Реферат: Договор поставки
ЮЖНО-РОССЙСКИЙГУМАНИТАРНЫЙ ИНСТИТУТ
ЮРИДИЧЕСКИЙФАКУЛЬТЕТ
Курсоваяквалификационная работа
На тему: «Договор поставки»
Выполнила: студентка 4 курса юридического факультета ЮРГИ набора –сентябрь 1999 года
Цой Светлана Евгеньевна
Научный руоводитель: к.ю.н. доцент В.В. Колдеев
Ростов-на-Дону
2003
Содержание.
Введение. 3
1.Договоры поставки.Понятие. Основные положения. 4
2. Формирование условий изаключение договора поставки
продукции 11
3. Юридическая техникаподготовки договоров поставки. 16
Заключение. 35
Список литературы 36
Введение.
Российское государство врезультате реформ на сегодняшний день уже прочно стоит на рельсах рыночнойэкономики. Для обеспечения чёткого функционирования рыночной экономикинеобходимы правовые регуляторы, которые могут выполнить эту функцию и будутотвечать потребностям общества.
Так 12 декабря 1993 годана всенародном Референдуме была принята Конституция России, в которой былозакреплено положение о том, что Россия является государством с рыночнойэкономикой. В 1994 г. была принята часть 1 нового Гражданского кодекса,которая вступила в действие с 1 января 1995 г. В этом документе были закрепленыстатусы различных субъектов гражданского оборота.
Выступление любогопредпринимателя в гражданском обороте предполагает доверие к нему иосуществляемым им действиям.
Но тем не менее любыецивилизованные правоотношения в хозяйственной деятельности могут бытьреализованы путем заключения и реализации договоров.
В связи с этимпрактически сразу же вслед за этим была принята вторя часть Гражданскогокодекса, где были закреплены положения российского договорного права.
Данная работа посвященаодному из видов договоров – договру поставки продукции.
1.Договоры поставки. Понятие. Основные положения.
Основными формамиотношений субъектов хозяйствования при осуществлении ими своей хозяйственной ипроизводственной деятельности является поставка и купля-продажа. Причем,последняя в настоящее время, в условиях складывающейся рыночной экономики,получила довольно широкое распространение. Отношения купли-продажи регулируютсяположениями действующего на территории России гражданского законодательства идоговорами купли-продажи, заключенными между сторонами сделки. Оптовый обороттоваров, длительность хозяйственных связей, отношения между профессиональными продавцамии покупателями определены в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее — ГК) как поставка товаров. Определенные условия таких коммерческих отношений,прежде всего, являются компетенцией их участников. Вместе с тем, естьпризнанные стандарты коммерческого оборота, также нужно учитывать правила,установленные Венской конвенцией о международных договорах купли-продажи,участником которой является Россия.
Как один из наиболеераспространенных в деловом обороте договоров, договор купли-продажи достаточноурегулирован ГК, учтены особенности нескольких видов договоров купли-продажи, восновном, связанные с объектом и целями договоров, с составом их участников.Исключительные права на определение условий договора, регулированиеправоотношений его участников отнесены ГК к правам сторон, что соответствуеттребованиям рыночных отношений.
В сложившихсяправовых условиях текущего периода хозяйствующие субъекты, участникидоговорного процесса, стороны договоров не всегда имеют возможность найти тот законодательныйили иной нормативный материал, который в более конкретной форме помог бысторонам договора принять правильное решение по регулированию условий ихотношений.
Многие положениятаких ранее действовавших актов, как положения о поставках продукции и товаров,инструкции о порядке приемки продукции и товаров по количеству и качеству,особые условия поставки многих отдельных видов продукциипроизводственно-технического назначения и товаров народного (бытового)потребления и других нельзя применить как нормативы. Но воспользоватьсяприемлемыми положениями этих документов в части, не противоречащей действующемузаконодательству, применить их в условиях конкретного договора, решениемсторон, распространив действие названных документов или их части на условияотношений сторон по договору, могут участники договорного процесса (зачастуюэто и необходимо).
В условияхнарождающегося рынка не следует пренебрегать многолетней практикой применениявышеназванных документов. При заключении договоров целесообразно опираться нанормативы, содержащиеся в ГК и регулирующие общие моменты всего комплекса мерпо надлежащему исполнению волеизъявления сторон по заключаемому между нимидоговору купли-продажи или поставки продукции (товаров). При заключении договоров,во избежание разночтения в последующем, необходимо прямо указывать (делатьссылку), какой нормативный акт или отдельные пункты его определены сторонамидоговора в качестве регулятора отношений между ними по тем или иным условиямдоговора купли-продажи (поставки).
Договор поставкиявляется видом договора купли-продажи. Основные отличия его от договоракупли-продажи заключаются в следующем:
— в то время, какдоговор купли-продажи может совершаться, как гражданами, так и организациями,договор поставки заключается лишь между организациями;
— по договорукупли-продажи момент передачи вещи определяется соглашением сторон и, вчастности, может совпадать с моментом заключения договора, в то время, какдоговор поставки возлагает на поставщика обязанность передать предмет в срок,как правило, не совпадающий с моментом заключения договора.
Договор на поставкупродукции и товаров может быть заключен сторонами по своему усмотрению. В томслучае поставщиками и покупателями могут выступать государственные,общественные организации, предприятия, объединения, банки, акционерные обществаи другие организации, наделенные правами юридических лиц.
Договоры поставкизаключаются путем составления одного документа, подписываемого сторонами, илипутем принятия поставщиком заказа покупателя к исполнению. Договорные отношениямогут устанавливаться также путем обмена письмами, телеграммами,телетайпограммами, телефонограммами, факсами и др.
Договоры поставкизаключаются на любой период: на год, на 5 лет или иной срок, тогда как договоркупли-продажи имеет, как правило, краткий срок действия.
В договоре,заключенном любыми из указанных способов, должны обязательно определятьсяноменклатура (ассортимент), количество и качество продукции (товаров), сроки поставкии цена, другие условия.
В договор должныбыть включены условия, конкретизирующие обязательства сторон: определен порядокисполнения договора, расчетов, условия о таре, маркировке, сопроводительнойдокументации и т.д., а также имущественной ответственности сторон занеисполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по договору.
В общей частидоговора должны содержаться данные о том, какими должностными лицами,действующими на основании каких полномочий (предоставленных Уставом, Положениемоб организации или предприятии, выданной доверенности) заключается договор,приводится полное наименование сторон.
Предмет договора
В договореуказываются обязательства продавца (поставщика) поставить, а покупателя принятьи оплатить продукцию (товар), делается ссылка на основание заключения договора:сложившиеся длительные хозяйственные связи, свободное волеизъявление сторон,разовый акт купли-продажи.
Количество (объем)продукции (товара), наименование, ассортимент, цена, сроки поставки указываютсяили непосредственно в договоре, или в спецификации (ведомости), являющейся, какприложение, неотъемлемой частью договора.
Сроки и порядок поставки(передачи)
Срок передачи(поставки) продукции (товара) должен быть предусмотрен четко: год, полугодие,квартал, месяц. Срок может быть определен календарной датой, например, до 15августа 20_____ года.
Если покупательзаинтересован в ритмичной отгрузке продукции, а продавец (поставщик) противэтого не возражает, в договоре должно быть записано, что поставка «внутриквартала производится равными месячными партиями» или «внутри месяцапоставка должна производиться в декадные (или иные) сроки».
Порядок восполнениянедопоставки, допущенной в одном периоде поставки, определен ГК РФ. Согласно ГКпоставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки,обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде(периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное непредусмотрено договором.
В договоре сторонывправе определить другой, нужный им порядок восполнения недопоставки как посрокам, так и по номенклатуре (ассортименту) продукции (товаров). Например,предусмотреть, что недопоставка первого квартала должна быть восполнена втретьем квартале года или недопоставка первой декады восполняется в первойдекаде следующего месяца и т.п.
В договоре, поусмотрению сторон, решается вопрос о праве продавца (поставщика) передать(отгрузить) продукцию (товар) до наступления срока, установленного договором.Если договором такое право не предоставлено, досрочная передача (поставка) недопускается.
В тех же случаях,когда досрочная передача (поставка) предусмотрена, целесообразно указать вдоговоре, в пределах каких объемов: месячных, квартальных, полугодовых, годовыхпродукция (товар) может быть передана (отгружена) досрочно.
Способ и порядок отгрузки
В договоре стороныуказывают способ отгрузки продукции (товара): по железной дороге,автомобильным, водным или воздушным транспортом. Может быть предусмотренавыборка (вывоз) продукции (товара) покупателем со склада продавца (поставщика),с предварительным извещением о готовности продукции (товара), т.е. самовывоз.
