Реферат: Договор подряда в гражданском праве

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ДОГОВОР ПОДРЯДА: ПОНЯТИЕ,ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА, МЕСТО В СИСТЕМЕ ДОГОВОРОВ

1.1 История развития институтаподряда в гражданском праве России

1.2 Понятие договора подряда, отличиедоговора подряда от иных договоров

1.3 Виды договоров подряда

ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПОДРЯДА

2.1 Существенные условия договораподряда

2.2 Иные условия договора подряда

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ,ИСПОЛНЕНИЯ, РАСТОРЖЕНИЯ И ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПО ДОГОВОРУ ПОДРЯДА

3.1 Заключение договора подряда

3.2 Права, обязанности иответственность сторон по договору подряда

3.3 Изменение и расторжение договораподряда

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК


ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темыдипломного исследования. Законодательное регулирование любого договора сводится к установлениюспециального правового режима по определенной модели. Условием для такогорежима как раз и служит то, что заключенный сторонами конкретный договоробладает присущими соответствующей модели признаками.

С договором подряда вэтом смысле возникают некоторые трудности. Особая сложность рассматриваемойконструкции повлекла за собой то, что представление о подряде является невсегда однозначным. Это выражается в сложившихся расхождениях в уяснении смыслапредмета договора, набора прав и обязанностей сторон, соотношения его сосмежными договорами и так далее. Данная дипломная работа посвящена проблемам,возникающим при заключении и исполнении договора подряда в современномгражданском праве.

С необходимостьюзаключить договор подряда рано или поздно сталкивается любой руководительорганизации или индивидуальный предприниматель. Ни одна организация не всостоянии самостоятельно обеспечить весь комплекс разовых или постоянных работ,которые могут потребоваться в процессе производственной или иной деятельности.Поэтому для выполнения различных работ, сделать которые своими силами непредставляется возможным, привлекаются лица, обладающие профессиональнымиспособностями, специальными навыками, соответствующей технической базой.

Возникающиемежду партнерами по сделке отношения оформляются договором подряда, одним изосновных регуляторов взаимоотношений заказчика и подрядчика.

Экономическаянезависимость заказчика и подрядчика реализуется через их самостоятельность,приоритет договора подряда, договорные цены на предусмотренный договоромрезультат работы, инициатором которых может выступать как подрядчик, так изаказчик.

Степень научнойразработанности. Проблемамидоговора строительного подряда в гражданском праве занимались такие ученые как Ю.Г.Басин,А.Х. Бербеков, М.И.Брагинский, Л.А. Борисова, В.В.Витрянский, А.И.Дихтяр, Д.А.Елисеев,Б.Д.Завидов, О.С.Иоффе, Р.А.Кадыров, Н.И.Коваленко, Д.И.Мейер, Е.А.Мищенко, Ю.В.Романец,И.А.Сиротина, Ю.И. Фроловская, Р.Р.Хасанова, А.В.Эльдерханов, А.М.Эрделевский идругие авторы.

Целью настоящейработы является:

— рассмотрение порядка заключения договора подряда;

— определениеего существенных условий договора подряда, специфики содержания и места всистеме иных договоров подряда,

— определениесоотношения общих и специальных норм, регулирующих данный вид договорныхотношений;

— определениеданного вида договорных отношений в условиях перехода страны к рыночнымотношениям;

— рассмотрение судебно-арбитражной практики по вопросам подряда;

— выявление проблем и путей их решения.

Задачиисследования:

— рассмотреть историческое развитие договора подряда в российском праве;

— проанализировать понятие договора подряда по действующему гражданскомузаконодательству;

— рассмотреть классификацию договоров подряда в российском гражданскомзаконодательстве;

— рассмотреть условия заключения договора подряда;

— раскрыть особенности заключения договора, исполнения и прекращения;

— рассмотреть права и обязанности сторон, риски и вопросы страхования;

— проанализировать вопросы ответственности, и защиты прав в договоре подряда.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения,возникающие в области выполнения работ для нужд граждан и государства,обеспечения реализации прав и интересов в договоре подряда.

Предмет исследования:

·         нормыГражданского кодекса РФ и иных федеральных законов,

·         материалысудебной практики применительно к проблеме исследования.

Методы исследования. Обоснование положений, выводов и рекомендаций,содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного примененияследующих методов социально-правового исследования: историко-правового,статистического и логико-юридического.

Структура и объемработы. Дипломнаяработа состоит из введения, трех глав, включающих в себя восемь параграфов, заключенияи библиографического списка


/>ГЛАВА 1. ДОГОВОРПОДРЯДА: ПОНЯТИЕ, ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА, МЕСТО В СИСТЕМЕ ДОГОВОРОВ1.1История развития института подряда в гражданском праве России

 

Однимиз первых упоминаний о личном найме, как разновидности в дальнейшем подряда,является Русская правда. До нас дошли три основных редакции: Краткая,Пространная и Сокращенная. Древнейшая – Краткая (подготовлена не позднее 1054года). Обязательственные отношения могли возникать из причинения вреда и издоговоров. Договор личного найма (в услужение), для выполнения определеннойработы заключался устно, при свидетелях, на торгу или в присутствии мытника,письменно.

Как таковой договорподряда начал действовать с 18 века, когда началось государственноепромышленное развитие в широком смысле. Заказчиком являлось государство. Егоорганы или крупные частные или смешанные компании. Подряд обеспечивалсянеустойкой и поручительством. При нарушении обязательств применялисьуголовно-правовые и административные санкции (тюремное заключение, телесныенаказания). Договор личного найма, в то время, заключался для осуществленияработ по дому, на земле, в промыслах, цехах, мануфактурах, заводах и торговыхпредприятиях. Свобода воли при заключении договора была в ряде случаевусловной: несовершеннолетние дети и женщины заключали его только с согласиямужа или отца. Крепостные крестьяне, с согласия помещика, письменноопределявшего, на какой срок он разрешает заключение такого обязательства. Круглиц, вступающих в договор личного найма, был достаточно широким, он охватывалглавным образом крепостных крестьян. Ремесленников (учеников, подмастерьев) иотносительно небольшую группу вольнонаемных работников.

В своде законовРоссийской империи, который начал действовать с 1 января 1835 года предметдоговора подряда определялся как: постройка, починка, переделка зданий,поставка материалов, припасов, вещей, перевозка вещей и людей. В 1861 году принимаетсяположение «о найме рабочих для казенных и общественных работ». В 1870-1874гг.разрабатывается проект закона о найме рабочей силы, несущей в себе новыепринципы права. В ходе контрреформ (в 1886г.) издается особое положение о наймена сельские работы, в соответствии с которым заключение договора по особойформе (договорные листы, выдавались волостными правлениями), использованиеполиции для розыска самовольно ушедших рабочих.

Широкое распространениеличного найма потребовало упрощенного способа заключения договора личногонайма. Например, до Екатерины IIэтот договор должен был заключаться крепостным порядком, самым сложным. Приэтом договор составлялся и удостоверялся определенными государственнымиорганами, с большими формальностями, с взиманием при этом огромных пошлин.Впоследствии такие договоры стали совершаться более простыми способами –явочным и домашним. При явочном способе составлялся самими сторонами, а затемрегистрировался в государственных органах. При домашнем способе вообще не требовалосьникакой регистрации. Срок договора устанавливался до пяти лет. Определялсяпорядок признания договора не действительным. Недействительными считалисьдоговора, заключенные в состоянии опьянения, с применением насилия, путемобмана.

В послереволюционноевремя договор подряда также имел широкое применение и широко использовалсягосударственными предприятиями. При этом он заключался не только междусоциалистическими организациями. Государственные предприятия могли вступать вподрядные отношения также с частными организациями и гражданами. Законодательусиленно охранял интересы социалистических предприятий. В Положении огосударственных подрядах и поставках 1936 года предусматривались меры дляограждения социалистических предприятий от недобросовестных подрядчиков и поставщиков.Государственные подряды и поставки сдавались с публичных торгов, т.е.устраивался своеобразный аукцион, в процессе проведения которого выявлялсянаиболее выгодный для государства контрагент. Договоры на большие суммыутверждались соответствующим наркоматом или губернским исполкомом, от частныхконтрагентов требовалось внесение залога[1].

Еще в 1931г. ЦИК и СНКСССР обязали хозяйственные органы оформлять заказы и поставки договорами. Кначалу каждого хозяйственного года, когда проводилась договорная компания,издавались специальные постановления, регулирующие порядок заключениядоговоров. Устанавливались формы договоров – генеральные и локальные.Генеральные договоры заключались между центрами двух систем, например, междукаким-то промышленным наркоматом и торговым ведомством. На основе локальных –между конкретным заказчиком и подрядчиком. На основе общих принципов,установленных генеральным договором, локальные договоры определяли конкретныеусловия, на которых должны производиться поставки и выполняться подряды.Усиливается внимание к договорной дисциплине, поскольку теперь выполнениедоговора означает одновременно и выполнение плана. Общая система советскогоправа и договорных отношений не претерпела во время войны коренных изменений.Однако там, где действовали договорные связи, условия войны, требовали ихстрожайшего соблюдения, твердой договорной дисциплины. Чётко выраженной былатенденция к сокращению гражданско-правовых договорных отношений в пользуотношений властных, административно-правовых.

Принятые 8 декабря 1961года «Основы гражданского законодательства союза СССР и союзных республик» вистории советского гражданского права являлись общесоюзным законодательнымактом, содержащим основополагающие нормы гражданского права. В 1963-1964гг. набазе Основ в союзных республиках были приняты гражданские кодексы. На основанииЗакона РСФСР от 11 июня 1964 года «Об утверждении Гражданского кодекса РСФСР»вступил в силу Гражданский кодекс РСФСР.

В главе 30 определялось,что договор подряда – это определенная работа, которую выполняет подрядчик засвой риск по заданию заказчика, а затем заказчик обязуется принять и оплатитьподрядчику выполненную работы. В статье 351 «Выполнение подрядных работгражданином» указывалось: гражданин может принять на себя выполнение работылишь при условии выполнения этой работы своим трудом. На выполнение работ,предусмотренных договором, может быть составлена приблизительная смета, котораяможет корректироваться. Оговорено выполнение работы, как из материаловподрядчика, так и из материалов заказчика. Социалистические организации вправебыли выдавать свои материалы и оборудование социалистическим промышленным предприятиямдля изготовления продукции по договору в соответствии с нормами расходовматериалов, сроками возврата остатков и основных отходов. Риск случайной гибелилежит на стороне, предоставившей материал.

В статье 360 говорилось отом, что если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора иливыполняет работу медленно – заказчик вправе отказаться от договора ипотребовать возмещение убытков. Уплата вознаграждения осуществляется заказчикомпо сдаче всей работы, если иное не установлено законом или договором.

Расчеты между сторонами вслучае гибели предмета подряда или невозможности окончания работы стоились взависимости от того, когда произошла гибель. Если до сдачи – подрядчик невправе требовать вознаграждения за работу. Если гибель произошла вследствиенедостатков материала, доставленного заказчиком – подрядчик вправе требовать вознагражденияза работу. В случае нарушения договора подрядчиком заказчик был вправетребовать:

1)        безвозмездногоисправления недостатков;

2)        возмещениерасходов по устранению;

3)        уменьшениявознаграждения за работу.

В ГК РСФСР 1964 года былаустановлена давность по искам об ответственности подрядчика. Иски поотступлениям от условий договора, ухудшивших работу, предъявляются в течениешести месяцев, по скрытым недостаткам – в течение одного года. Иски по скрытымнедостаткам в строении или сооружении, если одной из сторон является гражданин– в течение трех лет со дня принятия работы. Если в договоре подрядапредусмотрен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков работы сделанов пределах этого срока, течение срока исковой давности начинается со днязаявления о недостатках, а в отношениях между социалистическими организациями –со дня обнаружения недостатков в работе. В случае неявки заказчика заполучением вещи, изготовленной по договору бытового заказа, подрядчик вправе поистечении шести месяцев со дня, когда, согласно договору, вещь должна бытьсдана заказчику и последующего двухкратного предупреждения заказчика продатьвещь, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающих подрядчику платежей,внести в депозит нотариальной конторы на имя заказчика.

