныхработ и использованных при их исполнении материалов невозможен. Однакоподписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для негоэтих работ и желании ими воспользоваться. Суд принял решение, что заявленноеисковое требование подлежит удовлетворению, а понесенные подрядчикомзатраты — компенсации.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с предприятия-заказчикастоимости выполненных работ на основании акта приемки результатов работ.Заказчик заявил встречное требование о признании договора недействительным, таккак он подписан неуполномоченным лицом. Суд первой инстанции удовлетворилвстречный иск, согласившись с доводами заказчика о недействительностиписьменного договора, и отказал в иске о взыскании стоимости работ.Апелляционная инстанция отменила решение, удовлетворила исковое требование иотказала во встречном иске по следующим основаниям. В период строительствапредприятие производило промежуточные платежи. В деле имеются документы заподписью руководителя предприятия, в которых обсуждаются особенностипроизводства отдельных видов работ и качество используемых материалов. Все этосвидетельствует о последующем одобрении сделки заказчиком в лице компетентногооргана (ст. 183 ГК РФ). Поскольку обусловленная договором работа выполнена изаказчиком это не оспаривается, стоимость ее подлежит взысканию.

Генеральныйподрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчикаустановленных договором строительного подряда пеней за просрочку передачитехнической документации для производства работ. Возражая против заявленногоиска, ответчик сослался на то, что, поскольку в договоре подряда отсутствуетусловие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным. Суд отказал вудовлетворении иска по следующим основаниям. В соответствии со статьей 740 ГКРФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срокпо заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иныестроительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ являетсясущественным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало,в силу статьи 432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Такимобразом, у заказчика не возникло обязательства по передаче документации,поэтому и пени, установленные этим договором, взысканию не подлежат.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки запросрочку оплаты работ. В своих возражениях заказчик сослался на статью 743 ГКРФ, в соответствии с которой подрядчик обязан осуществить строительство исвязанные с ним работы согласно технической документации, определяющей объем,содержание работ и другие требования. В связи с отсутствием техническойдокументации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлениидоговор следует считать незаключенным. Суд удовлетворил иск о взысканиинеустойки, так как обязательство не выполнено к установленному сроку. Судотклонил доводы заказчика по следующим основаниям. Предмет договора, какследует из статьи 740 ГК РФ, является существенным условием договора, приотсутствии которого он считается незаключенным. В соответствии со статьей 743ГК РФ техническая документация определяет объем, содержание работ и другиепредъявляемые к ним требования, то есть предмет договора. В договоре стороныпредусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока из брусаплощадью 6 на 8 метров и указана договорная цена этих работ. До заключениядоговора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимогоподрядчиком. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонамифактически был определен предмет договора. У сторон не возникло разногласий поэтому предмету договора, и они сочли возможным приступить к его исполнению.Заказчик принял результат работ по акту. Совокупность указанных обстоятельствне дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием техническойдокументации.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимостивыполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами. Истецссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя избазисного уровня сметных цен и применения при расчетах текущих индексовстоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию надень сдачи работ. Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ,подписанном заказчиком. Возражая против иска, заказчик высказал мнение, чтоприменение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, апоскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.Суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В соответствии со статьей 709 ГКРФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способее определения. На основании статьи 746 ГК РФ расчеты должны осуществляться впорядке, предусмотренном договором. В договоре определено, что цена работсостоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной,выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения ценысогласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет бездополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком изаказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимости работ припроведении промежуточных платежей. Договором не установлено, что каждоеизменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправкив условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежалудовлетворению в размере, определенном подрядчиком.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ,выполненных по договору строительного подряда. В обоснование иска он представилакт приемки выполненных работ, подписанный только подрядчиком. Заказчикподписать акт отказался. Заказчик иска не признал, поскольку по условиямдоговора приемке результата работ должны предшествовать предварительныеиспытания. Такие испытания проводились, но их результат оказался отрицательным,а повторных испытаний подрядчик не проводил. Это и послужило основанием дляотказа от подписания заказчиком акта приемки. Подрядчик, возражая противдоводов заказчика, заявил, что выявленные при предварительном испытании дефектыустранены и необходимости в повторных предварительных испытаниях не было.Поэтому заказчик отказался от подписания акта необоснованно. Арбитражный суд вудовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Согласно пункту 5 статьи753 ГК РФ в случаях, когда это предусмотрено законом или договоромстроительного подряда либо вытекает из характера работ, выполненных подоговору, приемке работ должны предшествовать предварительные испытания. В этихслучаях приемка может осуществляться только при положительном результатепредварительных испытаний. Поскольку первоначально предварительные испытаниядали отрицательный результат, необходимо было провести такие испытанияповторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имелправо отказаться от подписания акта приемки работ.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимостивыполненных работ на основании акта приемки результата работ, от подписаниякоторого отказался директор школы, отремонтированной по договору строительногоподряда. Возражая против заявленного иска, заказчик — отдел народногообразования — сослался на то, что по договору строительного подрядапредусмотрено выполнение подрядчиком работ по капитальному ремонту школы, но неустановлено, что директор школы представляет интересы заказчика и производитприемку результатов работ. Поэтому директор школы обоснованно отказался отподписания акта приемки работ. Кроме того, в акт приемки включены работы, непредусмотренные договором, а также выполненные с отступлением от строительныхнорм и правил. Заказчик был лишен возможности заявить свои возражения, так какне был извещен о времени приемки результатов работ. Арбитражный суд вудовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Статья 753 ГК РФпредусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная нормазащищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался отнадлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку. При разрешенииданного спора было установлено, что подрядчик не известил заказчика озавершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результатаработ. Поэтому подрядчик не мог ссылаться на отказ заказчика от исполнениядоговорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основанииодностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект вустановленном порядке заказчику не передавался.

Субподрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с генерального подрядчикастоимости работ, а также процентов за пользование чужими денежными средствами всоответствии со статьей 395 ГК РФ. Генеральный подрядчик иска не признал,ссылаясь на то, что неоплата выполненных субподрядчиком работ произошла из-заотсутствия денежных средств у заказчика. Арбитражный суд не согласился свозражениями генерального подрядчика и удовлетворил исковые требования,сославшись на следующие обстоятельства. В соответствии со статьей 706 ГК РФподрядчик, если иное не вытекает из закона или договора, вправе привлечь кисполнению своих обязательств других лиц — субподрядчиков. В этом случаеответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчикомобязательств по договору подряда перед субподрядчиком несет генеральныйподрядчик. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик исубподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные снарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Фактвыполнения субподрядчиком работ и их стоимость были подтверждены материаламидела и сторонами не оспаривались. Расчеты субподрядчика непосредственно сзаказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласиягенерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п. 4ст. 706 ГК РФ) либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели,что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно сзаказчиком, минуя генерального подрядчика. По данному делу в договорах такогоусловия не было. Поэтому субподрядчик обоснованно требовал от генеральногоподрядчика оплаты выполненной работы независимо от того, произвел ли заказчикрасчет с генеральным подрядчиком.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика суммы,недоплаченной последним за выполненные дополнительные работы. Ответчик иска непризнал, ссылаясь на то, что о необходимости выполнения дополнительных работподрядчик заказчику не сообщил, поэтому не имеет права требовать их оплаты. Судв удовлетворении иска отказал по следующим мотивам. Подрядчик наряду сработами, указанными в договоре, выполнил работы, не учтенные в техническойдокументации и не предусмотренные договором, в связи с чем увеличилась сметнаястоимость строительных работ. Согласно статье 743 ГК РФ подрядчик, обнаружившийв ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи сэтим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметнойстоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении отзаказчика ответа на свое сообщение в установленный срок подрядчик обязанприостановить дополнительные работы. При невыполнении этой обязанностиподрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных имдополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков. Подрядчик онеобходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в техническойдокументации, не сообщил заказчику, а произвел их без согласия последнего ивключил в акт приемки работ наряду с работами, выполненными в соответствии сдоговором. Заказчик своего согласия на эти работы не давал и впоследствии.Поскольку подрядчиком была нарушена обязанность, предусмотренная пунктом 3статьи 743 ГК РФ, он не вправе требовать от заказчика оплаты дополнительныхработ и в том случае, если акт приемки строительно-монтажных работ подписанпредставителем заказчика, так как этот акт подтверждает лишь факт выполненияподрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ ипроцентов за пользование чужими денежными средствами в связи с задержкойрасчетов. Заказчик иска не признал, поскольку расчеты по договору строительногоподряда должны были осуществляться парфюмерной продукцией и денежногообязательства у него не возникло. Арбитражный суд удовлетворил иск по следующимоснованиям. В договоре определена стоимость результата работ, но предусмотреноосуществление расчетов парфюмерной продукцией. Заказчиком обязательство невыполнено, а необходимость в получении парфюмерной продукции у подрядчикаотсутствует. В соответствии со статьей 740 ГК РФ заказчик должен принятьвыполненную работу и уплатить обусловленную договором цену. Заказчик принялобъект от подрядчика, следовательно, у него возникло денежное обязательство поего оплате. Кроме того, не выполнив обязательство в срок, заказчик обязануплатить проценты за пользование чужими денежными средствами, установленныестатьей 395 ГК РФ.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимостивыполненных работ на основании двусторонних актов приемки и взыскании процентовза пользование чужими денежными средствами. Отказываясь от оплаты, заказчикполагает, что фактически работы выполнены в меньшем объеме, а при расчете ихстоимости применены цены, не предусмотренные договором. Судом первой инстанцииисковое требование удовлетворено, так как работы приняты заказчиком, а поэтомуподлежат оплате. Апелляционная инстанция, изменяя решение суда первойинстанции, сослалась на предусмотренное договором ежемесячное перечисление подрядчикучасти договорной цены, соответствующей объему произведенных работ.Представленные ответчиком доказательства подтвердили, что объемы по отдельнымвидам работ и их сметная стоимость, указанная в акте, завышены. Однако это неосвобождало заказчика от обязанности оплатить фактически выполненные работы посогласованным ценам. Поэтому требование о взыскании основного долгаудовлетворено частично и на взысканную сумму начислены проценты за пользованиечужими денежными средствами, предусмотренные статьей 395 ГК РФ.

Подрядчикобратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ,выполненных в декабре 1998 года, поскольку договором строительного подрядапредусмотрено проведение ежемесячных предварительных платежей в размерестоимости работ, выполненных в предыдущем месяце, на основании акта формы № 2.Заказчик отказался от оплаты, ссылаясь на наличие брака в отдельных видахпроизведенных работ. Суд первой инстанции удовлетворил иск, отказавшисьисследовать представленные заказчиком доказательства наличия брака в работах,так как им подписан акт формы № 2 без возражений. Апелляционная инстанцияизменила решение, удовлетворив исковые требования частично по следующимоснованиям. В силу статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должносоответствовать условиям договора подряда, и в случае отступления от этоготребования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом.Следовательно, работы, выполненные с отступлением от требований строительныхнорм и правил, не могли считаться выполненными и учитываться при определенииразмера предварительного платежа за декабрь 1998 года.

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Цели дипломной работы мною достигнуты. Мною сформулированцелостно-логический подход к институту договора строительного подряда, а такжесформулированы предложения по совершенствованию заключения и исполнениядоговора строительного подряда.

Поставленные в дипломнойработе задачи решены: изучены общие положения о строительном подряде; обобщенытеоретические положения и судебной практики по институту договора строительногоподряда; проанализированы особенности заключения и содержания договорастроительного подряда; систематизированы права и обязанности сторон по договорустроительного подряда.

По первому положению,выносимому на защиту: «В договоре подряде надлежащим субъектом для приобретенияправа собственности на изготовленную вещь должен быть заказчик, а не подрядчик.Причем он приобретает право собственности в первоначальном порядке».

Согласно ст. 218 ГК,право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом длясебя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.По определению договора подряда подрядчик по заданию заказчика обязуетсявыполнить определённую работу и сдать её результат, то есть подрядчикизготавливает вещь не для себя и не становится собственникомпроизведенной продукции – именно потому, что производит для другого. Еслипроанализировать статьи Гражданского кодекса, посвященные подряду, можно найтидополнительные аргументы в пользу того, что подрядчик не должен бытьсобственником предмета договора подряда. Так, ст. 712 устанавливает правоподрядчика на удержание подлежащего передаче заказчику результата работ. Однакоудерживать можно лишь чужую вещь, а не свою собственную. Требования детентораудовлетворяются из стоимости удерживаемой вещи, но невозможно удовлетворитьсвои требования из стоимости своей же вещи.

По второму положению,выносимому на защиту: «Проведение подрядных торгов является обязательным лишьпри размещении заказов на вновь начинаемое строительство для федеральныхгосударственных нужд».

По третьему положению,выносимому на защиту: «Заказчик не должен заниматься простым сбором сведений одопущенных подрядчиком недостатках, с тем, чтобы заявить о них лишь тогда,когда строительство объекта будет завершено».

При осуществлении надзораза строительством заказчик должен вести себя активно и своей деятельностьюспособствовать созданию качественного продукта. Устранять своевременновыявленные недостатки значительно проще и дешевле, чем делать это тогда, когдаобъект фактически уже построен. Заказчик при выполнении работ вправеконтролировать выполнение работ, давать указания о способе их выполнения,конкретизировать требования к результату выполняемой работы, не изменениясущества задания (ст.715 ГК). Это право предоставлено заказчику с цельюсвоевременно выявлять нарушения обязательных правил, содержащихся в договорестроительного подряда, а также выявления использования некондиционныхстроительных материалов и конструкций. При обнаружении каких-либо нарушенийзаказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Однако рассматриваемоеправило не означает, что заказчик лишен возможности выявлять недостаткивыполненных работ в ходе их приемки.

По четвёртому положению,выносимому на защиту: «Подрядчик может в одностороннем порядке ставить вопрос опересмотре сметы, но только при условии, если предполагается ее повышение вразмере не менее 10 процентов указанной в ней общей стоимости строительства».