Транспортные расходыотносятся на поставщика или покупателя в соответствии с прейскурантом напродукцию (товар) или иными обязательными правилами, а при их отсутствии всоответствии с договором, ценой по нему.
В договоре, в случаенеобходимости могут быть определены минимальные нормы отгрузки различнойпродукции (товаров): ящик, посылка и т.п.
В договорах напоставку товаров, заключенных предприятиями с оптовыми и торговымиорганизациями следует указывать содержание отгрузочных разнарядок, порядок исроки их высылки, а также порядок и сроки внесения в них изменений.
Качество, комплектность
Условие о качествепродукции (товара) является существенным элементом договора, поэтому в договоредолжно быть предусмотрено, какой конкретно документации должен соответствоватьпредмет поставки по качеству. В договоре обязательно указываются номера,индексы стандартов, технических условий и иной техдокументации. При отсутствиитаковой делается ссылка на эталоны (образцы). В договоре могут бытьпредусмотрены более высокие требования к качеству продукции (товаров) посравнению с действующей документацией. В таких случаях эти требования должныбыть четко оговорены. Договором решается вопрос о порядке и сроках высылкипродавцом (поставщиком) покупателю техдокументации. Например, может бытьуказано, что по одному экземпляру техдокументации поставщик высылает (передает)покупателю в срок до 5 января текущего года, в противном случае уплачиваетштраф, размер которого определяется сторонами.
В договор могут бытьвключены условия о том, что поставщик за два — три месяца до начала производствауведомляет покупателя о начале выпуска новой продукции (товара) и высылает емусоответствующие образцы и ориентировочные цены.
Продукция и товарыдолжны поставляться комплектно в соответствии с требованиями техдокументации.
В договоре сторонывправе предусмотреть поставку изделий с дополнительными к комплекту частями илибез отдельных ненужных покупателю частей, входящих в комплект. Цены в этихслучаях соответственно изменяются.
Цена
При исполнении договоровприменяются цены, установленные централизованно, а в случаях, предусмотренныхзаконодательством — договорные цены и цены, утверждаемые продавцом(поставщиком) самостоятельно.
В договореуказываются цена продукции (товара), размер договорных цен, скидки, надбавки кценам.
В договоре напоставку продукции могут быть предусмотрены доплаты (надбавки) к установленнымценам за выполнение дополнительных требований по изменению потребительскихсвойств и комплектации продукции, срочному исполнению заказов, изготовлениюпродукции в количествах менее минимальных норм заказов, с более длительнымгарантийным сроком службы.
Сумма договора
Исходя из цен иколичества продукции (товара), в договоре указывается его сумма.
Форма и порядок расчетов
Расчеты за продукцию(товар) производятся в порядке и форме, определяемой сторонами в договоре.
Тара и упаковка. Порядокприемки.
Требования к таре иупаковке, как правило, содержатся в техдокументации на продукцию и товары. Втех случаях, когда они отсутствуют, стороны предусматривают в договоре — вкакой конкретно таре (ящик, обрешетка и т.д.) и упаковке должны отгружатьсяпродукция и товары, исходя из того, что тара и упаковка должны обеспечивать ихсохранность при транспортировке.
Порядок приемкипродукции и товаров по количеству и качеству определен ИнструкциямиГосарбитража СССР NN П-6 и П-7. В договорах, как правило, стороны делают ссылкина эти документы.
Дополнительныеусловия по усмотрению сторон включаются в договор в тех случаях, когда этодопускается Инструкциями П-6, П-7. Например, об обязательном вызовепредставителя иногороднего Поставщика и сроках его явки для составления актаприемки продукции (товара) по количеству, о праве выборочной проверки иперепроверки забракованной продукции.
Имущественнаяответственность сторон
За нарушениеобязанностей по договорам купли-продажи (поставки) с виновной сторонывзыскивается неустойка, штраф, пеня в размерах, предусмотренных договором, атакже понесенные в связи с этим убытки.
Помимо взаимнойматериальной ответственности, предусмотренной условиями договора, стороны несутответственность, предусмотренную действующим законодательством РоссийскойФедерации.
Стороны(хозяйствующие субъекты) при подготовке и обсуждении условий договоракупли-продажи (поставки) должны максимально конкретизировать и расшифроватьсущество обязательств сторон по договору, особенно, по вопросам, касающимсяимущественных интересов партнеров. Это такие вопросы, как (кроме названныхвыше): переход права собственности, базовые условия договора купли-продажи(поставки), конкретные условия и размер (а также пределы) ответственностисторон договора, страхование, порядок разрешения споров, изменения и дополненияусловий договора, действие договора во времени, прекращение действия договора.
Договор или егоотдельные положения, противоречащие действующему законодательству,недействительны.
В договореприводятся почтовые адреса, расчетные и отгрузочные реквизиты сторон,контактные средства связи, исполнители от сторон (желательно).
Договорподписывается лицами его заключившими, при этом указывается место (город ит.п.) и дата подписания. Договор скрепляется печатями сторон. Каждая из сторонвправе получить минимум один экземпляр надлежащим образом оформленногодоговора. Полномочия подписывающих договор лиц прилагаться должны к договору(рекомендация).
2. Формирование условий и заключение договорапоставки продукции
При формировании условиядоговора поставки о порядке расчетов следует учитывать два основных момента:учет будущей планируемой деятельности по выполнению договора (в рассматриваемомслучае — по осуществлению платежа) и учет обстоятельств, которые могутвозникнуть в будущем и воспрепятствовать деятельности в соответствии сдоговором. Особенность рассматриваемого условия договора о порядке расчетов — ввозможности сочетать оба этих момента, поскольку условие о порядке расчетовнесет на себе одновременно как функцию регулирования — определение будущихдействий (в основном покупателя (или плательщика) по осуществлению платежей запоставленный товар, так и функцию средства защиты от возможных недопоставоктовара или неосуществления платежей.
В настоящее время рольэтой последней функции значительно повысилась и часто в договорах выбор формырасчетов несет на себе в качестве основной обеспечительную функцию надлежащегоисполнения обязанностей сторон по договору. Поэтому если учитывать первыймомент — планирование деятельности, то целесообразно условия о расчетахпомещать в одном разделе договора с условием о цене. В пользу такой структурымодели договора говорит объединение в одном разделе определительного условия (оцене) и исполнительного условия по оплате стоимости товара, которое возможноосуществить только при наличии этого определительного условия.
Структура разделапредполагает формулировку о сроках, размере платежей и о форме расчетов подоговору.
В Гражданском кодексе РФнормы, прямо регулирующие условия о расчетах в договоре поставки, содержатся вст.516, а также в ст.486-489. Кроме того, определение формы расчетов и порядкаосуществления платежа для выбранной формы расчетов устанавливается нормами,содержащимися в главе 46 ГК. Также существует множество правил, регулирующихобязанности по расчетам, содержащихся в других правовых актах, ведомственныхнормативных актах, утверждаемых ЦБ РФ, Минфином РФ.
Правила, регулирующиесроки оплаты товара по договору поставки и размеры платежей, содержатся впп.1-2 ст.486, п.1 ст.487, п.1 ст.488, ст.489 ГК.
Правила Кодекса выделяютмомент оплаты в соотношении с моментом передачи товара:
— непосредственно до илипосле передачи товара;
— предварительная оплата;
— оплата товара,переданного в кредит (последующая оплата);
— оплата товара врассрочку (уплата цены переданного товара не сразу полностью, а согласованнымичастями и в согласованные в договоре сроки).
Здесь нужно заметить, чтоправило абз.2 п.1 ст.489 ГК имеет императивный характер и требует обязательногосогласования в договоре, если в нем предусмотрена оплата в рассрочку, ценытовара, порядка, сроков и размера платежей. В противном случае договорсчитается незаключенным, то есть эти перечисленные условия являютсясущественными для заключения договора.
Сразу же отметим вторуюособенность: в Кодексе прямо не предусмотрена оплата против получениятоварораспорядительных документов. По смыслу формулировок п.1 ст.486 ГК правилаоб оплате непосредственно до или после передачи товара должны охватитьупомянутую возможность. Однако непонятно, к какому моменту оплаты относятсярасчеты по аккредитиву. Видимо, все же к моменту непосредственно до передачитовара, если по договору передача товара приравнена к передачетоварораспорядительного документа (п.3 ст.224 ГК).