В главе 31 «Подряд накапитальное строительство» были внесены нормы о заключении договора настроительство. Договор подряда заключался заказчиком с одной строительной организацией,а в случае и в порядке, определяемым Советом Министров СССР, с двумя и болеестроительными организациями, которые вправе были в качестве генеральногоподрядчика на основании договора субподряда поручать выполнение отдельныхкомплексов работ специализированным организациям.

Права заказчика и ответственность сторон вытекали из главы 30 «Подряд»:заказчик должен был осуществлять контроль и технический надзор за выполнениемработы. Ответственность сторон за неисполнение или не надлежащее исполнениележал на ответственной стороне.

С введением Гражданскогокодекса Российской Федерации от 26.01.1996 года части II произошли некоторые изменения и нововведения. Гражданскийкодекс дает подробное регулирование подрядных отношений.

 1.2 Понятие договора подряда. Отличие договора подряда отиных договоров

Договором признаетсясоглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращениигражданских прав и обязанностей.

Гражданский кодекс определяетдоговор подряда как договор, в силу которого одна сторона, подрядчик, обязуетсявыполнить по заданию другой стороны, заказчика, определенную работу и сдать еёрезультат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатитьего (статья 702 ГК РФ).

Выполнение работы подрядчикомнаправлено на достижение определенного результата, например, изготовление вещи,осуществление её ремонта, изменение внешнего вида, то есть получениерезультата, имеющего конкретное вещественное и обособленное от исполнениявыражение.

Договор подряда являетсядвусторонним, консенсуальным и возмездным.

В отличие от возмездныхдоговоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) илипользование договор подряда, с одной стороны, регулирует процесспроизводительной деятельности, сопровождающейся созданием определенногоовеществленного результата. Согласно п. 1 ст. 703 ГК договор подрядазаключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнениедругой работы. Следовательно, интерес заказчика в договоре подряда состоит вполучении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре,или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи.

С другой стороны изготовление,переработка (обработка) вещи или выполнение какой-либо иной работы должнысопровождаться передачей ее результата заказчику. В соответствии с п. 2 ст. 703ГК по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик наряду спередачей новой вещи передает также права на нее заказчику. В иных случаяхподрядчик должен передать заказчику результат выполненной работы, который невыражен в новой вещи, но является вещественным. В связи с этим передаваемыйподрядчиком заказчику результат не обязательно должен представлять собойдвижимую или недвижимую вещь.

Еще одним важным отличиемдоговора подряда от возмездных договоров о передаче имущества в собственность(иное вещное право) или пользование является то, что его предметом всегдавыступают при изготовлении — индивидуально-определенные вещи, а при переработке(обработке) или выполнении иной работы — конкретный овеществленный результат вотношении индивидуально-определенных вещей. Необходимость создания новыхиндивидуально-определенных вещей или изменения их потребительских свойствпредполагает осуществление подрядных работ по заданию заказчика. Согласно п. 1ст. 715 и п. 3 ст. 703 ГК заказчик имеет право в любое время проверять ход икачество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в егодеятельность. В свою очередь, подрядчик самостоятельно определяет способывыполнения задания заказчика, если иное не предусмотрено договором.

Известно, что римское правовыделяло три вида: наем вещей, наем услуг и наем работ[2].Если оставить в стороне договор наёма вещей, который во всех системахзаконодательства развивался самостоятельно, сохраняются два вида действительносходных между собой договоров: один из них имеет своим предметом услуги, адругой – работа. Разграничение работ и услуг вытекает и сейчас из новогозаконодательства, в частности статьи 128 ГК РФ: «К объектам гражданских правотносятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числеимущественные права, работы и услуги…».

Значение договора услуг сразвитием цивилизации непрерывно возрастало, поскольку он все более становилсяосновной формой приложения индивидуального труда. Договор услугтрансформировался в значительной мере в трудовой договор в странах, в которых,подобно нашей, трудовое право стало самостоятельной отраслью.

Иной была судьба договораработ или договора подряда. Он всегда существовал и существует каксамостоятельный договор гражданского права. Начиная с римского права, его цельюбыл opus – экономический результат. И именно в этом обычноусматривали его основной отличительный признак, позволяющий отграничитьуказанный договор от договора найма услуг[3].

По нашему мнению, одной изособенностей нового ГК составляет отпочкование от договора подряда признанныхтеперь самостоятельными двух типов договоров: на выполнениенаучно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (глава38 ГК РФ), а также на возмездное оказание услуг (глава 39 ГК РФ). Подобнаядифференциация, в основу которой положены юридико-технические признаки,позволила создать специальные правовые режимы для тех и других, действительноотличных от подряда отношений.

Для договора подряда работыважны не сами по себе: важным является и их материальный результат. Договорподряда строится по формуле: нет результата – нет и исполнения договора. В этомкоренная разница договора подряда и договора оказания услуг, в которомпредметом являются услуги, которые по общему правилу либо вообще не имеютрезультата. В этой связи, например, по поводу строительства здания заключаютдоговор подряда, а на профилактическое лечение больного – договор оказанияуслуг[4].

В статье 703 ГК РФ переченьработ, охватываемый подрядом, начинается с изготовления вещи. Обычноподразумевается изготовление одной определенной вещи: от пошива пальто и допостройки здания или моста через реку. Однако договор подряда может включатьизготовление с последующей передачей некоторого числа одних и тех же изделий.

В последнем случае возникаетвопрос: следует к такому договору применять нормы о подряде или окупле-продаже? Этот вопрос приобретает практическое значение потому, что нормыглавы о подряде значительно отличаются от тех, которые относятся к главе окупле-продаже.

Отличие договора подряда отдоговора купли-продажи состоит в следующем. Во-первых, предметом договораподряда является выполнение индивидуально определенного задания, а предметомкупли-продажи выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками.Во-вторых, условия договора подряда направлены прежде всего на определениевзаимоотношений сторон в процессе выполнения конкретных оговоренных работ, апри купле-продаже главное содержание договора составляет передача предметадоговора другой стороне – покупателю.

Одним из признаков, которыминадо руководствоваться в данной ситуации, состоят в том, что продавец реализуеттовар, изготовленный из собственного материала, а подрядчик – как из своего,так и из давальческого. Однако обращаться к этому качественному признакуудается не всегда. Интерес в указанном смысле представляет решение,содержащееся в Венской конвенции о договорах международной купли-продажитоваров, участником которой является и Россия как правопреемник. В пункте 1статьи 3 конвенции предусмотрено, что договоры на поставку товаров, которыеподлежат изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи приусловии, если только сторона, заказавшая товары, не принимает на себяобязательства поставить существенную часть материалов, необходимых дляизготовления или производства таких товаров[5]. Следовательно, если заказчик,то есть покупатель, заказав определенное количество изделий, берет на себяобязанность обеспечить изготовителя определенной частью необходимых материалов,квалификация договора зависит от объема этой части: является ли онасущественной, и тогда налицо подряд, или несущественной, и тогда налицокупля-продажа.

Вместе с тем применительно кнашему внутреннему законодательству договорное регулирование подряда включаетсам ход работ. В купле-продаже такого нет, поскольку договор определяет толькорезультат работ, само производство вещи находится за пределами договора.

Договор подряда следуетотличать от трудового договора. Разграничение трудового договора (контракта) идоговора подряда имеет существенное практическое значение, поскольку трудовыеправа и обязанности, установленные трудовым законодательством, распространяютсятолько на лицо, заключившее трудовой договор. По договору подряда гражданин саморганизует и выполняет на свой риск соответствующее конкретное задание иполучает вознаграждение за его конечный результат. При заключении трудовогодоговора работник зачисляется в штат, постоянный состав, трудовой коллективорганизации, соблюдает правила внутреннего распорядка и т.д. В подрядномдоговоре исполнитель юридически сохраняет положение самостоятельногохозяйственного субъекта, сам организует свой труд, а заказчик не в правевмешиваться в его хозяйственную деятельность[6]. В отличие от договораподряда, по трудовому договору работник выполняет любую порученную ему работупо определенной специальности, квалификации или должности с подчинениемвнутреннему трудовому распорядку.

Трудовые отношения не сводятсяк обязательствам имущественного характера, обмену имущественными ценностями, ихпредметом является неотделимая от личности человека способность к труду. Всоответствии со статьей 15 Трудового кодекса трудовые отношения – этоотношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполненииработником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности,квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннеготрудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда,предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями,трудовым договором. Характерно, что к трудовым отношениям не применим принципэквивалентности, то есть обмен равными ценностями поскольку не возможнополностью возместить работнику то, что он произвел[7].

Поскольку гражданскиеотношения регулируются совершенно иначе, чем трудовые, и они не связанысоциальными гарантиями для работника и ограниченными для работодателя, очень важнопрактическое отличие договора подряда и трудового договора. В обоих случаяхречь идет о выполняемой ими работе, направленной на достижение конкретногоматериального результата. При работе по трудовому договору работодатель в любомслучае обязан оплачивать социальное страхование работника, а зачастую и еготруд независимо от конечных результатов. По договору подряда заказчикоплачивает только конечный результат работы, который должен соответствоватьусловиям договора, а не несет иных имущественных обязанностей в отношенииисполнитель. При этом на исполнителя ложится риск невозможности завершенияработы и представления конечного результата по объективным причинам. В трудовыхотношениях этот риск ложится на работодателя[8].

Итак, договор подряда имеетсущественные отличия от трудового договора:

1. По договору подрядагражданин сам организует и выполняет конкретную работу, по трудовому –организация выполнения работы ложится на работодателя, работник лишь выполняетработу. Оплату труда работника не зависит от конечных результатов. Вгражданско-правовых отношениях заказчик оплачивает только конечный результатработы.

2. В подрядных отношениях рискневозможности завершения работы и предоставления конечного результата пообъективным причинам ложится на подрядчика, в трудовых отношениях этот рискложится на работодателя.

Работа как предмет подряда охватывается общей,родовой категорией «деятельность», в которую включаются и иные видыдеятельности — «услуги» и «труд». Поэтому, характеризуяподряд, его традиционно сравнивают с куплей-продажей, возмездным оказаниемуслуг, трудовым договором.

Называя, но не раскрывая понятия «работы»и «услуги», ГК тем самым не указывает и на легальные основания для ихразличий, предоставляя решение этого вопроса судам и ученым при толковании.Традиционно работы и услуги различают в зависимости от того, возникает или нетпо их завершении материальный результат, который может существовать после того,как деятельность прекращена. М.И. Брагинский особо подчеркивает, что предметдоговора подряда — не то, что «делалось», а то, что следовало«сделать»[9].

«Сделанное» и способное к передаче отподрядчика к заказчику после завершения работ отличает подряд от договораоказания услуг, где ценность деятельности заключается не в результате,способном к самостоятельному существованию после завершения работ, а вдеятельности как таковой. Когда материальный результат все-таки есть, нопередача его невозможна, речь может идти только об услугах, но не о работе. Тоже самое следует сказать и о результате, выраженном в форме нематериальногоблага — лечения заказчика, поддержания его здоровья. Несмотря на наличие утакого результата сугубо материальных признаков (поставленная пломба и др.),такие действия следует относить не к работам, а к услугам, поскольку передачирезультата в содержании правоотношения нет.

Объективная близость работ и услуг какразновидностей деятельности, отсутствие легального критерия для их отграничениядруг от друга создают трудность в классификации отдельных видов отношений вслучае, когда необходимо оценить, относятся ли они к подряду или возмездномуоказанию услуг. К примеру, изготовление и установка зубного протеза, несмотря наматериальный характер результата (протез), будет охватываться понятием«медицинские услуги». В то же время, если протез изготавливаетсяодним специалистом медицинского учреждения по отдельной квитанции, аустанавливается другим специалистом по другой квитанции, возникает вопрос:пойдет ли речь в данном случае о двух разных видах правоотношений, первое изкоторых — подряд, а второе — оказание услуг, или нет. Другой пример — аффинаж(деятельность специализированных предприятий по выделению золота и драгоценныхметаллов из лома и отходов, очистке и доведению сырья драгоценных металлов докачества, соответствующего установленным стандартам). Сырье, поступающее нааффинаж, — особый объект гражданского права, режим использования и оборотакоторого подчинен требованиям специального законодательства. Полученные врезультате аффинажа металлы — другой объект гражданского права с инымифизическими и химическими характеристиками, чем исходное сырье. При аффинажесырье подвергается физической и химической обработке, существенно изменяютсяего свойства, по сути, аффинаж — производство драгоценных металлов, включаяизготовление слитков с последующей передачей заказчику (ст. 1 Федеральногозакона от 26 марта 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценныхкамнях»)[10]. Вместе с темдеятельность аффинажных предприятий квалифицирована законодателем как оказаниеуслуг (ст. 20 Закона).