Такое право возникает, если заказчик существенно нарушил договор. Приэтом необходимо доказать не только факт нарушения договора заказчиком, но и то,что произошло нарушение, повлекшее для подрядчика ущерб, при котором он взначительной мере лишается того, на что мог рассчитывать при заключениидоговора. Отсылка к ст. 450 означает одновременно, что подрядчик вправетребовать изменения договора при наличии обстоятельств, указанных в ст. 451 ГК.

Существует и еще один случай, когда подрядчик имеет правона дополнительную оплату: если речь идет о разумных расходах, понесенных им всвязи с установлением и устранением дефектов в технической документации (п. 4ст. 744). Следует иметь в виду также норму, закрепленную в п. 3 ст. 10 ГК: еслизакон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись лиони разумно, разумность действий участника гражданских правоотношенийпредполагается. Следовательно, не подрядчик обязан доказывать разумность своихдействий, а заказчик, отказывающийся выплатить соответствующую сумму, должендоказать, что подрядчик действовал «неразумно».

/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>/>СПИСОКИСПОЛЬЗОВАННОЙЛИТЕРАТУРЫ

/>/>/>/>/>

Нормативные акты:

1. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть вторая) от 25.01.1996г. № 14-ФЗ, редакция от26.03.2003г., правовая система «КонсультантПлюс»

2. Налоговый кодексРоссийской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ., правовая система«КонсультантПлюс»

3. Кодекс РоссийскойФедерации об административных правонарушениях, принят Государственной Думой 20декабря 2001г № 195-ФЗ, правовая система «КонсультантПлюс»;

4. ГрадостроительныйКодекс РФ от 07.05.1998г. №73-ФЗ. //Правовая информационная система «Гарант».По состоянию на 1 декабря 2005 года.

5. Закон РоссийскойФедерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделокс ними» № 122-ФЗ от 21.07.1997 года;

6. Закон РФ «Об архитектурнойдеятельности в РФ» от 17 ноября 1995г. СЗ РФ.1995.№47.Ст.4473;

6. 7. Закон «Обохране окружающей природной среды» от 10 января 2002г. № 7-ФЗ, правоваясистема «КонсультантПлюс»;

7. 8. Закон РСФСР«Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26 июня 1991г. №1488-1, редакция от 10.01.2003г., правовая система «КонсультантПлюс»;

9. Постановление Правительства РФ от20 июня 1993 №585 «О государственной экспертизе градостроительной ипроектно-сметной документации и утверждении проектов строительства»,Собрание актов РФ.1993.№26.Ст.2427;

10. Постановление Правительства РФ от21 марта 1994 №220 «Об утверждении Временного положения о финансировании икредитовании капитального строительства на территории РФ», Собрание актовРФ.1994.№13.Ст996;

11. Распоряжение Госкомимущества РФ иМинстроя РФ от 13.04.93 № 660-р/18-7 «О подрядных торгах в РФ», правоваясистема «КонсультантПлюс»

Специальная литература

12. Брагинский М.И., Витрянский В.В.Договор продажи предприятия\\Бюллетень нотариальной практики 2002.,1 №1.С. 32.

13. Брагинский М.И.,Витрянский В.В. Договорное право.-М., 2002.

14. Гражданское право(том 2) под ред. Сергеева А.П. Толстого Ю.К. М-1998 С.109.

15. Гражданскийкодекс РФ, часть вторая: комментарии. Под ред. О.М. Козырь, С.А. Хохлова, М.,1998.

16. Гуев А.Н.Постатейный комментарий к части первой ГК РФ.- М., 1999.

17. Комментарий кГражданскому кодексу РФ части второй (постатейный) под ред. О.Н.Садикова. М.1999.

18. Куликов А.Договор подряда и его виды: учебно-практическое пособие. М., 2003.

19. Куликов А.Особенности заключения договора строительного подряда.// Нотариальный вестник.2004. №8. с. 12-15.

20. Кулагин М.И.Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Избранныетруды: Сборник. М., 1997. С.32

21. Курс трудовогоправа //под ред. А.С.Пашкова, С.П.Маврина, Е.Б.Хохлова, СПб., 1996.Т.1-С107;

22. «Римское частноеправо» под редакцией Новицкого И.Б. М-94 С.215.

23. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданскогоправа.-М., 1995 (по изданию 1907г.)

Судебная практика

24. ПостановленияПленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.98 № 8.

25. Информационноеписьмо Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 24.01.00г. № 51 «Об обзорепрактике разрешения споров по договору строительного подряда»

еще рефераты

Еще работы по государству и праву

Реферат по государству и праву

Договор строительного подряда

30 Августа 2013

Реферат по государству и праву

Договор строительного подряда

30 Августа 2013

Реферат по государству и праву

Договор строительного подряда

30 Августа 2013

Реферат по государству и праву

Договор строительного подряда

30 Августа 2013