Диспозитивным правиломп.1 ст.516, п.1 ст.486 ГК предоставлена определенная свобода в выборе сроков иразмера оплаты по договору поставки товаров. Необходимо здесь же упомянуть обимперативной норме, устанавливающей ограничения по выбору сроков оплаты вдоговоре поставки. Речь идет о предельном сроке осуществления платежей — четыремесяца после передачи товара получателю в соответствии с Указом Президента РФот 20 декабря 1994 года N 2204.
Основную роль вформировании условия договора по расчетам будет играть финансовый план торговойдеятельности покупателя (плательщика). Он предоставляет информацию об источникефинансирования (кредит, собственные средства, будущие поступления от должников)и определяет скорость возврата денежных средств от последующей продажиприобретаемого (поставляемого) товара, чтобы рассчитаться с поставщиком запоставляемый товар.
Для поставщика же важнокак можно быстрее получить денежные средства в оплату поставленного товара,чтобы уменьшить потери от отвлечения денежных средств из оборота изастраховаться от возможной неплатежеспособности покупателя (плательщика) сминимальными затратами при этом. Поскольку для поставщика соображениезначительности риска убытков в соотношении «прибыль к риску» чащевсего значительно превышает возможности получения прибыли в настоящее время, онпредпочитает полную предварительную оплату за товары. Компромиссным вариантоммежду сторонами, наиболее часто используемым на практике, являетсянепосредственная оплата после поставки партии продукции.
Форма расчетов должнасоответствовать выбранному сторонами моменту оплаты в соотношении с моментомпоставки товара по договору.
Наиболее выгодным ипростым для поставщика является условие о расчетах за товар в виде полнойпредварительной оплаты товара, осуществляемой в форме платежного порученияпокупателя своему банку (ст.863-866 ГК). Эта форма расчетов наиболее надежнообеспечивает исполнение обязательства по оплате, поскольку денежные средствапоступают до отгрузки товара и не требуется никаких связанных с расчетамирасходов со стороны поставщика.
К сожалению, у покупателяв этом случае нет гарантий своевременной поставки товара и, кроме того, онзаранее несет потери, связанные с отвлечением из оборота денежных средств,фактически давая беспроцентную ссуду поставщику. Поэтому часто покупательнастаивает на включение в договор условия оплаты против получения счетов,отгрузочных и иных документов.
Этот вид оплаты можетосуществляться в форме аккредитива. При использовании аккредитива следуетучитывать, что, несмотря на его широкое использование и надежность при расчетахв договорах международной купли-продажи, в договорах поставки внутри России дляпоставщика он выступает менее надежным средством расчетов по сравнению спредоплатой, поскольку:
— в случае просрочки вотгрузке товара не по вине поставщика (смежники, изготовитель и т.п.) поставщикможет представить документы в банк-эмитент после истечения срока действияаккредитива и не получить оплаты; в то же время товар будет уже отгружен, а дляпролонгации срока действия аккредитива потребуется согласие покупателя идополнительные расходы;
— документы,представляемые в исполняющий банк для оплаты, должны точно соответствоватьусловиям аккредитива. Как правило, если исполняющий банк желает затянутьвыплату (это дает ему дополнительное время для использования денежных средствпо аккредитиву, а также возможность получить дополнительные средства припролонгации срока действия аккредитива), ему бывает легко найти впредставляемых документах несоответствия условиям аккредитива.
Поставщик при этой формерасчетов может нести расходы, связанные с открытием аккредитива и егопролонгацией.
Ввиду сложности и большихрасходов при использовании аккредитива в расчетах часто используется оплатачеком против представления реестров счетов, отгрузочных и иных согласованных вдоговоре документов (ст.877-885 ГК). Эта широко используемая во всем мире формарасчетов удобна тем, что уменьшает до минимума разрыв во времени междупередачей товара покупателю и оплатой его поставщику, поскольку позволяетосуществить эти действия взаимосвязанно простым обменом документов, подтверждающихотгрузку товара, на чек.
В условиях дефицитасвободных денежных средств и, как правило, наличия у покупателей своейкредиторской задолженности поставщику часто приходится соглашаться начрезвычайно невыгодные для него условия расчетов: поставка на условияхпоследующей оплаты.
При поставке на условияхпоследующей оплаты нередко используют оплату в форме платежного поручения втечение определенного в договоре срока после поставки товара, а также расчетыпо инкассо (ст.874-876 ГК), которые сейчас осуществляются платежнымитребованиями-поручениями (их использование регулируется разделом 6 Положения обезналичных расчетах) или платежными требованиями на основании Телеграммы ЦБ РФот 2 октября 1992 года N 218-92, Письма ЦБ РФ от 30 июня 1994 года N 98 (вредакции от 7 марта 1996 года), Письма ЦБ РФ от 1 декабря 1994 года N17-2-17/549. На основании последнего письма срок применения платежныхтребований-поручений, платежных требований не ограничен.
При использованииплатежного требования-поручения, платежного требования оплата происходит толькопосле предварительного акцепта покупателем. Поэтому часто платежныетребования-поручения, платежные требования отправляются непосредственноплательщику (покупателю) для акцепта минуя банк, чтобы заранее выяснитьвозможность акцепта и оплаты товара таким способом.
Возможно осуществление(помимо основных, предусмотренных в правилах Кодекса) расчетов и в иных формах:"… предусмотренных законом, установленными в соответствии с нимбанковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями деловогооборота" (п.1 ст.862 ГК)[1].
Такой формой расчетовявляется использование векселя. Вексель в расчетах удобен тем, что одновременнос платежной функцией выполняет функции эффективного средства обеспеченияисполнения обязательства по оплате, поскольку позволяет поставщику самомувыбрать степень надежности исполнения обязательства по расчетам в договоре.
В последующем поставщикможет осуществить с векселем различные операции (в том числе с векселем единогообразца): продать банку (принятие векселя банком к учету); до срока платежа повекселю поручить банку вести учет срока платежа по векселю и при необходимостисовершить от имени поставщика протест в неплатеже (инкассирование векселябанком); получить ссуду в банке по специальному ссудному счету, обеспеченномувекселем.
Расчеты за товар подоговору поставки могут осуществляться путем простого погашения взаимнойзадолженности (ст.410 ГК и п.1.4 Положения о безналичных расчетах в РоссийскойФедерации, утвержденного Письмом ЦБ РФ от 9 июля 1992 года N 14).
3. Юридическая техника подготовки договоровпоставки.
Много времени и сил приподготовке проекта договора поставки уходит на получение необходимой информацииот соответствующих подразделений: коммерческого, планового, финансовогоотделов, отдела сбыта и т.п. Особенно это сложно в комплексных торговых схемахпродаж: через посредника-агента, кооперативная поставка, поставка продукции,полученной из давальческого сырья, поставка продукции в счет лизинга. Вуказанных и других аналогичных случаях при формировании условий договорапоставки юристам приходится учитывать общую коммерческую схему деятельности,составленную с учетом планов всех лиц на стороне поставщика и покупателя, а такженорм действующего законодательства по другим видам договоров и условий этихдоговоров (уже заключенных или заключаемых), во исполнение которых изаключается рассматриваемый договор поставки.
Формирование условий наэтом не заканчивается. Нужно предвидеть ситуации, которые могут возникнутьпосле заключения договора и препятствовать его выполнению. Для этого надопредусмотреть ответные меры на последствия обстоятельств, которые привели ктаким ситуациям, и обеспечить в условиях договора применение адекватных средствправовой защиты.
Сразу же нужнооговориться, что предвидение всех возможных обстоятельств, препятствующихвыполнению договора, — работа для юриста крайне неблагодарная.
По своей природевозможность наступления каждого такого обстоятельства может носитьвероятностный характер. В любом случае помощь здесь может оказать правильнаяорганизация юридической службой обобщения договорной практики в коммерческойорганизации, Речь, в частности, идет об анализе выполнения договоров на основепретензионно-исковой работы. Но возможно использование дополнительно и другихметодик, одна из которых будет изложена позднее.
Одним из средствдоговорной техники, используемым для защиты от действия упомянутыхобстоятельств, является выбор соотношения момента перехода права собственностии риска случайной гибели или повреждения поставляемого товара, и выборсоотношения момента поставки и оплаты по договору.
Другим широкоиспользуемым средством служит оговорка об освобождении от ответственности занеисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по договору. Гражданскоезаконодательство (п.3 ст.401 ГК) к обстоятельствам, освобождающим отответственности, относит чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях,которые стороны договора не смогли предвидеть и не смогли предотвратить(непреодолимая сила). Здесь же дается перечень событий, которые точно неотносятся к непреодолимой силе: «нарушение обязанностей со стороныконтрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров,отсутствие у должника необходимых денежных средств.»