Сложность в квалификации того или иного видадеятельности в качестве подряда или услуг не всегда влечет негативныепоследствия. Это связано с тем, что к отношениям по оказанию услуг применяютсянормы о договоре подряда, если иное не предусмотрено законом и не вытекает изсущества услуг (ст. 783 ГК). Однако между этими обязательствами существуют исерьезные различия, крайне существенные для практики, например, в последствияходностороннего расторжения договора по инициативе заказчика. При возмездномоказании услуг заказчик, расторгая договор, возмещает исполнителю лишьфактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 782 ГК), при договоре подрядазаказчик возмещает подрядчику фактические расходы, стоимость фактическивыполненных работ, а также часть убытков, вызванных отказом от исполненияобязательств (ст. 717 ГК).

Договор подряда на изготовление новой вещи являетсяоснованием возникновения на нее права собственности заказчика. Как основаниевозникновения права собственности на вещь, подряд сравнивают с договоромкупли-продажи[11]. Отличия подряда откупли-продажи велики. При подряде правовое регулирование распространяется нетолько на передачу прав на вещь, но и на процесс ее создания. Подрядчик вправеконтролировать ход работ, обязан содействовать заказчику в исполнении егообязательств. Для купли-продажи, напротив, регулирование отношений по созданиюили изменению вещей, предшествующих передаче прав на них, совершенно нехарактерно. Не характерны для купли-продажи (равно как и для большинства другихтипов договоров) принципы контроля и содействия. По этой причине не будутявляться договором подряда изготовление и продажа «под заказ» новойвещи, если у ее приобретателя отсутствуют права, которые он может реализовать впроцессе ее производства[12].

Изготовление вещей «под заказ» в последнеевремя получило большое распространение в рамках так называемых обязательств поизготовлению продукции из давальческого сырья. Их суть заключается в том, чтоодна сторона передает другой сырье, а другая перерабатывает его, производитопределенную продукцию и возвращает ее первой стороне. Такие отношения широкораспространены в сфере производства металлов, в частности алюминия,нефтепродуктов, химических удобрений, средств защиты растений (ядохимикатов).На первый взгляд, квалификация их в качестве отношений по договору подряда очевидна.Об этом свидетельствуют такие элементы содержания подряда, как передачаматериалов от заказчика подрядчику, изготовление подрядчиком из материаловпродукции, передача изготовленной продукции, — все это признаки подряда.

 1.3 Классификация договоров подряда

Строительство составляетособую отрасль материального производства. Она отличается тем, что в этомслучае конечный продукт представляет собой недвижимость по ее природе:создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, пользуясь терминологиейст. 130 ГК, прочно связаны с землей, и по этой причине «перемещение…невозможно без несоразмерного ущерба их назначению». Эти объектыиндивидуальны (даже построенные по одному и тому же проекту, они отличаются одинот другого) и рассчитаны по общему правилу на продолжительную, обычномноголетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить и то, что строительствоведется на открытом воздухе, нередко на действующих предприятиях, продолжаетсяпо общему правилу длительное время, в виде общего правила обладает повышеннойопасностью для окружающих, вследствие чего проводится на основе согласованных скомпетентными органами проектов, предполагает активное участие заказчика (егопредставителей) в ходе выполнения работ. Эти и иные особенности строительствапредопределили специфику опосредствующих соответствующие отношения договоров[13].

В силу ст. 740 (п. 1) ГКпо договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договоромсрок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иныестроительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимыеусловия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленнуюцену.

Строительный подряд можетвключать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другогоздания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные состроящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (см. п. 2 ст. 740ГК).

Для договора подряда накапитальное строительство с присущей ему сложностью охватываемых отношений вбольшей мере, чем для любого другого подрядного договора, характерно смешениеэлементов различных договоров. Соответственно в литературе справедливоотмечалось, что этот договор, «помимо чисто подрядных, опосредствует такжеэлементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма,услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некоторыхдругих».

Основное отличие рассматриваемогодоговора наиболее полно выражается в специфической форме строительного подряда- строительстве «под ключ». Речь идет о случаях, когда договор,заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнениепоследним цикла «проектирование — строительные, монтажные и специальныестроительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, — сдачаобъекта в эксплуатацию»[14]. По договоренности междусторонами заказчик может принять на себя часть связанных со строительствомобязательств (например, по обеспечению материальными ресурсами). Однако и приэтом подрядчик продолжает нести ответственность за передачу заказчикусозданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит обязанностьсдать в соответствии с условиями договора объект готовым к эксплуатации. Пристроительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагаетсяобязанность передать одновременно технический проект, техническую документациюи инструкции для эксплуатации[15].

Так, Общество сограниченной ответственностью «Дорожник» обратилось в Арбитражный судСамарской области к Закрытому акционерному обществу «Агродорстрой» сиском о взыскании 2670658,60 руб. задолженности, пеней и процентов.

Истец обосновал иск ст. ст. 309, 706,702 (п. 1), 711 (п. 1), 329 (п. 1), 330 (п. 1), 331, 408 (п. 1), 395Гражданского кодекса Российской Федерации, условиями государственного контрактана выполнение работ по строительству автомобильных дорог общего пользования от30.09.2002 и мотивировал его неоплатой задолженности за выполненныестроительные работы, подтвержденные актами о приемке выполненных работ,справками о стоимости выполненных работ и затрат за 2002 — 2003 гг.

Как видно из материалов дела, всоответствии с государственным контрактом на выполнение работ по строительствуавтомобильных дорог общего пользования Самарской области от 30.09.2002,заключенным между Закрытым акционерным обществом «Агродорстрой»(заказчиком) и Обществом с ограниченной ответственностью «Дорожник»(подрядчиком), подрядчик обязуется выполнить собственными и привлеченнымисилами и средствами работы по строительству автомобильных дорог с. КереметьЧелно-Вершинского района в объемах и сроки согласно проектно-сметнойдокументации и графику производства работ (приложение № 1), а заказчик — принять и оплатить выполненные работы (п. 1.1 договора).

Пунктом 2.3 контракта предусмотрено, чтостоимость работ может быть изменена в сторону повышения или понижения при корректировкевыполненных объемов работ.

Ведомость выполненных работ построительству автодороги с. Кереметь Челно-Вершинского района, подписаннаязаказчиком и подрядчиком, подтверждает факт выполнения подрядных работ на сумму7440663,76 руб.

При таких обстоятельствах акт приемкивыполненных работ на сумму 2502942,25 руб., не подписанный заказчиком безмотивированных возражений, в силу п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации не является основанием для отказа во взыскании остатка задолженностипо государственному контракту.

Кроме того, акт приемки законченногостроительства автодороги от 31.10.2003 свидетельствует об окончаниистроительства автомобильной дороги подрядчиком и сдаче результата выполненныхработ Департаменту по строительству, архитектуре, жилищно-коммунальному идорожному хозяйству Администрации Самарской области[16].

Допустимо включение вдоговор условия, которым запрещается обязанность подрядчика устранять потребованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчикответственности нести не должен. Если такое условие содержится в договоре,подрядчик сможет освободить себя от соответствующей обязанности и ответственностиза ее нарушение только в случае, если ему удастся доказать, что обнаруженныенедостатки не связаны непосредственно с предметом договора либо подрядчик не всостоянии их устранить по не зависящим от него причинам[17].

Важнейшим отличительнымпризнаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительногоподряда в составе главы «Подряд», служит характер работ и особаяобласть, в которой они осуществляются. Таким образом, строительным являетсяобладающий общими признаками подряда договор, который используется всоответствующей сфере, с учетом присущей ей специфики. По этой причине не исключеныслучаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применятьсяразличный по характеру договорный режим[18]. В то же время большинствоавторов склонны были поддерживать вторую точку зрения. Так, И.Л. Браудеуказывал на то, что «основным признаком капитального строительстваявляется создание новых капитальных объектов (сооружений, предприятий,строений) и реконструкция существующих объектов: капитальная надстройка илипристройка, создание новых цехов, сооружение новых мощностей и т.д. В отличиеот капитального строительства капитальный ремонт не создает новых объектов.Капитальный ремонт производится в целях восстановления отдельных элементовосновных фондов (строений, сооружений и т.д.). Своевременное производствокапитального ремонта обеспечивает сохранность предприятий, зданий и сооружений,их правильное функционирование»[19].

В правовом регулированиикапитального строительства всегда играли и продолжают играть большую рольмногочисленные, принятые на разном уровне акты. В их числе можно выделитьпрежде всего ФЗ РФ от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной деятельности вРоссийской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[20],сохранивший, однако, действие ранее принятого Закона «Об инвестиционнойдеятельности в РСФСР»[21] в той части, в какой этоне противоречит новому Закону.

К числу таких же принятыхна высшем уровне актов могут быть отнесены ФЗ РФ от 18 октября 1995 г. «Обархитектурной деятельности в Российской Федерации»[22],а также Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 года [23].Оба Закона также посвящены в основном административным отношениям в области строительства,в которых органам управления противостоят те, кто в договоре строительногоподряда выступают в роли заказчиков и (или) подрядчиков. Вместе с темсодержащиеся в них нормы должны учитываться при заключении и исполнениидоговора, поскольку ими создаются определенные предпосылки для возникновения иразвития, в том числе обязательных для контрагентов, подрядных отношений междусторонами.

5 марта 2007 г.Правительство РФ утвердило Положение о проведении государственной экспертизы иутверждении градостроительной, предпроектной и проектной документации вРоссийской Федерации. Этот акт устанавливает, как распределяются междууказанными в Положении государственными органами полномочия на проведениегосударственной экспертизы, каким образом она должна проводиться, включаясоставление свободного экспертного заключения по результатам ее проведения,какие именно государственные органы обладают необходимой компетенцией наутверждение соответствующей документации, а в этой же связи — как должныскладываться отношения между заказчиками (инвесторами) и государственнымиорганами в процессе проведения экспертизы[24].

Договор бытового подрядаиз всех договоров подряда наиболее близок по своей природе к обязательствам пооказанию услуг. Поэтому положения о договоре бытового подряда подлежатприменению при заключении договора на возмездное оказание услуг, когдаорганизация, осуществляющая предпринимательскую деятельность, оказываетгражданину услугу, предназначенную удовлетворять его бытовые или другие личныепотребности[25].

Договор бытового подрядаявляется публичным договором.

Необходимость особогорегулирования бытового подряда вызвана рядом особенностей данного договора,прежде всего его субъектным составом и целью заключения договора.

Подрядчиком по договоруможет являться только лицо, профессионально осуществляющее соответствующуюподрядную деятельность. При этом, в отличие от общей нормы о публичномдоговоре, называющей в качестве обязанного субъекта коммерческую организацию,специальные нормы, регулирующие бытовой подряд, в качестве подрядчика называюторганизацию — независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальногопредпринимателя, выполняющего работы и оказывающего услуги по возмездномудоговору. Заказчиком является исключительно гражданин, целью заказа которогоявляется удовлетворение своих личных потребностей. Указанный субъектный состав,характеризующийся неравенством между участниками договора, предопределилраспространение на бытовой подряд режима публичного договора[26].Аналогичная точка зрения высказывалась ранее Ю.В. Романцом, который указывал нато, что подобная практика имеет место в других видах публичных договоров,например в договоре купли-продаже[27].

Особенностью бытовогоподряда является также целевая направленность результата работ, которые должныудовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика. Правила бытовогообслуживания населения Российской Федерации, утвержденные ПостановлениемПравительства Российской Федерации 15.08.97 № 1025, конкретизируют, что работыдолжны заказываться и использоваться исключительно для личных, семейных,домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательскойдеятельности[28].

На практике многие граждане,желая сэкономить деньги, обращаются к лицам, де-факто выполняющим подрядныеработы, но де-юре не имеющим статуса юридического лица или индивидуальногопредпринимателя, а стало быть, права выполнения соответствующих работ. В такомслучае договор не будет квалифицироваться как договор подряда в смысле ст. 730ГК и гражданин не вправе будет претендовать на предусмотренныезаконодательством гарантии[29].

Судебная практика, вставаяна защиту прав заказчика в бытовом подряде, исходит из возможности применения кспорным правоотношениям не только специальных норм о подряде, но и общих норм озащите прав потребителей.

В качестве примера можнопривести следующее судебное дело.

Гражданин Х. Заключил сКазанским медико-инструментальным заводом договор бытового подряда настроительство на долевых началах дома. Во исполнение договора он внес нарасчетный счет подрядчика определенную сумму денег, а ему в собственность былапредоставлена трехкомнатная квартира в упомянутом доме. Обнаружив, что квартираимеет существенные недостатки, Х. обратился в суд с иском к заводу о заменеквартиры, взыскании неустойки, возмещении убытков и компенсации моральноговреда.

Президиум Верховного судаРеспублики Татарстан определение судебной коллегии отменил, сославшись на то,что в силу п. 3 ст. 730 ГК законы о защите прав потребителей применяются к темотношениям по договору бытового подряда, которые не урегулированы Гражданскимкодексом. Последствия обнаружения недостатков в выполненной работе поупомянутому договору предусмотрены ст. 737 ГК, согласно которой истец не вправепредъявить требование о замене квартиры, и в данном случае Закон «О защитеправ потребителей» применению не подлежит.

Между тем в соответствиисо ст. 737 ГК в случае обнаружения недостатков во время приемки результатаработы или во время его использования заказчик по договору бытового подрядаможет в течение общих сроков, перечисленных в ст. 725 ГК, а при наличиигарантийных сроков в течение этих сроков по своему выбору осуществить одно изпредусмотренных в ст. 723 ГК прав либо потребовать безвозмездного повторноговыполнения работы.

Кроме того, в силу ст.739 ГК в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договорубытового подряда заказчик может воспользоваться правами, предоставленнымипокупателю в соответствии со ст. ст. 503 — 505 ГК.

Согласно ст. 503 ГКпокупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостаткине были оговорены продавцом, вправе по своему выбору потребовать, в частности,замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества.

При таких обстоятельствахВерховный Суд РФ пришел к заключению, что вывод суда, с которым согласилсяпрезидиум, о том, что гражданин Х. вправе потребовать не замены переданной емупо договору бытового подряда квартиры ненадлежащего качества, а лишь устраненияимеющихся в квартире недостатков, противоречит ст. 503 ГК[30].

Подоговору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ однасторона-подрядчик (в такой роли выступает проектировщик и (или) изыскатель)обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или)выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить ихрезультат (ст. 758 ГК).

Вопределении данного договора индивидуализация его как разновидности подрядапроявляется в характере самих работ и в их результате. Имеется в виду, чтоработы, как видно из названия параграфа, являются проектными, изыскательскими,а их результат выражается в определенных документах, в частности вразработанной технической документации. При этом работы выполняются по заданиюзаказчика, который обязуется принять и оплатить результат работ.

Принципиальнаясхема организации строительства предполагает последовательное прохождение трехэтапов: изыскательские работы — проектные работы — собственно строительство. Входе первого этапа проводится сбор информации об условиях будущегостроительства и будущей деятельности намеченного к постройке объекта[31].Этот этап завершается передачей результатов инженерно-геологических,топографо-геодезических, гидрометеорологических, инженерно-изыскательских идругих работ, соответствующих материалов в виде технических обмеров, заключенийи др. В ходе второго этапа составляются проекты и сметы к нему, а завершаетсяон обычно экспертизой проекта с последующей сдачей его контрагенту-заказчику.Третий этап представляет собой возведение объекта в соответствии с проектом исметой. Его завершением служит сдача результата строительных работ заказчику.

Несмотряна то что термин «проект» широко используется в самых различныхобластях человеческой деятельности — от техники и до менеджмента, в гражданскомправе под проектом всегда имелась в виду техническая документация, созданнаяименно для строительства. Соответственно под проектом и ранее и теперьприменительно к рассматриваемому договору подразумевается комплекс техническойдокументации, содержащей технико-экономическое обоснование, чертежи,пояснительные записи и другие материалы, необходимые для осуществлениянамеченного строительства или реконструкции предприятия, здания, сооружения[32].

Ихотя легальное определение рассматриваемого договора не упоминает о том, чтосферой применения данного договора является строительство[33],редакция отдельных статей соответствующего параграфа ГК позволяет сделатьвывод, что речь идет о проектировании именно в этой сфере ( ст. 761 ГК).

Как ивсе иные подрядные договоры, договор на выполнение проектных и изыскательскихработ имеет собственный материальный объект: им служит результат, которыйвыражается в проектно-технической документации и полученных в результатепроведенных изысканий данных.

Так, фермерская ассоциация «Томская АККОР»заключила с ТОО «Лилия-3» договор на разработку проектоврационального использования почв крестьянских (фермерских) хозяйств на основепочвенно-агрохимических обследований земельных наделов. Работы предполагалосьпровести в Чаинском, Молчановском и Томском районах, за что ассоциация фермеровобязалась выплатить разработчикам 60 тыс. руб.

В установленный срок проекты были готовы и по актусданы ассоциации фермеров.

Однако переговоры проектировщиков с фермерами — должниками о необходимости рассчитаться за работу растянулись на два года. Витоге «Лилия-3» обратилась в Арбитражный суд Томской области с искомк сельским труженикам о взыскании с них 60 тыс. руб. долга и 76 тыс. руб.процентов за пользование чужими деньгами.

Должники от принятых по договору обязательств отказывались,ссылаясь на отсутствие проектно-сметной документации по каждому отдельномуфермерскому хозяйству и на непредоставление товариществом «Лилия-3»копий платежных документов на понесенные затраты, связанные спочвенно-агрохимическими обследованиями, а также на то, что работы в Чаинскомрайоне вообще не проводились.

В ходе судебного разбирательства «Лилия-3»отказалась от взыскания с фермерской ассоциации процентов за пользование ихсредствами. А вот на удовлетворении иска по основному долгу ТОО настаивало,представив суду пакет документов, среди которых был и проект рациональногоиспользования земель в спорном Чаинском районе на территории фермеров Курбеля,Овчинникова, Медведева, Мирошникова.

Однако договор на проектные работы между ТОО иассоциацией фермеров не был оформлен должным образом, а потому считалсянезаключенным, так как стороны не согласовали календарный план, в которомопределяются «конкретное содержание и объем работ» (п. 2 договора). Ивсе же акт приема-сдачи проектов с указанием работ, выполненных в том числе и вЧаинском районе, стоимостью 60 тыс. руб., был подписан сторонами, былиподписаны и смета на выполнение этих работ, а также накладные на переданныйпредседателям всех трех райкомитетов по земельной реформе и землеустройству материал.Акт приема-сдачи суд расценил как полноценный документ, согласованный ссельхозуправлением и не требующий разбивки по данным на каждое крестьянскоехозяйство.

Суд взыскал с ассоциации фермеров 60 тыс. руб. впользу проектировщиков. В отношении остальной части иска производствопрекращено. К слову сказать, фермеры области уже в прошлом году проводилиагротехнику возделывания своих земель по проектам ТОО «Лилия-3»[34].

Подобносвоему корреляту — включенному в главу «купля-продажа» параграфу«Поставка товаров для государственных нужд» гл. 37 — параграф«Подрядные работы для государственных нужд» также предварилопределение соответствующей конструкции указанием на основные признакискладывающихся в подобных случаях отношений.

Такихособенностей, следуя за ст. 763 ГК, с которой начинается параграф 5«Подрядные работы для государственных нужд», можно назвать три.Первая — назначение. Речь идет о специальном назначении соответствующихотношений. Под ним имеется в виду выполнение работ, призванных удовлетворитьпотребности Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. Вторая — специальные денежные источники, которые обеспечивают достижение указанногорезультата (подразумевается финансирование работ за счет бюджета и внебюджетныхсредств). Третья — специальная правовая основа соответствующих отношений. Это — договор, носящий название государственного контракта на выполнение подрядных работдля государственных нужд[35].

Отдельныестатьи, посвященные государственным и муниципальным контрактам, содержатся вБюджетном кодексе РФ[36]. Одна из них (ст. 71)предусматривает, что закупки товаров, работ и услуг на сумму свыше 60000 рублейдолжны осуществляться исключительно на основе государственных и муниципальныхконтрактов. В ст. 72 (п. 5) того же Кодекса в числе источников правовогорегулирования соответствующих отношений названы: федеральные законы; законы изаконодательные акты субъектов Российской Федерации; нормативные правовые актыместного самоуправления.

Ктаким же регулирующим одновременно оба вида государственных контрактовотносятся, в частности, ФЗ РФ «О поставках продукции для федеральныхгосударственных нужд»[37], ФЗ РФ «Огосударственном оборонном заказе»[38].

ФЗ РФ«Об общих принципах организации местного самоуправления в РоссийскойФедерации»[39], которыйраспространяется на городское и сельское поселение, несколько поселений,объединенных общей территорией, часть поселения, иную населенную территорию,предусмотренную Законом, включает ст. 33, посвященную «муниципальномузаказу». Она предоставляет органам местного самоуправления право выступатьзаказчиком на выполнение определенных работ.

Так, открытое акционерное общество «Тувинскаягеологоразведочная экспедиция» (далее — общество) обратилось в Арбитражныйсуд Республики Тыва с иском к Министерству природопользования Республики Тыва(далее — Минприроды), Министерству финансов Республики Тыва (далее — Минфин) обобязании Минфина перечислить Минприроде 1630000 рублей на финансирование работпо государственному контракту от 20.05.2004 N ТВ-2-01 и обязании Минприродыоплатить работы, выполненные истцом в соответствии с указанным контрактом, всумме 1630000 рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 763 Гражданскогокодекса Российской Федерации подрядные строительные работы, проектные иизыскательские работы, предназначенные для удовлетворения потребностейРоссийской Федерации или субъекта Российской Федерации и финансируемые за счетсредств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются наоснове государственного контракта на выполнение подрядных работ длягосударственных нужд.

Согласно статье 764 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации по государственному контракту государственным заказчиком выступаютгосударственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, илиорганизация, наделенная соответствующим государственным органом правомраспоряжаться такими ресурсами, а подрядчиком — юридическое лицо или гражданин.

Как установлено судами, постановлением ПравительстваРеспублики Тыва от 10.02.2004 N 173 «Об утверждении плана мероприятий погеологическому изучению и воспроизводству минерально-сырьевой базы поРеспублике Тыва на 2004 год» Минприроды назначено государственнымзаказчиком указанных работ.

На основании данного постановления Минприроды(заказчик) заключило государственный контракт от 20.05.2004 на выполнениеподрядных работ для государственных нужд с обществом (подрядчиком).

Постановлением Правительства Республики Тыва от15.05.2004 N 470 Минфину поручено выделить Минприроде (государственномузаказчику) 1630000 рублей на финансирование мероприятий — государственныймониторинг подземных вод на территории Республики Тыва — согласно плану,утвержденному Правительством Республики Тыва.

Как видно из актов сдачи-приемки выполненных работот 03.12.2004, подписанных обеими сторонами контракта, обществом выполнен объемработ на сумму 1630000 рублей, однако заказчиком работы не оплачены.

При заключении государственных контрактов навыполнение работ для государственных нужд государственные заказчики действуютот имени и по поручению публично-правового образования. Поэтому должником пообязательствам, вытекающим из такого контракта, является само публично-правовоеобразование, в данном случае — Республика Тыва в лице уполномоченного органа, укоторого находятся выделенные для оплаты указанных работ бюджетные средства[40].

ФЗ РФ«Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме капитальныхвложений» предусмотрел совместное финансирование инвестиционных проектов синостранными государствами, с субъектами Российской Федерации, предоставлениена конкурсной основе государственных контрактов по таким проектам за счетбюджетных средств и др.

Средипоследних по времени общих актов может быть назван и ФЗ «О конкурсах наразмещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг длягосударственных нужд»[41].