Доказывание ответчикомтого, что событие, послужившее причиной неисполнения его обязанности подоговору, относится к непреодолимой силе, достаточно сложно. Дело в том, что вединственной статье Гражданского кодекса, посвященной этому, нет четкихкритериев, позволяющих с достаточной степенью достоверности отнести то или иноесобытие к непреодолимой силе (рекомендации Международной торговой палаты — документ N 421, 1985 год — составляют не одну страницу). Потому существует практикаперечисления в условиях договора конкретных событий, относимых к непреодолимойсиле в соответствии со ст.401 ГК.
В условиях договора такжеважно определить последствия для сторон в зависимости от срока действиянепреодолимой силы, порядок уведомления другой стороны о наступлениинепреодолимой силы, доказательства, которые обязана представить одна сторонадругой для подтверждения неисполнения обязанности из-за непреодолимой силы.Следует заметить, что использование заимствуемого из внешнеторговых договоровтермина «форс-мажорные обстоятельства» для обозначения непреодолимойсилы в условиях договора поставки, заключенного между российскими лицами,некорректно, поскольку действующее гражданское законодательство РФ не содержиттакого термина и у стороны договора при рассмотрении спора в суде могутвозникнуть сложности с его толкованием.
Следующим традиционнымсредством договорной техники при формировании условий договора являетсявключение в договор условий, обеспечивающих использование мер правовой защиты вответ на неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств контрагентом.
Для предпринимательскойдеятельности правила действующего законодательства значительно упрощают учетобстоятельств, влияющих на невыполнение условий договора поставки одной изсторон. Выделяются две большие группы с позиции наступления ответственности безвины согласно правилам диспозитивной нормы п.3 ст.401 ГК: события, относящиесяк непреодолимой силе (или иные события, за последствия которых в силу законаили договора не наступает ответственность), и все остальные события, влияющиена неисполнение (или ненадлежащее исполнение) обязательств по договору. Этомогут быть собственно события или действия лиц (концепция ответственности безвины не различает случай и действие). Поэтому при подготовке проекта договораюристу нет необходимости предвидеть все конкретные события, которые могутвозникнуть в ходе выполнения договора. Достаточно лишь выделить события не поисточнику их возникновения, а по объекту воздействия, то есть по выполнениюсоответствующего обязательства (причем под «событием» здесь и далееподразумеваются действия сторон и события, не зависящие от воли сторон(случай), за исключением непреодолимой силы или иных событий, за последствиякоторых в силу закона или договора не наступает ответственность). Например,событие неисполнения обязательства по количеству или просто неисполнениеобязательства по количеству товара (недопоставка). Это выделение событийпозволяет охватить все обязательства сторон по договору с целью защиты стороныправовыми средствами от последствий их неисполнения.
Такое построение:«событие неисполнения обязательства (в упомянутом смысле) — средствоправовой защиты» соответствует структуре современных правовых актов,регулирующих куплю-продажу товаров (Конвенция ООН о договорах международнойкупли-продажи товаров). Этой же структуре следует и глава 30«Купля-продажа» Гражданского кодекса РФ.
Такое построение удобнодля подбора средств правовой защиты, но не всегда эффективно для предотвращенияневыполнения договорных условий.
Новый Гражданский кодексРФ предоставляет достаточно большое количество средств правовой защиты, причембольшинство из них содержится в обязательных для сторон (императивных) нормах.Поэтому не требуется и включения в текст проекта договора поставки. Тем неменее целый ряд вопросов, связанных с применением указанных средств защиты,требует согласования между сторонами в условиях договора. Это касаетсяопределения сроков («разумный», «немедленно») ираспределения расходов при использовании средств правовой защиты в случаенеисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по договору поставки.
Все чаще дополнительно куниверсальным средствам правовой защиты на основе прямого нормативногорегулирования используются специальные методики, учитывающие накопленный опытюридической деятельности по исполнению договоров поставки. Они основаны навыделении ключевых обстоятельств (факторов), влияющих на неисполнение(ненадлежащее исполнение) условий договора. Наблюдение за такими обстоятельствами,прогнозирование их влияния на условия договора позволяют разрабатыватьразличные средства для предотвращения их негативного воздействия на исполнениеусловий договора поставки. Это повышает эффективность договора как средстваправового регулирования в целом.
Юридическая служба можетполучать исходную информацию разными способами, например статистическимобобщением неисполнения условий договоров поставки в зависимости от различныхобстоятельств. Но более быстрым и чаще всего используемым в компаниях развитыхстран способом является проведение экспертных опросов среди специалистов фирмы.
Конечно, такие опросыбудут эффективны только в крупных фирмах с большим числом сотрудников, развитойрегиональной сетью и значительным объемом заключаемых договоров поставки. Болеемелкие компании могут использовать информацию этих фирм по совпадающимпризнакам: роду товара, совпадению контрагентов, сроков исполненияобязательств, особенно если эти небольшие фирмы являются контрагентами данныхкрупных фирм.
Нужно учитывать факторы,оказывающие наибольшее влияние для выбранного вида товара:
1) неблагоприятноеизменение рыночных цен на продукцию;
2) монополизмконтрагента;
3) несогласованностьдействий сторон;
4) неисполнениеобязанностей со стороны контрагентов должника по договору (смежники-поставщики,плательщики должника).
Рассмотрим действиепервого из выделенных факторов — неблагоприятное изменение рыночных цен напродукцию.
Помимо изложенного он какопределяющий фактор влияет на четыре условия договора, имеющие долю неисполненияравную и выше 50 процентов.
Особенность этого факторатакова, что он воздействует на невыполнение нескольких условий договора, в томчисле тех, неисполнение которых рассматривается в соответствии с правиломст.523 ГК РФ как существенное нарушение договора: о сроках поставки, качестве,сроках оплаты. Другими словами, этот фактор влияет на выполнение договора вцелом. Его действие отражает экономическую целесообразность для сторон впродолжении исполнения договора: если выполнение договора становится экономическиневыгодным для сторон, никакими средствами обеспечения их не принудишь к егоисполнению.
Но результаты опросапоказывают его различное влияние на исполнение договора поставки в целом дляразличных видов товаров.
В случае поставкисырьевых товаров изменение рыночных цен в основном влияет на исполнение условийдоговора о цене и связанного с ним условия о расходах, при поставке товаровнародного потребления — на исполнение договора в целом.
Отсюда можно сделатьвывод, что в договорах поставки сырьевых товаров необходимо использовать гибкиеспособы определения цены: индексация в зависимости от изменения обусловливающихцену факторов, определение сроков пересмотра сторонами цены путем переговоров.В договорах же поставки товаров народного потребления такие способы определенияцены малоэффективны и лучше сразу заключать краткосрочные договоры поставки наотдельные партии товаров по фиксированным ценам.
Следствием этой жеконцепции явилась возможность установления цены в условиях договора поставкикосвенно, в зависимости от показателей, ее обусловливающих (себестоимость,затраты и т.п. — п.3 ст.485 ГК).
Эту новую концепцию вГражданском кодексе можно сформулировать так:: стороны, отслеживая изменениярыночных цен на товар, могут в условиях договора согласовать такой способопределения цены, который отвечает интересам сторон, иначе он все равно будетопределен, но уже независимо от их воли — в соответствии с диспозитивныминормами действующего законодательства как цена, обычно взимаемая за такого родатовары (п.1 ст.485, п.3 ст.424 ГК).
Такое определение размерацены в договоре может быть основано на учете факторов, влияющих на ееизменение. В предпринимательской деятельности обычно учитывается изменение ценыв зависимости от уровня инфляции или изменения уровня издержек производства, накоторый, в частности, воздействует и инфляция.
Бывает, что учитываетсявозможное колебание курса рубля к доллару США, что также может повлиять наизменение цены на поставляемые товары. Поэтому иногда в условиях договора уровеньцен определяют в долларах США, а в условиях о порядке расчетов делают оговоркуо том, что оплата производится в рублях по биржевому курсу или по официальномукурсу Центрального банка РФ на дату оплаты.
При поставке машин иоборудования может применяться фиксированная цена, поэтапно корректируемая всоответствии с изменениями издержек. Однако следует учитывать, что этот виддоговорной цены выгоден поставщику, а потому необходим жесткий контроль за егоиздержками, то есть в спецификации или в приложении к ней должна находитьсяполная калькуляция цены на товар по договору. Применение этого вида ценыпредполагает согласованность действий сторон по договору.