Названныевыше и ряд других таких актов, изданных в разное время и содержащих нередкоколлизирующие решения, делают настоятельно необходимым скорейшее принятиезакона о подряде для государственных нужд — одного из немногих, прямопоименованных в ГК законов, которые до сих пор не приняты.


/>ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПОДРЯДА2.1 Существенные условия договораподряда

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договорсчитается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаяхформе, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Такимобразом, возникновение договорных отношений возможно при наличии двух условий:1) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, 2)придание этому соглашению определенной формы, если это необходимо в силуправового акта или соглашения сторон.

Первое условие является основным, поскольку без негоне обходится ни один договор, в то время как второе не во всех случаях влияетна установление факта заключения договора. Например, договор розничной купли — продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцомпокупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающегооплату товара, если иное не предусмотрено законом или договором. Однакоотсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможностиссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и егоусловий (ст. 493 ГК РФ).

Подход законодателя к характеристике существенныхусловий договора, как он зафиксирован в новом ГК РФ, претерпел изменения. Этовыражается в том, что иначе оказались определенными виды существенных условийдоговора.

Второй вид существенных условий договора — это«субъективно существенные условия», то есть условия, при отсутствиикоторых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь. Приэтом условия, на включение которых в договор настаивает сторона, не должныпротиворечить закону[42].

К существенным относятся далеко не все условия, покоторым при заключении договора возникли разногласия сторон. Для этогонеобходимо, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон былопрямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказазаключения договора. Отсутствие соглашения между сторонами по несущественнымусловиям договора (например, о неустойке в договоре поставки) не влечетпризнания всего договора незаключенным.

Таким образом, новый ГК РФ (ст. 432) к числу существенныхусловий относит: 1) предмет договора, 2) условия, прямо названные в законе илиином правовом акте как существенные для данного вида договоров, 3) условия,относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнутосоглашение. Решая вопрос о наличии или отсутствии в конкретном договоресущественных условий, необходимо подвергать анализу всю совокупность правовыхнорм, регулирующих данный вид (разновидность) договора и учитывать общиеположения о заключении договора.

Предмет договора подряда конкретизируется в п. 1 ст.703 ГК. В него могут входить изготовление, переработка или обработка вещи либоиная работа, имеющая овеществленный результат. Право собственности наизготовленную вещь принадлежит подрядчику, его обязанностью является передачаизготовленной им вещи в собственность заказчика. По общему правилу подрядчиксамостоятельно определяет способы достижения соответствующего заданиюрезультата.

Учитывая изложенное,договор, согласно которому одна сторона обязалась передать другой стороне вещь,изготовленную из своего материала, должен рассматриваться как подрядный в томслучае, если из его содержания следует, что интересы сторон включают не толькопередачу результата работы заказчику, но и процесс ее выполнения.

Поскольку правовая базадоговора подряда отражает особенности правоотношения, направленного навыполнение работы, предметом подрядного обязательства может быть только такойрезультат, которого еще не существует на момент заключения договора и которыйдолжен быть достигнут подрядчиком в процессе его выполнения. Если сторонызаключили договор об изготовлении созданной ранее вещи, такая сделка по своейюридической природе является договором купли-продажи, а не подряда.

В юридической литературе высказывалась мысль о том,что «суть, специфика подряда, выделяющая его из числа других договоров,состоит как раз в том, что вещь создается для другого»[43].

Если иное не предусмотрено договором подряда, работавыполняется иждивением подрядчика, то есть из его материалов, его силами исредствами. При этом подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качествопредоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставлениематериалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

Из ст. 708 ГК вытекает, что п. 2 ст. 314 ГК,допускающий «исцеление» договоров, в которых отсутствует условие осроке или о порядке его определения (в подобных случаях применяется правило о«разумном сроке исполнения»), на договоры подряда нераспространяется. Для подряда срок — существенное условие, и, если сторонам неудалось достичь соглашения по этому условию, договор признается незаключенным[44].

Начальный и конечный сроки выполнения работыявляются существенными условиями договора подряда, при отсутствии этих условийдоговор подряда признается незаключенным (ст. 432 ГК). Промежуточные срокиотносятся к числу факультативных условий договора и могут быть установлены посоглашению сторон. Если они установлены, то, по общему правилу, подрядчик несетответственность и за их несоблюдение.

Соблюдение подрядчиком предусмотренных в п. 1 ст.708 ГК сроков имеет неодинаковое значение для заказчика. Основная цельзаказчика состоит в получении результата работы к конечному сроку, поэтомуустановление начального и промежуточных сроков подчинено цели соблюденияконечного срока. Поэтому право отказаться от принятия результата работы итребовать возмещения причиненных просрочкой убытков (п. 2 ст. 405 ГК) возникаету заказчика лишь при несоблюдении подрядчиком конечного срока выполненияработы.

На договор бытового подряда распространяется правилоо недопустимости отказа коммерческой организации от заключения договора приналичии возможности его исполнения под страхом наступления последствий,указанных в ст. 445 ГК, в том числе обязанности возместить причиненные такимобразом убытки. Действие соответствующего правила применительно к договорубытового подряда имеет особое проявление.

В в договоре фиксируются такие условия, как наименование(фирменное наименование) сторон, место нахождения подрядчика, виды работы, еецена, а также указание стороны, которая должна предоставить результат работы,порядок оплаты (полностью или частично), гарантийные сроки и др.

Нетоснований считать все перечисленные условия существенными. К числу последних,во всяком случае, относится прежде всего непременное условие любого договора — его предмет (п. 1 ст. 432 ГК). Вместе с тем одна из особенностей договорабытового подряда, отражающая определенным образом интерес заказчика(потребителя), состоит в том, что условие о качестве, обычно рассматриваемоекак составная часть конкретизации предмета договора (тем самым как существенноеусловие договора), в данном случае таковым не является. Подтверждением этому можетслужить то, что Правила (п. 8) предусматривают, на случай отсутствия в договореусловия о качестве, обязанность подрядчика все же выполнить работу, пригоднуюдля целей, для которых результат работы обычно используется. Если же подрядчикознакомлен с целями, которые в данном случае имел в виду егоконтрагент-заказчик, выполненная работа должна быть пригодной для использованияв соответствии с этими целями. Таким образом, отсутствие согласованногосторонами условия о качестве не лишает договор правовой силы.

Иноезначение придается условию о цене. В договоре бытового подряда, в отличие отмногих других договоров <*>, за этим условием признается значениесущественного, т.е. такого, по которому достижение согласия сторон являетсянепременным. При этом, если цена устанавливается или регулируется компетентныморганом, договор не должен ее превысить. В зависимости от обстоятельствинтересы той или другой стороны защищаются тем, что условие договора о цене,которым нарушено указанное требование, признается ничтожным, а вместо негосоответствующее условие будет действовать в редакции, которая воспроизводитутвержденную цену. Условие о цене и в этом договоре подряда может выражатьсмета. По требованию заказчика подрядчик обязан ее составить, с тем, однако,что она приобретает обязательную силу только с момента согласования ее сзаказчиком. Как это предусмотрено и в Общих положениях о подряде, Правиларазличают твердую и приблизительную смету. Содержащиеся на этот счет в Законе иПравилах положения в основном совпадают с теми, которые предусмотрены в § 1 гл.37 ГК (имеется в виду ст. 709 ГК).

Договор строительного подряда долженпредусматривать, среди прочего, какая из сторон и в какой срок обязанапредоставить техническую документацию. В случае если это должен сделать подрядчик,документация подлежит одобрению со стороны заказчика. Договор, по которомупредоставление проекта составляет обязанность подрядчика, именуется«проектно-строительным контрактом»[45]. Помимо распределенияобязанностей по представлению проектно-сметной документации, в договоре должныбыть установлены ее состав и содержание.

Таким образом, условия, определяющие, кто и когдаобязан передать проектно-сметную документацию и каково ее содержание, относятсяк числу необходимых, а значит, тем самым, в силу ст. 432 ГК и существенныхусловий данного договора.

Как ивсе иные подрядные договоры, договор на выполнение проектных и изыскательскихработ имеет собственный материальный объект: им служит результат, которыйвыражается в проектно-технической документации и полученных в результатепроведенных изысканий данных.

Материальныйобъект рассматриваемого вида подрядных договоров обладает той особенностью, чтовыраженный в нем результат работ является лишь промежуточным. Имеется в виду,что конечный результат будет достигнут при реализации промежуточного объекта вматериальном объекте другого договора — строительного подряда. А с этим связаното, что окончательная оценка проектной документации и данных, полученных врезультате изыскательских работ, может проявиться в конечном счете призавершении строительства и последующей эксплуатации объекта, выстроенного всоответствии с проектно-технической документацией и с учетом проведенныхизысканий. В этой связи законодатель возложил на того, кто выступал в ролиподрядчика в настоящем договоре, последствия ненадлежащего составлениятехнической документации и выполнения работ с недостатками, включаяобнаруженные в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации созданногона основе проектно-технической документации объекта (п. 2 ст. 761 ГК). Еще однаособенность данного договора выражается в том, что он не всегда завершаетсяпередачей результата проектных и изыскательских работ. Имеются в виду ситуации,при которых проектант превращается в определенном смысле в участникастроительства, прежде всего осуществляя авторский надзор за ходом строительныхработ. По этой причине требования к авторскому надзору и последствиям ихнарушения обычно закрепляются самим договором на выполнение проектных иизыскательских работ.

Содержаниюгосударственного контракта посвящен п. 1 ст. 766 ГК. В нем предусмотренанеобходимость включения в государственный контракт условий об объеме истоимости подлежащих выполнению работ, сроках ее начала и окончания, размере ипорядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполненияобязательств сторон. Особые правила действуют на случай, если государственныйконтракт на размещение заказа на подрядные работы для государственных нуждзаключается по результатам конкурса. Тогда в соответствии с п. 2 ст. 766 ГКсодержание государственного контракта устанавливается с использованием двухисточников. Первый — условия объявленного конкурса (они должны определяться всоответствии с федеральными и межгосударственными целевыми программами). Второй- объявленные условия конкурса и представленные на конкурс предложения, которыеисходят от подрядчика, признанного победителем конкурса.

Перечисленные в п. 1 ст.766 ГК условия являются по своему правовому значению обязательными и тем самымсущественными для государственного контракта.

В силу ст. 72 Бюджетногокодекса РФ в государственный контракт должно быть включено обязательное условиео выплате неустойки на случай нарушения исполнителем договора. Круг условийгосударственного контракта в ряде случаев расширяется специальнымизаконодательными актами. Так, ФЗ РФ «О поставках продукции для федеральныхгосударственных нужд» выделяет возможность установления в контрактеусловий контроля со стороны государственного заказчика за ходом работ иоказания консультативной и иной помощи подрядчикам. При этом, однако, как вЗаконе подчеркнуто, без вмешательства в их оперативно-хозяйственнуюдеятельность.

2.2 Иные условия договора подряда

Более подробно урегулирован вопрос о цене. Прежде всего,следует отметить, что, как вытекает из п. 1 ст. 709 ГК, содержащего отсылку кп. 3 ст. 424 ГК, цена, в отличие от срока, не является существенным условием договораподряда. При отсутствии цены в договоре и невозможности ее определения исходяиз условий договора оплата должна производиться по цене, которая при сравнимыхобстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Значит, согласованнойцены в подрядном договоре, как и во всех других договорах, для которых закономне установлено иное, может и не быть. Изложенной точке зрения не противоречитуказание, содержащееся в п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ иПленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8: «При наличии разногласий поусловию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договорсчитается незаключенным». Применительно к подряду следует исходить изтого, что данное указание относится только к случаю, когда стороны не толькоразошлись по вопросу о цене, но по крайней мере одна из них настаивала навключении данного условия. Именно по этой причине условие о цене, как и любоедругое условие, относительно которого по заявлению стороны должно бытьдостигнуто соглашение, становится существенным.

Цена не относится к числу существенных условийдоговора подряда. При ее отсутствии в договоре цена определяется на основецены, взимаемой за аналогичные работы при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст.424 ГК). Цена в договоре подряда состоит из суммы, компенсирующей издержкиподрядчика (стоимость материалов, амортизация оборудования и т.п.), ивознаграждения за работу подрядчика. Если цена работы определяется путемсоставления сметы, последняя должна быть подтверждена заказчиком. Лишь после этогоусловие о цене считается согласованным и цена в виде сметы становится частьюдоговора.