Поэтому рассмотрим второйвыделенный ранее фактор — несогласованность действий сторон.
В отличие от предыдущегоон влияет (и это ясно по его природе) на выполнение динамических условийдоговора, то есть условий об отгрузке, доставке и приемке, а также на условие осроках поставки, зависящее от перечисленных динамических условий договора.
Для договора поставкиэтот фактор особенно важен, так как при его исполнении происходят неоднократныедействия сторон по выполнению его условий, а, например, при отгрузке продукциизадействуются лица, обычно не являющиеся сторонами по договору (отправитель,получатель, плательщик, перевозчик), тем более что наиболее распространеннойявляется схема с транзитной поставкой или отгрузкой.
В условиях договорадолжны быть четко определены и согласованы действия всех лиц по выполнениюобязанностей поставщика или покупателя (получателя), определены способы и срокиуведомления. Надо также указать прямо в условиях договора или в соответствующихприложениях к нему конкретных лиц, представляющих отправителя, поставщика,покупателя, плательщика, их контактные телефоны, образцы подписей. Этонеобходимо, в частности, при внесении изменений в отгрузочные разнарядки,уведомления поставщика покупателю об отгрузке партии товара, для быстроговызова представителя стороны для участия в приемке товара в случае обнаружениянесоответствия его условиям договора.
Следующее, что необходимоучесть для устранения или уменьшения влияния этого фактора на выполнениеусловия договора, — это обилие сопутствующей документации и ее правильноесоставление. Приходится иметь дело с некоторой отрицательной закономерностью:чем точнее желают стороны согласовать все условия договора и учесть последниеизменения в нем, тем больше появляется приложений к нему. Например, только внормах Кодекса предусматриваются: отгрузочная разнарядка, графики поставки,документы, относящиеся к товару. Как правило, в коммерческой практикесоставляется еще и спецификация к договору, используются протоколы согласованиядоговорных цен на поставляемые товары.
При развитой сегоднясистеме обмена с помощью телекоммуникационных средств связи сторонам несоставляет труда согласовать по факсу проект спецификации с подписанием спомощью средств факсимильного воспроизведения подписи (п.2 ст.160 ГК). Этоснижает возможное несогласование между сторонами определительных условийдоговора по ассортименту, количеству и общей стоимости продукции в партиитовара и приближает долгосрочный договор поставки товаров, который раньшеобычно назывался договором на поставку продукции по прямым длительнымхозяйственным связям, к системе двойных договоров, широко используемых вторговле в странах с развитой рыночной экономикой, например в Японии и США.
Эти договоры болееэффективны с позиций согласованности действий сторон и уменьшения лишнегодокументооборота в частности. Такая система предполагает заключение одного базовогодоговора (обычно это договор об оптовом распределении товаров, илидистрибьютерский договор), в котором определяются организация долгосрочныхвзаимоотношений между сторонами, территории продаж, минимальный планируемыйобъем продаж и базовые условия продажи или закупки по договорам купли-продажи,которые заключаются на поставку каждой партии отдельно во исполнение базовогодоговора. Последние часто заключаются путем обмена письмами на каждую партиютовара. Это напоминает соотношение договоров запродажи и купли-продажи(поставки), существовавших в русском гражданском праве*.
Основное отличие междуэтими договорами заключается в том, что при несогласовании в долгосрочномдоговоре условий поставки очередной партии товара поставка должна производитьсяравномерными партиями помесячно в соответствии с диспозитивным правилом п.1ст.508 ГК. Но в современных условиях стороны часто не могут согласовать заранееобщее количество поставляемого товара по договору. Тогда правило в п.1 ст.508применить невозможно и договор может рассматриваться как незаключенный согласноп.3 ст.455, ст.432 ГК. (Об этом говорилось в первой публикации этого цикла). Вслучае же системы двойных договоров (при наличии базового договора об оптовомраспределении) при незаключении очередного договора поставки на очереднуюпартию товаров у поставщика (одновременно принципала по договору об оптовомраспределении) нет обязанности осуществлять поставки дальше, так какотсутствуют заключенные договоры купли-продажи.
Базовый договор обоптовом распределении может быть расторгнут в случае невыполнения условия оквоте (о поставке минимального количества товара за период действия базовогодоговора или за какой-то другой согласованный сторонами период).
Таким образом, системадвойных договоров предоставляет сторонам больше свободы и не противоречитдействующему законодательству России, так как в соответствии с принципомсвободы договора (п.2 ст.421 ГК) допускается заключение договоров какпредусмотренных, так и не предусмотренных законом или иными правовыми актами.
Из-за непонимания разницымежду договорами поставки по длительным связям и системой двойных договоровможно встретить формы договоров поставки с совершенно выхолощенным содержанием,где и определение, и согласование всех основных условий (об ассортименте,количестве, качестве, ценах, сроках поставки) вынесено в приложения к договору,которых часто нет на момент его подписания, а если они и согласовываются потом,то в отдельных документах, и очень трудно бывает понять, по каким же параметрамбыло достигнуто соглашение.
И наконец, учет двухследующих факторов — монополизм контрагента и неисполнение обязанностей состороны контрагентов должника по договору (смежники-поставщики или плательщикидолжника) — предполагает совершенно иной подход к формированию условийдоговоров — как к системе, обеспечивающей наибольшую эффективность.
Почему речь зашла осистеме? Потому, что учет действия этих факторов представляет систему действийсторон договора на стадии преддоговорных контактов по подготовке проекта договора.Факторы «монополизм контрагента» и «неисполнение обязательствиз-за действий третьих лиц» в условиях самого договора могут быть учтенытолько косвенно, а основной учет их действия происходит в процедуреформирования условий договора поставки, в создании сторонами системы,противодействующей этим факторам.
Прежде всего вспомним,что юридическая деятельность на стадии преддоговорных контактов выступаетсоставляющей общей предпринимательской деятельности субъекта договорныхотношений. Поэтому при системном подходе его деятельности, если она являетсямонополистической, должна противостоять система правового регулированиямонополистической деятельности. Она действительно сейчас создается в России подвум направлениям: правовые меры ограничения и контроля монополистическойдеятельности и правовое регулирование развития конкуренции на товарных рынках.
Учет при формированииусловий договора действия фактора «неисполнение обязанностей со стороныконтрагентов должника по договору (смежники-поставщики, плательщики должника)»наиболее сложен, поскольку требует учета нескольких договорных связей,согласования условий нескольких договоров со стороны поставщика или покупателя.Часто это используется для анализа условий договоров, заключаемых во исполнениекакого-то коммерческого проекта, элементом которого является договор поставки.
Здесь возникает основнаятрудность для юриста: с одной стороны, необходимо согласование условий всехдоговоров в цепочке договорных связей, с другой — при наличии в принципесоглашения между участниками об этом такие действия могут войти в противоречиес нормами антимонопольного законодательства как соглашения (согласованныедействия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию (ст.6 Закона оконкуренции). Отсутствие же соглашения увеличивает риск неисполненияобязательства со стороны субпоставщиков или плательщиков. Тем не менее вдеятельности коммерческих организаций такое согласование используется, напримерсоглашение о взаимном погашении задолженности в цепочке должников при осуществлениирасчетов по договорам поставки зачетом встречных требований по оплате.
Можно выделить трислучая:
1) договор поставкиявляется независимым договором;
2) договор поставкизаключается во исполнение деятельности, оформляемой каким-либо базовым договором;
3) договор поставкиявляется базовым и во исполнение его заключаются другие договоры.
В обоих вариантах общим втаком подходе формирования условий договора будет то, что непосредственноеоснование формирования условий договора — не содержание, то есть не целидеятельности сторон и разработка во исполнение их плана деятельности, не учетнакопленного опыта по выполнению условий договоров, а форма смежного договора,его условия, то есть формальные основания.
Таким образом, речь идето согласовании условий смежных договоров. Наглядным примером этого являетсясогласование сроков представления отгрузочной разнарядки. Посколькудиспозитивной нормой абз.2 п.2 ст.509 ГК установлен 30-дневный срок направленияпоставщику отгрузочной разнарядки, это условие должно быть согласовано вдоговорах поставки, последовательно заключаемых между поставщиком иполучателем, покупателем и получателем при транзитной отгрузке.