В п. 4 ст. 709 ГК установлена презумпция твердойцены работы, в том числе и в случае определения ее в виде сметы.Приблизительность цены должна быть обусловлена договором. Превышена в порядке,установленном в п. 5 ст. 709 ГК, может быть только приблизительная цена, итолько при возникновении необходимости в проведении дополнительных работ,требующих дополнительных расходов. Твердая цена изменению не подлежит, за исключениемслучая, предусмотренного в ч. 2 п. 6 ст. 709 ГК, где предусмотрено правоподрядчика требовать увеличения твердой цены, а в случае отказа заказчика — требовать в судебном порядке расторжения договора в связи с существеннымизменением обстоятельств (ст. 451 ГК).

Следует обратить внимание, что как твердая, так иприблизительная цена работы по договору подряда при наличии предусмотренных вст. 709 ГК условий может быть изменена только в сторону ее увеличения.Уменьшена цена работы может лишь в случае, предусмотренном в п. 1 ст. 710 ГК.

По общему правилу ст. 709 и п. 1 ст. 710 ГК ценадоговора подряда не подлежит изменению в сторону ее уменьшения. Исключениемявляется случай, когда экономия подрядчика оказывается обусловлена снижениемкачества работы. Бремя доказывания этого обстоятельства лежит на заказчике.Если иное не предусмотрено законом или договором, обязанность уплаты ценывозникает у заказчика только после окончательной сдачи ему результатов работы.Следует обратить внимание, что досрочная сдача результатов работы допускаетсятолько с согласия заказчика (ст. 711 ГК).

При неисполнении заказчиком обязанности уплатитьустановленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи свыполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание в соответствиисо ст. 359 и 360 ГК результата работ, а также принадлежащих заказчикуоборудования, переданной для переработки или обработки вещи, остатканеиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчикадо уплаты заказчиком соответствующих сумм. Удержание представляет собой один изпредусмотренных ГК способов обеспечения надлежащего исполнения обязательств. Вданном случае удержанием обеспечивается исполнение денежных обязательствзаказчика, вытекающих из договора подряда.

Цена в договоре подрядавключает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся емувознаграждение (п. 2 ст. 709 ГК), и далее в законе не сказано о других формахопределения цены по договору подряда. Законодатель лишь подчеркивает, что ценаработы (сметы) может быть приблизительной или твердой. При этом различие междуними имеет важное практическое значение. Так, согласно п. 5 ст. 709 ГК, приприблизительной цене подрядчик вправе перед заказчиком ставить вопрос оповышении цены. В этом случае заказчик может отказаться от договора и уплатитьподрядчику цену за фактически выполненную работу. Однако факт увеличения ценыможет иметь место:

а) если необходимопровести дополнительные работы, требующие существенного повышения цены;

б) либо когданеобходимость повышения цены достаточно глубоко обоснована и об этом заранеепредупрежден заказчик.

По смыслу абзаца 1 п. 6ст. 709 ГК подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик — ее снижения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подрядаисключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работили необходимых для этого расходов. Пересмотр твердой цены, как исключение,допускается:

— при существенномизменении обстоятельств выполнения подряда (по правилам статьи 451 ГК РФ);

— при наличии экономииподрядчика (п. 1 ст. 710 ГК);

— при ненадлежащемкачестве выполненных по подряду работ (п. 1 ст. 723 ГК);

— при неиспользованииподрядчиком для работ всего материала заказчика (п. 1 ст. 713 ГК).

Законодатель не раскрываетпонятия «существенное возрастание стоимости материалов» (абзац 2 п. 6ст. 709 ГК). На практике нам известен случай невиданного скачка цен, который внароде прозвали «черным вторником», когда произошло обвальное падениекурса рубля[46] (17 августа 1998 г. — дефолт рубля). Такой взлет цен, приведший к сплошному удорожанию всех видовпродукции и товаров, несомненно, можно отнести к понятию «существенноевозрастание стоимости».

Непосредственноеотношение к определению стоимости подрядных работ имеют статьи «Экономияподрядчика» (ст. 710 ГК), «Порядок оплаты работы» (ст. 711 ГК) и«Удержание» (ст. 712 ГК).

Полученная подрядчикомэкономия никоим образом не должна негативно сказываться на качестве работ (п. 1ст. 710 ГК). Второе: норма об экономии подрядчика имеет диспозитивный характер,поскольку договором может быть предусмотрено распределение экономии между сторонамиподрядного договора (п. 2 ст. 710 ГК). Иначе говоря, вопрос о распределенииэкономии решается непосредственно по согласованию участников подрядногодоговора и должен быть зафиксирован в его условиях. Однако если в подрядномдоговоре отсутствует решение вопроса о распределении экономии подрядчика, онаостанется у подрядчика. Это правило вытекает также из буквального толкованиядоговора (ст. 431 ГК).

Специфическойособенностью подряда является порядок оплаты работ. Он применяется по правиламКодекса лишь тогда, когда порядок оплаты (ее способ, время, аванс или задаток)не предусмотрен в самом договоре. Согласно п. 1 ст. 711 ГК, в случае отсутствияв договоре условий об оплате работ оплата производится после завершения работпри определенных отлагательных условиях, а именно:

а) после окончательнойсдачи результатов работ;

б) при выполнении работнадлежащим образом;

в) при выполнении работ всрок, согласованный с заказчиком;

г) при выполнении работдосрочно, с согласия заказчика (п. 1 ст. 711 ГК).

В числе различныхситуаций, связанных с расчетами по договору подряда, возможна и такая:подрядчику в ходе выполнения работ не только не понадобилось дополнительныхассигнований со стороны заказчика, но им достигнута определенная экономия. Итогда возникает вопрос о том, какая из сторон имеет право на достигнутую такимобразом экономию.

Кодекс (ст. 710) на этотслучай предусматривает: если фактические расходы подрядчика оказались меньшимипо сравнению с теми, которые учитывались при определении цены работы (в частности,подразумевается составленная и согласованная сторонами смета), подрядчиксохраняет право на оплату работ по цене, указанной в договоре. Правда, заказчикможет возражать против этого, ссылаясь на то, что экономия повлияла на качестворабот. Но тогда ему придется доказать наличие указанного обстоятельства.Ухудшение, о котором идет речь, отнюдь не означает непременно наличиянедостатков в работе. Оно может быть и таким, которое к числу недостатковотнести нельзя, но все же качество работ оказалось ниже обусловленного вдоговоре (например, если в договоре были указаны требования к качеству болеевысокие, чем те, которые можно рассматривать как «обычные»). Сторонампредоставляется право отступить от приведенного выше решения, предложенного самимзаконодателем, предусмотрев распределение экономии в определенном соотношениимежду контрагентами (п. 2 ст. 710 ГК). Если стороны изберут именно этот вариант- смысл подобного решения состоит в том, что таким образом проявляется обоюдныйинтерес к экономии у обеих сторон — целесообразно, чтобы, не ограничиваясьвоспроизведением самой нормы о распределении экономии между контрагентами, онипредусмотрели в договоре, в каком соотношении это будет сделано. Если вдоговоре соответствующего условия не окажется, при возникновении спора передсудом возникнет необходимость установить размеры долей каждого из контрагентов,опираясь на учет конкретных обстоятельств. Один из возможных путей — выяснить,каким образом получена экономия, связана ли она с усилиями подрядчика, которыйиспользовал более эффективный способ выполнения работ, произошла ли врезультате изменения задания заказчиком либо, наконец, по причинам, вообще независящим ни от одного из контрагентов (например, вследствие происшедшегоизменения конъюнктуры рынка: изменения цен на отдельные элементы сметы — стоимости материалов, цены услуг и др.).

Выделение в самомлегальном определении подряда в качестве непременного его признакаосуществления работы по заданию заказчика предполагает предоставлениепоследнему возможности проверять в любое время ход и качество исполнения,сверяя его с заданием. Соответствующая норма (п. 1 ст. 715 ГК), являющаясяобщей для подряда, распространяет свое действие на все его разновидности, еслииное не установлено специальными нормами.

В интересах подрядчикаустановлено, что такая проверка не должна приводить к вмешательству в егодеятельность. При ином решении вопроса подрядчик не мог бы принимать на себяриск, связанный с незавершением или ненадлежащим выполнением работ. Имеется, вчастности, в виду, что осуществление контроля со стороны заказчика не должноконкурировать с другим признаком подряда: самостоятельным выбором подрядчикомспособов выполнения задания заказчика.

Соответствующая норманосит императивный характер. Подрядчик не вправе отказываться предоставлятьзаказчику возможность контролировать ход работ, ссылаясь на отсутствие такихуказаний в договоре. Если же стороны включат в него подобное условие, оно будетпризнано недействительным.

Статья 715 ГК составляетв определенной мере исключение из приведенного выше принципа, в силу которогоподрядчик сам определяет способ выполнения заданий заказчика. В силуисключительности ее характера данная норма не подлежит расширительномутолкованию. Соответственно предметом проверки может быть только ход и качестворабот. При этом указания заказчика должны адресовываться лишь подрядчику, но нетому, кто привлечен последним к исполнению работы (например, субподрядчику,поставщикам оборудования и материалов и др.). Помимо прочего, иное невозможно ужев силу того, что между указанными лицами и заказчиком отсутствует необходимаяправовая связь: они не являются по общему правилу контрагентами заказчика.


/>ГЛАВА 3.ПРОБЛЕМЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ИСПОЛНЕНИЯ, РАСТОРЖЕНИЯ И ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПО ДОГОВОРУПОДРЯДА3.1 Заключение договора подряда

Договор подряда можнохарактеризовать как консенсуальный, возмездный и взаимный. В отличии от иныхконсенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно вмомент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результатаследует затратить известное время на выполнение работ. В свое время на этообратил внимание О.С. Иоффе: «Если некоторые другие консенсуальные договоры,например купля-продажа, иногда исполняются в момент их заключения, то длядоговора подряда такая возможность исключена: момент совершения сделки и моментвыполнения предусмотренных ею работ обязательно отделяются друг от друга болееили менее продолжительным промежутком времени»[47].

Выполнять же работы «впрок»,«накапливая их», а потом реализуется уже имеющийся в наличиииндивидуально-определенный результат, а не работа подрядчика. Консенсуальныйхарактер договора сохраняется и в случае, если подрядчик приступает кисполнению работы немедленно после заключения договора, либо выполнять работу вприсутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению обязанностей подрядчикавсегда предшествует заключение договора, которым и определяется, что именнонужно сделать. После заключения договора возникают соответствующие права иобязанности. Так работы, выполненные без договора на основанииадминистративного акта и не принятые заказчиком, не подлежат оплате[48].

Договор подрядахарактеризуется как возмездный договор потому, что характерной чертойвозмездного договора является то, что сторона, исполняющая свои обязанности,должна получить за это от другой стороны плату или иное встречноепредставление. То есть суть обязательства, возникающая из возмездного договоразаключается в том, что каждая из сторон по договору имеет право требовать кдругой стороне, но одновременно несет перед ней и определенные обязанности. Приэтом каждая из сторон считается должником другой стороны в том, что она обязанасделать в её пользу, и в то же время её кредитором в том, что имеет право отнеё требовать. Законодательство исходит из презумпции возмездностигражданско-правового договора, которая зафиксирована в п. 3 ст. 423 ГК РФ, гдесформировано правило, согласно которому договор предполагается возмездным, тоесть если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, содержания исущества договора, считается, что сторона, передавшая другой стороне товары,выполнившая работу, оказавшая услуги, вправе потребовать от этой сторонысоответствующую плату.

Считаю, что презумпциявозмездности имеет большое практическое значение и включается в обязанностьсторон, предусматривающая оплату за производственные работы, полученные товарыи предоставленные услуги.

Что касается оплаты, то онадолжна определяться исходя из аналогичной цены за работу, товары, услуги[49].

Государственное регулированиецен сохраняется в отношении некоторых товаров, работ, услуг. К примеру: цена наэлектрическую энергию, тарифы на перевозку грузов транспортом общегопользования.

Отсюда можно сделатьпредположение: во-первых, сфера действия государственного регулирования ценограничивается лишь случаями, когда это предусмотрено законом, во-вторых, еслив соответствии с законом допускается государственное регулирование цены, тосоответствующее условие договора не может быть определено по соглашению сторон.В этом случае все работы оплачиваются по ценам, установленным уполномоченнымина то государственными органами, т.е. разумеется для устанавливаемых цен итарифов в твердой сумме, а для регулируемых, не устанавливая твердый размер,определяя их предел.

Гражданское законодательствоисключает возможность одностороннего, либо производственного изменения цены,установленной в договоре, и ориентирует стороны на четкое определение вдоговоре случаев и порядке изменения согласованной цены в зависимости отизменения себестоимости работ, товаров и услуг, определив по согласованиюсторон, при условии уведомления другой стороны. В случае, когда допустимоизменить цену после заключения договора, то условия определяются законом, атакже в установленном им порядке. Обязанность оплаты выполненных работ,полученных товаров и оказанных услуг сохраняется и при отсутствии условия оцене в тексте договора[50].

Важное значение имеетситуация, когда необходимо правильно определить срок и сферу действиязаключенного договора. Этот момент может определяться по-разному, в зависимостиот избранного сторонами способа оформления договорных отношений.

В таком же порядкеопределяется момент заключения договора, оформляемого путем обмена письмами,телеграммами и т.п., когда заключением договора будет служить дата получениястороной, предложившей заключить договор, ответа другой стороны обезоговорочном принятии этого предложения.

В договоре подряда можетиспользоваться оферта, оформленная письмом о пролонгировании договорныхотношений на прежних условиях. Такое условие считаю можно предусмотреть вдоговоре. Оферта предлагается той стороной, которая больше всего заинтересованав получении выгоды от прежних взаимоотношений.

В такой ситуации заключениемдоговора будет считаться действие стороны, которой была отправлена оферта, аименно приступление к выполнению работ[51].

Таким образом, дата и моментзаключения договора будут совпадать с датой начала выполнения работ, передачейтовара и оказанием услуг. Отсюда цена, о которой говорилось выше, будетвзиматься по договоренности сторон за аналогичное обязательство на основаниисмет, прейскурантов и т.д., с применяемыми коэффициентами на день выполненияработ. Передачи товаров или оказания услуг.

Общие нормы о порядке несодержат ограничений для выступления субъектов гражданского оборота на той илииной стороне. Такие ограничения, относящиеся главным образом к подрядчикам,включены в параграфы, посвященные отдельным видам подряда. Граждане вправепринимать на себя выполнение работ по договору, но лишь, будучи полностьюдееспособными, в том числе и в результате эмансипации на основании статьи 27 ГКРФ. Другими словами, несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, имеет правозаключить договор на выполнение работ, если есть на это решение органа опеки ипопечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителей, а приотсутствии такого согласия – по решению суда.

В регулируемых гражданскимзаконодательством подрядных отношениях могут участвовать также РоссийскаяФедерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. ПричемРоссийская Федерация. Субъекты Российской Федерации: республики, края, области,города федерального значения, автономные округа, а также городские, сельскиепоселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях подряда наодинаковых началах с другими участниками этих отношений – гражданами июридическими лицами. Нормы, регулирующие данные отношения, такие же, как и уобычных юридических лиц, если иное не вытекает из закона или особенностейданных субъектов.

В выполнении работы (особенноэто характерно для строительного подряда) могут принимать участие нескольколиц. Например, наряду со строительными фирмами определенные работы осуществляютразличного рода специализированные организации. При заключении подрядногодоговора нередко возникает вопрос о привлечении подрядчиком к участию ввыполнении работ третьего лица. Такая сложная структура договорных связейявляется настолько свойственный подряду, что нередко именно в этом устраивалииндивидуализирующий признак указанного договора. Д.И. Мейер в свое время считалподрядом договор, по которому подрядчик не обязывается сам производить работу,а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так чторабота самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду,а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, ирабочими, которые производят работу[52].

Если из закона или договора невытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работулично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц(субподрядчиков).

Подрядчик по комплексному договору – генеральный подрядчик, несетответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполненияобязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком – ответственность занеисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договоруподряда. Взаимоотношения сторон при системе генерального подряда регулируютсястатьей 706 ГК РФ, такой договор иногда называют Генеральный договор.

С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить прямойотдельный договор на выполнение отдельных работ с поставкой или без поставкиоборудования и материалов.

Отдельные договоры заключаются обычно тогда, когда заказчик является автором(собственником) технологии того производства, например, для которого строитсяобъект. По отдельному договору подрядчик несет ответственность только по своимпрямым обязательствам, за свои работы и услуги, тогда как ответственность засовершение строительства объекта (комплекса) в целом и за координацию всехработ остается за заказчиком.

Разновидностью прямого отдельного договора является договор субподряда,который в свою очередь регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации.

Считаю, что вторая часть ГК РФ не раскрывает полностью взаимоотношений субподрядныхорганизаций с генподрядчиками, а также субподрядчиков с заказчиками. Положенияо взаимоотношениях организаций – генеральных подрядчиков с подрядчикамиорганизациями в новом ГК устарели. Необходимо вносить изменения или приниматьновые положения. Пункт 4 статьи 706 ГК ограничивает права заказчика исубподрядчика на заключение прямого договора, т.е. заключение договора междузаказчиком и подрядчиком разрешается только с согласия генерального подрядчика.Генподрядчики (тресты, СМУ, СУ), это часто распространено в строительстве, невыполняют свои обязательства по договору. Практика показывает, что насегодняшний день выход — заключение прямого договора. Поэтому необходиморасширить права заказчика и предусмотреть норму о заключении такого договора[53].

Оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должнапроизводиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику.

Форма договора подряда должна соответствовать общим правилам о формесделок. Наиболее распространена простая письменная форма. На основании статьи161 ГК РФ сделки совершаются в простой письменной форме:

-          юридических лиц между собой и сгражданами;

-          между граждан, если сумма сделкипревышает 10 минимальных размеров оплаты труда и в случаях, предусмотренныхзаконом.

Например, договор бытового подряда является публичным. Он заключаетсямежду коммерческой организацией и любым гражданином, кто к ней обратился, иустанавливает обязанности по выполнению определенной работы. Форма такой сделкиможет быть устной, если не предусмотрена нотариальная форма и нет противоречийсо статьей 161 ГК РФ.

Содержание договора подряда составляет его условия. Среди основных началгражданского законодательства с статье 1 ГК РФ назван принцип свободы договора.Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельнорешают, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия.Свобода означает также право сторон договора выбрать его форму (статья 434 ГКРФ), возможность сторон в любое время своим соглашением изменить илирасторгнуть договор (статья 450 ГК РФ), право выбрать способ обеспеченияисполнения договора (глава 23 ГК РФ) и так далее.

Договор подряда должен содержать обязательные (существенные) условия,которые закреплены в ГК или соответствующем законе.

Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны длязаключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимосогласовать все его существенные условия (статья 432 ГК РФ).

Относительно договора подряда, как и для всех договоров, существеннымиявляются условия о предмете договора. В предмете договора подряда указываетсязадание заказчика – подрядчик обязан выполнить определенную работу и сдать еерезультат заказчику, а заказчик обязан принять результат работ и оплатить его.

Существенными условиями для договора подряда будут считаться и все теусловия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно бытьдостигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоресущественным становится и такое условие, которое не признано таковым закономили иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Так,требования, которые предъявляются к упаковке изготовленной вещи, не отнесены кчислу существенных условий договора бытового подряда действующимзаконодательством и не выражают природу данного договора. Однако дляпотребителя, приобретающего вещь в качестве подарка, упаковка может быть весьмасущественным обстоятельством. Поэтому, если потребитель потребует согласоватьусловие об упаковке продукции, оно становится существенным условием договорабытового подряда, без которого данный договор бытового подряда не может бытьзаключен.

Предметом договора подряда является конкретная работа и ее результат.

Под работой понимаются действия, направленные на достижение материальногорезультата, который может состоять в создании вещи, её переработке, обработкеили ином качественном изменении (например, ремонт).

Причем результат работы заранее известен и определяется лицом, заказавшимих выполнение, а вот способ по общему правилу определяется подрядчиком.

Чтобы договор подряда был составлен грамотно и исключал неверноетолкование обязанностей сторон, считаю желательным сформулировать в его текстеследующие разделы:

-          преамбула, в котором приводитсяполное название сторон договора — заказчика и подрядчика, с указанием ихреквизитов;

-          предмет договора, где в общейформе излагается задание заказчика и детализируется, по необходимости, вприложениях;

-          стоимость предмета договора;

-          сроки начала и завершения работ подоговору;

-          порядок и условия расчетов иплатежей;

-          права и обязанности сторон;

-          производство работ;

-          поручительство и гарантии подоговору;

-          ответственность сторон;

-          условия и порядок расторжениядоговора.

Стоимость предмета договора – стоимость работ – это цена, включаеткомпенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение, цена работможет быть определена путем составления сметы. Сметы приобретают силу истановятся частью договора подряда с момента подтверждения её заказчиком. Ценаработы (смета) может быть приблизительной и твердой. При отсутствии другихуказаний в договоре подряда цена работы считается твердой[54].

Условия расторжения договора:

-          консервация или прекращение работ,строительства по решению инвестора;

-          систематическое нарушениеподрядчиком сроков выполнения работ и их низкое качество;

-          объявление банком заказчиканеплатежеспособным;

-          другие случаи, предусмотренныедоговором.

Меры имущественной ответственности за неисполнение или ненадлежащееисполнение обязательств в виде определенного размера неустоек, возмещениявиновной стороной другой стороне фактически понесенные убытки и упущеннойвыгоды в дополнении к мерам, предусмотренными действующим законодательством.

Уплата штрафов и неустоек за нарушение условий договора подряда, а такжевозмещение причиненных убытков не освобождает виновную сторону от выполненияработ, если иное не предусмотрено договором.

Необходимо учитывать, что условия договора подряда, заключенного междузаказчиком и подрядчиком, сохраняют свою силу на весь период действия договораи в случаях, когда законодательством установлены условия, ухудшающие положениесторон по договору после заключения, если стороны не пришли к соглашению обизменении условий договора.

3.2 Права, обязанности иответственность сторон по договору подряда

 

Права и обязанности сторон, выраженные в условиях договора подряда,должны отвечать принципам гражданско-правового регулирования, и прежде всегопринципам равенства, автономии воли и имущественной ответственности,самостоятельности участников договора. При этом, естественно имеется в виду,что обязанностям стороны соответствуют права её контрагента. Вместе с тем вряде случаев по соображениям, главным образом юридической техники, законодательиспользует и другой вариант, указывая не на обязанности, а на права стороны. Всвоё время К. Анненков подчеркивал необходимость для определения содержаниядоговора подряда выделять соответственно обязанности подрядчика и заказчика, аособенно от них права подрядчика и права заказчика. К обязанностям подрядчикаон отнес необходимость исполнить работы, приступив к ним вовремя и ведя их,если нужно, непрерывно до окончания, доставить своевременно материал в срок, аесли срок в договоре не указан, до востребования, выполнять работы надлежащимобразом, нести «страх» за гибель или повреждение предмета, выполнять работу поднадзором другой стороны. К обязанностям заказчика – создать возможностьприступить своевременно к исполнению договора (в частности, предоставитьматериалы, выплатить причитающееся вознаграждение, принять произведённые работыили возместить убытки при просрочке исполнения обязанностей). Правом подрядчикаявляется осуществление надзора за выполнением работ, требовать возмещенияубытков за ненадлежащее качество работ, исправлять недостатки. А к правамзаказчика относил требовать допустить к исполнению, принять порученные работы иоплатить их, требовать возмещения убытков, возникших от неисполнения илиненадлежащего исполнения обязательства заказчиком, а в определенных случаяхотказаться от исполнения[55].

Есть и еще одна особенность в статьях, посвященных содержанию договораподряда. Обычно они однозначно закрепляют обязанности или права конкретнойстороны по договору. Однако среди них можно указать и на такие, которыеустановив определенную обязанность, предоставляют подрядчику и заказчикувозможность соглашением между собой определить на кого из них она будетвозложена. Таким образом, речь идет о сочетании императивного и диспозитивногорегулирования[56].