При параллельномотправлении отгрузочных разнарядок получателем покупателю и одновременнопоставщику, что нередко используется на практике, в договоре между поставщикоми покупателем согласовывается условие о направлении отгрузочной разнарядкинепосредственно получателем поставщику в упомянутый 30-дневный срок содновременным направлением дубликата или копии отгрузочной разнарядки в этот жесрок покупателю. Этот способ противоречит абз.2 п.2 ст.509 ГК, посколькудиспозитивность нормы касается содержания и срока направления отгрузочнойразнарядки, но не порядка направления (а направлять ее поставщику согласно нормедолжен покупатель).
Последовательная схемаотправления (п.2 ст.509) отгрузочной разнарядки, то есть получателемпокупателю, а покупателем поставщику, требует обязательного согласования сроковпередачи отгрузочной разнарядки в условиях договора или установления сроков поусмотрению сторон. Если этого не сделать, то получатель может выполнить своюобязанность перед покупателем (который является поставщиком по отношению кполучателю) об отправлении ему отгрузочной разнарядки в 30-дневный срок. Нополучатель, в свою очередь, перед своим поставщиком этого обязательства ужевыполнить не сможет — для этого получатель при такой последовательной схемедолжен направить разнарядку за 60 дней до периода поставки: ведь при транзитнойпоставке период отгрузки и для получателя и для покупателя одинаков.
Второй вариант можетиметь место в схемах с использованием договоров комиссии (или чаще агентского),рассмотренного договора об оптовом распределении товаров, договора простоготоварищества, договора финансовой аренды (лизинга), которые могут быть базовымипо отношению к договору поставки в различных коммерческих схемах, связанных сиспользованием упомянутых договоров.
Рассмотрим особенностиформирования условий договора поставки для наиболее распространенной схемы:заключение договора поставки комиссионером, комиссионер выступает на сторонепокупателя. Ранее уже упоминалось (раздел «Предмет договора») онеобходимости прямо указать о переходе права собственности на товар при егопередаче (поставке) поставщиком покупателю (то есть комиссионеру) к комитенту,с которым комиссионер находится в договорных отношениях по договору комиссии.
Порядок передачи товараот поставщика получателю (комитенту) должен также соответствовать способупередачи и порядку приемки товара комитентом от комиссионера по договорукомиссии (обычно их объединяют, поскольку эта цепочка договоров очень удобна,подходит под схему с транзитной отгрузкой).
Вторым существенныммоментом является определение цены товара. В структуре цены лучше сразувыделить надбавку, содержащую комиссионное вознаграждение за услуги позаключению договора поставки комиссионером. Это важно при расчете комиссионеромНДС и последующей уплаты соответствующей расчетной суммы в бюджет. Точномурасчету НДС комиссионера также будет способствовать и прямое указание в разделе«Предмет договора» на то, что покупатель (комиссионер) по договору неприобретает права собственности на получаемый по договору товар. Это позволитналоговому инспектору без сомнений отнести деятельность комиссионера к посредническойпо договору комиссии и применять соответствующий способ расчета НДС дляторгового посредника — комиссионера. И наконец, расчеты по договору поставкимогут осуществляться непосредственно между комитентом и поставщиком. В этомслучае условия о расчетах в договоре поставки будут согласовываться с условиямио порядке предоставления денежных средств комитентом для покупки товаров подоговору комиссии.
В рассматриваемом проектедоговора иногда также присутствует условие о сотрудничестве сторон, котороетакже может быть оформлено отдельным договором: о выполнении пусконаладочныхработ (для поставок оборудования), о послегарантийном обслуживании и т.п.
Как правило, в договорвключается условие со стороны продавца о том, что поставляемый по договору товарсвободен от любых прав третьих лиц или каких-либо притязаний на товар состороны третьих лиц. Использование этого условия является дополнительнымдоказательством в защиту прав покупателя в соответствии с императивной нормойст.461 ГК.
Основная проблема, возникающаяв настоящее время перед коммерческими организациями, — место реальныхпреддоговорных контактов в юридической процедуре заключения договора,регламентированной ст.507, 432-449 Гражданского кодекса РФ.
В периодпланово-административной экономики процедура преддоговорных контактов былапроста и легко соотносилась с юридической процедурой заключения договорапоставки.
Эта четкая система,существовавшая каких-то 20 лет назад, сегодня не работает. В соответствии спринципом свободы заключения договора (ст.421 ГК) сторона свободна в выбореконтрагента. Поэтому нормы действующего законодательства содержат лишь узкийкруг случаев, когда порядок заключения договора поставки регламентирован истороны могут быть понуждены его к заключению. Это:
— поставка товаров длягосударственных нужд (пп.4, 5 ст.529 ГК);
— если одна из сторондоговора является монополистом (см. ст.12 Закона РФ от 22 марта 1991 года«О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарныхрынках» (с изменениями от 24 июня 1992 года и 25 мая 1995 года); письмоВысшего Арбитражного Суда РФ от 22 марта 1994 года N С1-7/ОП-169 «Опрактике рассмотрения споров, связанных с применением антимонопольногозаконодательства»);
— если был заключенпредварительный договор (п.5 ст.429 ГК).
Однако преддоговорныеразногласия нередки. Это нормальное явление в условиях рыночной экономики — наданном этапе происходит согласование интересов сторон. Предварительный проектдоговора, в котором часто заложены условия в пользу подготовившей его стороны,корректируется другой стороной с ее позиций, происходит установление балансаинтересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, тоесть достижение соглашения по условиям договора.
С учетом этого в нормахКодекса заложено лишь одно ограничение, защищающее сторону от необоснованногозатягивания процесса согласования разногласий. Правило п.1 ст.507 ГК требует отстороны, предложившей заключить договор и получившей от другой стороныпредложение о согласовании его условий, в 30-дневный срок, если иной срок неустановлен законом или не согласован сторонами, принять меры для согласованияэтих условий, то есть внести в проект договора учитывающие ее интересыизменения или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора.При невыполнении этих требований диспозитивной нормы п.1 ст.507 ГК она обязанавозместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласования условийдоговора.
Общий же порядокзаключения договора (ст.432-444 ГК) — путем направления предложения заключитьдоговор (оферты) и его принятия другой стороной (акцепт оферты), — удобный какюридическая конструкция, совершенно не ложится в рамки реальной процедурызаключения договоров поставки в современных условиях. Поэтому нередкопроисходит следующее: сторона начинает выполнять договор (осуществляет отгрузкутовара), полагая, что он заключен, и не получает исполнения встречногообязательства по оплате, поскольку другая сторона не считает договорзаключенным, так как, по ее мнению, не все условия были согласованы.
Нередко стороны мыслятстереотипами плановой экономики: согласовав условия по телефону, начинаютотгрузку или осуществляют платежи по команде (требованию) другой стороны, апотом начинают оформление договорных отношений путем подписания единого документа.Часто это приводит к спору, судебному разбирательству. Поскольку стороны немогут представить убедительных для суда письменных документов,свидетельствующих о наличии договорных отношений на момент совершения действий(отгрузка или платеж), а в силу п.1 ст.162 ГК они лишены права ссылаться насвидетельские показания, суд обычно признает, что стороны не состоят вдоговорных отношениях.
Можно выделить несколькопричин возникновения таких ситуаций:
— невключение впредложение заключить договор (оферту) (в рассматриваемом случае — это проектдоговора в виде одного документа, подписываемого сторонами) всех существенныхусловий, как они понимаются согласно п.1 ст.432 ГК, или порядка ихсогласования;
— отсутствие четкойпроцедуры подготовки и заключения договора на предприятии или несоответствиеэтой процедуры юридическому порядку заключения договора: согласование условийпараллельно несколькими отделами без координации действий между ними,отсутствие документального фиксирования достигнутых соглашений или пересмотруже достигнутых соглашений без отражения этого в проекте договора (протоколеразногласий);
— отсутствие стратегии ичеткой процедуры ведения переговоров;
— ведение переговоров посогласованию условий договора или его подписание неуполномоченными лицами;
— неправильное оформлениедоговора.
Рассмотрим, что следуетделать с учетом требований норм нового ГК, чтобы избежать указанных трудностей.
Возвращаемся к моменту,когда была закончена подготовка предварительного проекта договора поставщиком(см. предыдущие публикации). Он прошел согласование внутри организации со всемизаинтересованными службами, информация от которых использовалась приформировании его условий. Обычно это планово-экономический отдел (информация измаркетингового плана); производственный отдел (информация из производственногоплана); финансовый отдел (информация из финансового плана); главный бухгалтер;юридическая служба (готовит проект, используя упомянутую информацию от служб сучетом требований действующего законодательства и практики договорной работы ворганизации) (см., например, п.2.12 письма Министерства юстиции СССР иГосударственного арбитража СССР от 11 августа 1989 года «О методическихрекомендациях о правовом обеспечении выполнения договорных обязательств по поставкампродукции производственно-технического назначения и товаров народногопотребления и участия в этой работе юридических служб предприятий, объединенийи организаций» — БНА СССР, 1990, N 3).
Теперь такой проектдоговора, подписанный руководителем организации или другим лицом, имеющимсоответствующие полномочия по учредительным документам организации (п.5 ст.185ГК), считается юридически значимым предложением заключить договор (оферта).
Но наивно было быполагать, что это предложение будет сразу же принято другой стороной, аиспользование протокола разногласий как формы, содержащей замечания другойстороны, спасет ситуацию.
На этом этапе процедурызаключения договора более важна даже не подготовка поставщиком окончательноговарианта проекта, а выявление условий, по которым возможно возникновениесложностей и от которых зависит успешный ход переговоров и достижениесоглашения, отвечающего интересам обеих сторон.
Реально диапазонвозражений может быть достаточно широким: представление своего проектадоговора, полностью отменяющего формулировки первоначального предложения,растягивание во времени процесса согласования условий (конечно, с соблюдениемтребований ст.507 ГК), обмен новыми встречными предложениями о заключениидоговора (ст.443 ГК «Акцепт на иных условиях»).
Часто на стадиипреддоговорных контактов возникает вопрос о целесообразности подготовкипредварительного проекта договора непосредственно перед переговорами. Однакоэто может привести к остановке переговорного процесса и возникновению споров,ибо норм для правового регулирования переговорного процесса в действующемгражданском законодательстве недостаточно. В Кодексе переговоры упоминаютсяпрямо лишь в ч.2 ст.431 ГК как обстоятельство, имеющее значение для выяснениядействительной общей воли сторон с учетом цели договора.
Правовому урегулированиюразногласий на стадии преддоговорных контактов посвящена ст.507 ГК.
Уполномоченный на ведениепереговоров представитель предприятия (руководитель делегации, если будутучаствовать несколько лиц, например при переговорах параллельно между службамив рамках общих переговоров «лицом к лицу») на основе информации оконтрагенте, предварительно использовавшейся при формировании условий договораи уточненной службой информации перед началом переговоров — состоятельность (условияо сроках и формах оплаты, выбор средств обеспечения), добропорядочность иделовая репутация (степень жесткости формулировок условий договора, выборсредств защиты) — прорабатывает ситуации, которые могут возникнуть в ходепереговоров. В частности, с юридической службой выявляются условия, по которымвозможны альтернативные предложения контрагента, и готовится несколько (три иличетыре) альтернативных формулировок (вариантов проекта договора),последовательно, во все большей степени учитывающих интересы контрагента. Взависимости от тактики переговоров будут использоваться мягкие или жесткиеформулировки.
Рассмотрим возможныепроцедуры заключения договора, более эффективные по сути, но требующие высокойстепени организации взаимодействия между службами предприятия и грамотного(квалифицированного) участия в этом юридической службы.
Как правило, послеподготовки проекта договора (или нескольких его вариантов) начинаетсянепосредственный процесс переговоров по заключению договора поставки.
Возвращаясь к нашемуслучаю подписания одной стороной проекта договора, нужно заметить, чтоиспользуемая здесь схема переговоров несет на себе отпечаток прежней системызаключения договора, когда основным было как можно быстрее заключить договор,то есть установить хозяйственные связи между субъектами. Сегодня же, хотяфактор времени не утратил своего значения (время, как известно, — деньги), длясторон гораздо важнее действительное согласование своих интересов и достижениесоглашения по всем условиям договора. С учетом этого процесс переговоров позаключению договора может протекать различными способами.
В целом процесспереговоров по заключению договора начинается с момента, когда необходимость впоставке и получении данного вида или групп товаров (продукции) уже осознанасторонами, то есть просчитана экономическая эффективность и коммерческая выгодабудущей сделки и стороны обладают достаточной информацией друг о друге как обудущих контрагентах. Конечно, совсем необязательно начинать процесс сподготовки проекта договора, как в рассматриваемом нами случае. Но в пользуименно такого варианта существует несколько весомых аргументов.
Во-первых, это традиции:практика заключения договоров, доставшаяся от плановой экономики, еще оказываетсвое влияние.
Во-вторых, на переговорах«лицом к лицу» или путем обмена письмами этот проект удобноиспользовать как план переговоров и в процессе согласования «идти»прямо по его условиям.
В-третьих, одновременнаяподготовка проекта договора и согласование условий требуют высокого уровня взаимодействиясоответствующих служб как на предприятии, так и между предприятиями, чего у наспока не наблюдается.
В-четвертых, подготовкаокончательного проекта договора по окончании переговоров (как, например,принято в США) не гарантирует, что по прошествии времени, нужного юридическойслужбе для составления проекта, не возникнет необходимости в новых переговорах,уже по формулировкам, в ходе которых достигнутые принципиальные соглашениямежду сторонами могут быть пересмотрены.
Далее процесс переговоровможет идти следующими способами:
1) «лицом клицу» полномочных представителей сторон (ответственных лиц от отделов,которым поручено ведение переговоров по заключению договоров) с одновременнымили последующим согласованием условий договора с соответствующими отделами ислужбами представляемого предприятия.
Функции по заключениюдоговоров могут быть предоставлены (совместно с юридической службой)специальному договорному подразделению, выделенному на предприятии, илипроизводственному, планово-экономическому отделам, отделу закупок или сбыта — по договорам поставки продукции, выпускаемой предприятием, или отделамматериально-технического снабжения и комплектации — по договорам поставкисырья, материалов, комплектующих изделий (см. п.2.6 Методических рекомендацийМинюста СССР и Госарбитража СССР);
2) «лицом клицу» и (или) путем обмена документами параллельно между различнымислужбами предприятий с координацией деятельности этих служб внутри каждогопредприятия;
3) «лицом клицу» и (или) путем обмена документами с привлечением третьих лиц (другихкоммерческих организаций) к деятельности отдельных служб каждого предприятия(консультанты, дизайнеры и т.п.) либо с привлечением третьих лиц к участию впереговорах на стороне предприятия (смежников-поставщиков, плательщиков,перевозчика, отправителей, получателей и др.);
4) по смешанной схеме.
Непосредственно кпереговорам готовится предварительный проект договора поставки со всемиприложениями (спецификация к договору, протокол согласования договорной цены(если он предусматривается), график поставки (если он предусматривается).
Порядок согласованияусловий договора на переговорах определяется заранее. Как правило, вначалеобсуждаются условия о предмете поставки, цене и общей стоимости поставляемойпродукции, что соответствует принятой структуре модели внешнеторговыхконтрактов купли-продажи. Исходя из этого можно изменить порядок расположенияразделов в проекте договора поставки.
С точки зрения техникисогласования условий договора на переговорах для юриста важны заранееотмеченные условия, по которым возможны разногласия, и подготовленныеальтернативные формулировки, поскольку в ходе переговоров из-за отсутствиявремени (и часто необходимых средств) сформулировать и согласовать их ссоответствующими службами будет сложно.
Конечно, идеальным былобы заключение договора на переговорах путем выработки окончательного текста илиподписания протокола согласования разногласий к первоначальному предложению.Но, как правило, по долгосрочным договорам этого не делают. Договор являетсяюридическим документом, а торопливость нередко вредит юридической сути. Крометого, внутри каждой организации часто требуется визирование соответствующимислужбами окончательного варианта проекта договора (если представители этихслужб не участвуют в переговорах).
Поэтому после окончанияпереговоров возможны следующие ситуации:
— согласование всехусловий договора, подготовка окончательного проекта, визирование егопредставителями соответствующих служб, участвующих в переговорах, и подписаниедоговора от имени сторон полномочными представителями, действующими наосновании доверенности;
— заключение договора напереговорах путем подписания полномочными представителями обеих сторондополнительно к первоначальному проекту договора протокола согласования разногласий;
— заключениепредварительного договора в соответствии с требованиями ст.429 ГК с приложениемк нему первоначального проекта договора, протокола согласования разногласий.При этом оговаривается, что в определенный в предварительном договоре срокдоговор поставки будет заключен путем подписания руководителями организаций — сторон договора единого документа, включающего положения первоначальногопроекта с учетом согласованных в протоколе разногласий формулировок.
Особое внимание следуетуделить грамотному оформлению договора. Если он заключается в виде одногодокумента, юридически некорректным будет указание на то, что договор вступает всилу с какого-либо момента (например, после представления гарантийного письмабанка в обеспечение надлежащего исполнения обязанности по оплате).
Дело в том, что согласноимперативному правилу п.1 ст.425 Кодекса договор вступает в силу и становитсяобязательным для сторон с момента его заключения, а моментом его заключения всилу императивного правила п.1 ст.433 ГК признается момент получения лицом,направившим оферту, ее акцепта. Поэтому если договор составляется в виде одногодокумента, он вступает в силу в момент его подписания последним из участников(стороной). Следовательно, особое внимание при оформлении договора единымдокументом надо уделять наличию даты под подписью уполномоченного представителякаждой стороны, так как именно поздняя дата и будет определять моментзаключения договора.
Если стороны все жесвязывают исполнение договора с каким-либо условием, то договор все равновступает в силу в указанном выше порядке (в момент подписания последним изучастников), но может рассматриваться как сделка, совершенная под отлагательнымусловием (п.1 ст.157 ГК). При этом в договор следует внести условие о том, чтостороны приступят к исполнению обязанностей по договору в зависимости отпредставления банковской гарантии. (Согласно п.1 ст.157 ГК возникновение прав иобязанностей в сделке, совершенной под отлагательным условием, ставится взависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оноили не наступит).
В силу упомянутыхсоображений включение в договор условия о вступлении его в силу с определеннойкалендарной даты после подписания уполномоченными представителями сторон,по-видимому, является ничтожным, ибо такое условие не соответствуетзаконодательству (ст.168 ГК). Правила упомянутого п.1 ст.157 Кодекса о сделкепод отлагательным условием здесь неприемлемы, так как наступление календарнойдаты — такое событие, относительно которого точно известно, что оно в будущемнаступит.
Хотя в силу абз.3 п.1ст.160 ГК наличие печати организации на договоре (при отсутствии дополнительныхтребований в законе, иных правовых актах или установленных соглашением сторон)необязательно, однако традиционно подпись уполномоченного лица заверяетсяпечатью.
Пункт 2 ст.434 ГКдопускает заключение договора путем обмена документами, в частности,посредством электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, чтодокумент исходит от стороны по договору. На это следует обратить особоевнимание. Не останавливаясь на многочисленных случаях подделки сотрудникамиподписей руководителей или других уполномоченных лиц при таком обмене(например, посредством факсимильной связи), отметим, что часто при передачедокумента содержащаяся в нем информация просто искажается из-за помех вэлектронном канале обмена информацией (нечеткость, пропуски слов и предложенийи пр.).
Следует обратить вниманиена правила п.3 ст.434 и п.3 ст.438 ГК, предусматривающие акцепт письменнойоферты путем совершения действий. В них устанавливается следующаяпоследовательность: направление письменной оферты и акцепт совершением действийпо выполнению указанных в ней условий договора. Поэтому не будет считатьсясоблюденной письменная форма заключения договора путем совершенияпредварительной оплаты (как оферта) и последующий акцепт ее направлением письмаоб условиях поставки товара или выставлением счета-фактуры с одновременнойотгрузкой товара.
Таким образом, в самомобщем виде процесс заключения договора может быть следующим:
1) выбор потенциальногоконтрагента после получения ответов на коммерческое предложение;
2) согласование формы,сроков, даты переговоров «лицом к лицу» по заключению договора свыбранным потенциальным контрагентом;
3) назначение лица(отдела) для ведения переговоров и поручение юридической службе подготовитьпроект предварительного проекта договора (или отдел, ответственный за ведениепереговоров, составляет проект договора и направляет его юридической службе длярегистрации и доработки);
4) окончательный проектдоговора визируется главным бухгалтером, начальниками планового и финансовогоотделов; сбор виз и контроль осуществляют отделы, оформляющие проект договора;
5) начальник юридическойслужбы визирует проект договора и передает его лицу, ответственному за ведениепереговоров, если оно будет иметь полномочие на заключение договора от имениорганизации. В противном случае проект договора передается на подписьруководителю (заместителю руководителя, полномочному представлять организациюбез доверенности на основании учредительных документов);
6) лицо, полномочноевести переговоры, прорабатывает вместе с отделами предприятия тактику веденияпереговоров; юридическая служба готовит варианты альтернативных формулировокусловий договора;
7) после подписанияполномочными представителями обеих сторон по итогам переговоров окончательногодоговора или протокола согласования разногласий к первоначальному проекту исамого проекта договор считается заключенным. Если переговоры заканчиваются подписаниемпредварительного договора с приложением к нему первоначального проекта ипротокола согласования разногласий, они направляются в подразделения,визировавшие договор, для дачи заключений. Заключения направляются юридическойслужбе;
8) юридическая службаготовит окончательный вариант договора, визирует его у соответствующих служб ипередает на подпись руководителю или полномочному заместителю руководителяпредприятия; документ заверяется печатью и в двух экземплярах высылаетсяконтрагенту;
9) в случае получения отконтрагента подписанного договора с протоколом разногласий он направляетсяюридической службой в подразделения, визировавшие договор, для дачи заключений.Заключения направляются юридической службе;
10) если предложенияконтрагента неприемлемы, в соответствии с п.5 ст.429 и п.4 ст.445 ГКруководитель предприятия принимает решение об обращении в суд с требованием опонуждении контрагента заключить договор;
11) по запросуюридической службы другие подразделения предоставляют ему необходимые документыи материалы для обоснования позиции предприятия.
Заключение.
Мы рассмотрели один извидов договоров – договор поставки, его структуру и методику его подготовки иподписания.
Из работы можно сделатьследующий значительный вывод: Гражданский кодекс разработан с целью обеспеченияцивилизованных рыночных правоотношений, и в нём предусмотрены многие ситуации,которые могут возникнуть между субъектами гражданских правоотношений и пути ихурегулирования.
Для того чтобы избежатьнеприятностей при осуществлении хозяйственной деятельности, договора поставкипродукции необходимо готовить, чётко используя положения Гражданского кодексаи знания рыночной ситуации. Без этого подписание неграмотно составленныхдоговоров поставки приводит к негативным последствиям.
Общий вывод по работе:Гражданский кодекс нацеливает участников хозяйственного оборота, и дляполноценного использования его положений в штате предприятий необходимо иметьквалифицированных, грамотных юристов.
Список литературы
1. КонституцияРоссийской Федерации
2. Гражданскийкодекс РФ по состоянию на 1 января 2003 года
3. Гражданско-процессуальныйкодекс РФ
4. Федеральныйзакон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов напоставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственныхнужд»
5. Федеральныйзакон от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральныхгосударственных нужд» (с изм. и доп. от 19 июня 1995 г., 17 марта 1997 г.,6 мая 1999 г.)
6. УказПрезидента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 «О первоочередных мерах попредотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организациизакупки продукции для государственных нужд»
7. Положенияо безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержденного Письмом ЦБ РФ от 9июля 1992 года N 14
8. ПисьмоМинистерства юстиции СССР и Государственного арбитража СССР от 11 августа 1989года «О методических рекомендациях о правовом обеспечении выполнениядоговорных обязательств по поставкам продукции производственно-техническогоназначения и товаров народного потребления и участия в этой работе юридическихслужб предприятий, объединений и организаций» — БНА СССР, 1990, N 3.
9. В.О.Мушинский.“Основы гражданского права”. М.2002 г.
10. СухановЕ. А. Гражданское право России при переходе к рынку. М. 1998
11. Гражданскоеправо. Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. М. 1999 г.
12.Комментарийк Гражданскому кодексу РФ. Под. Ред. О.Н. Садикова М. 2001 г.
13. Оправовых последствиях нарушения денежного обязательства (Л.А. Новоселова)
14. Отдельныевиды договоров (М.Н. Сафонов, «Журнал российского права», N 10,октябрь 2002 г.)
15. Предметдоговора оптовой купли-продажи товаров (С. Намашко,«Законодательство», N 11, ноябрь 2001 г.)
16. Проблемывозмещения упущенной выгоды по договору поставки (В.С. Евтеев, «Законодательство»,N 12, декабрь 2000 г.)
17. Особенностидоговора поставки: налоговые и бухгалтерские аспекты (Т.А. Гусева, О.В.Коротченкова, «Законодательство», N 10, октябрь 2000 г.)
18. Доказываниеналичия и размера убытков при поставках продукции (В.С.Евтеев,«Законодательство», N 7, июль 2000 г.)
19. «Учетцелей договора и целей деятельности сторон при формировании условий договорапоставки» (И.Г.Вахнин, «Законодательство», N 1, январь 2000 г.)