Статьи ГК, посвященные содержанию подряда, регулируют вопросы, которые вконечном счете относятся либо к организации и осуществлению работ, либо кпередаче их результата. При этом, как следует из включенного в пункт 1 статьи703 ГК РФ примерного перечня предметов договора подряда, речь идет о созданиивещи либо изменении её потребительских свойств.

Содержание обязательства сторон участников договора, степень ихдетализации и особые требования к выполнению определяются договаривающимисясторонами самостоятельно, исходя из предмета и конкретных условий исполнениядоговора[57].

Законодательство в достаточной степени охраняет интересы заказчика. Так,например, ему предоставлено право осуществлять контроль за выполнением работ,обусловленных договором подряда. В соответствии со статьей 715 ГК РФ он вправево всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, невмешиваясь в его деятельность. Осуществление контроля дает заказчику в рядеслучаев возможность повлиять на ход исполнения договора или вообще отказатьсяот договора. В частности:

-          если подрядчик не приступаетсвоевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолькомедленно, что оказание её к сроку становится явно невозможным, заказчик вправеотказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков;

-          если во время исполнения работыстанет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчиквправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и принеисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться отдоговора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счетподрядчика, а также требовать возмещения убытков.

Кроме возможности заказчика осуществлять контроль за ходом выполнения работ,подрядчик в силу статьи 716 ГК РФ обязан немедленно предупредить заказчика и дополучения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

-          непригодности илинедоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования,технической документации или переданной для переработки вещи;

-          возможных неблагоприятных длязаказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

-          иных, не зависящих от подрядчикаобстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемойработы либо создают невозможность её завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика о вышеуказанных обстоятельствах,либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, апри его отсутствии – разумного срока для ответа на предупреждение или несмотряна своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлениик нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанныеобстоятельства.

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение состороны подрядчика об обстоятельствах, указанных выше, в разумный срок не заменитнепригодные или недоброкачественные материалы, оборудование, техническуюдокументацию или переданную для переработки вещь, не изменит указаний о способевыполнения работы или не примет других необходимых мер для устраненияобстоятельств, грозящих её годности, подрядчик вправе отказаться от исполнениядоговора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков[58].

Статья 717 ГК РФ предоставляет заказчику право в любое время до сдачи емурезультата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику частьустановленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещенияоб отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместитьподрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределахразницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной завыполненную работу.

Кроме прав у заказчика существуют еще и определенные обязанности,неисполнение которых может повлечь для него неблагоприятные последствия, аименно:

— он обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договоромподряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы; при неисполнениизаказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещение причиненныхубытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесениесроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. Вслучаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможнымвследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплатуему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы (статья 718 ГКРФ);

— если это предусмотрено договором подряда, заказчик должен предоставитьподрядчику материалы, оборудование, техническую документацию или подлежащуюпереработке вещь; в противном случае подрядчик вправе не приступать к работе, аначатую работу приостановить, а также отказаться от договора и потребоватьвозмещения убытков, согласно статьи 719 ГК РФ.

Одной из главных обязанностей заказчика является обязанность принятьработу, выполненную подрядчиком. В соответствии со статьей 720 ГК РФ заказчикобязан в сроки и в порядке, предусмотренные договором подряда, с участиемподрядчика осмотреть и принять выполненную работу ( её результат), а приобнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иныхнедостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при её приемке, вправессылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющемприемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующегопредъявления требования об их устранении. Если иное не предусмотрено договоромподряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться нанедостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе еёприемки (явные недостатки).

Рассмотрим пример из обзора практики рассмотрения споров по договорамстроительного подряда[59].

Заказчик не лишен права предоставить суду свои возражения по качествуработ, принятых им по двустороннему акту. Подрядчик обратился в арбитражный судс иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных в декабре 1998года, поскольку договором строительного подряда предусмотрено проведениеежемесячных предварительных платежей в размере стоимости работ, выполненных впредыдущем месяце, на основании акта формы № 2. Заказчик отказался от оплаты,ссылаясь на наличие брака в отдельных видах производственных работ. Суд первойинстанции удовлетворил иск, отказавшись исследовать представленные заказчикомдоказательства наличия брака в работах, так как им подписан акт формы № 2 безвозражений. Апелляционная инстанция изменила решение, удовлетворив исковыетребования частично по следующим основаниям. В силу статьи 721 ГК РФ качествовыполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подрядаи в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненнымненадлежащим образом. Следовательно, работы, выполненные с отступлением оттребований строительных норм и правил, не могли считаться выполненными иучитываться при определении размера предварительного платежа за декабрь 1998года. Суд отклонил довод подрядчика о том, что недостатки, на которые ссылаетсязаказчик, могли быть установлены при обычном способе приемки, и согласно статье720 ГК РФ заказчик, подписав акт формы № 2 без надлежащей проверки, лишилсяправа ссылаться на явные недостатки работы. Суд указал на то, что правила, установленныеназванной статьей, применяются только при приемке результата работ.

Заказчик доказал факт некачественного выполнения некоторых видов работ,включенных в акт. Однако ненадлежащее качество этих работ не являлосьоснованием для полного отказа в предварительном платеже. Поэтому апелляционнаяинстанция, удовлетворяя иск частично, в своем постановлении указала наобязанность оплатить работы, качество которых соответствует договору.

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договораподряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычномспособе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленноскрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по ихобнаружении. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводунедостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторондолжна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, заисключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушенийподрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика иобнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несетсторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашениюмежду сторонами, обе стороны поровну.

Если иное не предусмотрено договором подряда, при уклонении заказчика отпринятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда,согласно договору, результат работы должен быть передан заказчику, и приусловии последующего двукратного предупреждения заказчика о продаже результатаработы и внесении вырученной суммы, за вычетом всех причитающихся подрядчикуплатежей, на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном статьей 327 ГКРФ.

Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собойпросрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной вещи признаетсяперешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна быть состояться.

При приемке заказчиком качество выполненной подрядчиком работы должносоответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполнотеусловий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующегорода. Если иное не предусмотрено законом, правовыми актами или договором,результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладатьсвойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемымитребованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленногодоговором использования, а если такое использование договором не предусмотрено,для обычного использования результата работы такого рода, статья 721 ГК РФ[60].

Иногда законодательством, договорам подряда или обычаями делового оборотадля результатов работы может быть предусмотрен гарантийный срок. В этом случае,согласно статьи 722 ГК РФ, результат работы должен в течение всего гарантийногосрока соответствовать условиям договора о качестве. Гарантия качества результатаработы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на всесоответствующие результата работы.

В соответствии со статьей 724 ГК РФ заказчик вправе предъявитьтребования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, в следующиесроки:

-          в случае, когда на результатработы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостаткамирезультата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они былиобнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результатаработы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями деловогооборота;

-          заказчик вправе предъявитьтребования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течениигарантийного срока;

-          в случае, когда предусмотренныйдоговором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки результатаработы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределахдвух лет с момент, когда результат выполненной работы был принят или должен бытьпринят заказчиком, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, чтонедостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам,возникшим до этого момента.

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договораподряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делаютего непригодными для предусмотренного в договоре использования либо приотсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычногоиспользования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором,по своему выбору потребовать от подрядчика:

— безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

— соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

— возмещения своих расходов на устранение недостатков, если правозаказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

В последних двух случаях, кроме всего прочего, подрядчик обязанвозвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную дляпереработки вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу,а если это невозможно, — возместить стоимость материалов, оборудования и иногоимущества, согласно статьи 728 ГК РФ.

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает,безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненныхпросрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранеепереданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такойвозврат возможен.

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостаткирезультата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устраненылибо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться отисполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Условия договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности заопределенные недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано,что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействияподрядчика, основание – статья 723 ГК.

Обязанность заказчика принять выполненную подрядчиком работусоответствует обязанность последнего передать выполненную работу. Кроме того, всоответствии со статьей 726 ГК подрядчик обязан передать заказчику вместе срезультатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использованияпредмета договора подряда, если это предусмотрено договором, либо если характеринформации таков, что без нее невозможно использование результата работы дляцелей, указанных в договоре.

Кроме индивидуальных обязанностей сторон по договору подрядазаконодательством для них установлена общая обязанность. В силу статьи 727 ГК,если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подрядаполучила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, втом числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могутрассматриваться как коммерческая тайна, сторона, получившая такую информацию,не вправе сообщать её третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок иусловия пользования такой информацией определяется соглашением сторон.

Меры имущественной ответственности за неисполнение или ненадлежащееисполнение обязательств по договору устанавливаются сторонами в договореподряда в виде:

— определенного размера неустоек (штрафа, пени), действующих какнепрерывно в течение всего периода нарушения обязательства, так иединовременно;

— возмещения виновной стороной другой стороне фактически понесенных убытков,включая упущенную выгоду;

— определенной общей суммы убытков.

При определении размера неустоек следует учитывать степень серьезностидопущенного нарушения.

Конкретные санкции, стимулирующие ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств,должны оговариваться в договоре подряда на основании статьи 723 ГК, всоответствии с которой таковыми могут быть:

— безвозмездное устранение недостатков в разумный срок;

— соразмерное уменьшение цены за работу;

— возмещение заказчику расходов на устранение недостатков, когда правозаказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда;

— безвозмездное выполнение подрядчиком работы заново с возмещением заказчикуубытков, причиненных просрочкой исполнения;

— возмещение причиненных заказчику убытков;

— уплата неустойки (штрафа).

Целесообразно предусмотреть в договоре гарантию качества, в рамкахкоторой подрядчик принимает на себя ответственность за дефекты в объекте.

Определяя продолжительность гарантийного срока, следует принять вовнимание характер объекта (в частности, сложность установленного на немоборудования), а также степень сложности обнаружения дефектов.

Если один подрядчик должен, например, построить весь объект, гарантийныйсрок может начаться с даты приемки объекта заказчиком, либо передачи емуобъекта.

Когда для строительства нанимается несколько подрядчиков, а частьобъекта, построенная каким-либо подрядчиком, пригодна для эксплуатации и можнопровести ее эксплуатационные испытания до завершения строительства в целом,гарантийный срок может начинаться после приемки заказчиком этой части объекта.

Гарантийный срок необходимо продлевать на любой период времени, в течениекоторого объект не может функционировать в результате дефекта, обнаруженного впериод гарантии.

Принимая на себя обязательства, подрядчик гарантирует выполнение работ вполном объеме, их качество в соответствии с проектной документацией,своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных в процессестроительства, приемки работ и в период гарантийного срока. Помимо этого,подрядчик гарантирует достижение объектом показателей, указанных в техническойдокументации, в том числе производственной мощности предприятия, но при условииего правильной эксплуатации заказчиком. Бремя доказывания этого лежит наподрядчике.

Продолжительность гарантийных сроков для строительного подрядадействующим ГК РФ не установлены. Согласно п. 1 статьи 755 ГК РФ, гарантийныйсрок должен быть установлен законом. Но поскольку в настоящее время таких нормне предусмотрено законодательством, то сроки гарантии следует определять вдоговоре дифференцированно, применительно к отдельным видам строительства.

При обнаружении заказчиком недостатков в объекте в течение гарантийногосрока он должен заявить об этом подрядчику в разумный срок по их обнаружении.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностейперед кредитором должник несет ответственность, установленную законодательствомили договором. Нарушение обязательств влечет, прежде всего, обязанностьдолжника возместить кредитору причиненные этим нарушением убытки (п. 1 ст. 393ГК РФ).

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено,произвести или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,утраты или повреждения его имущества (реальный ущерб), а также неполученныедоходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота,если бы его право не было бы нарушено (упущенная выгода). Если нарушение правапринесло лицу, допустившему это нарушение, доходы, упущенная выгода лица, правокоторого нарушено, должна определяться в размере не меньшем, чем такие доходы[61].

К правам заказчика во время выполнения работы относятся:

-          если подрядчик не приступаетсвоевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолькомедленно, что окончание её к сроку становится явно невозможным, заказчик вправеотказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков;

-          если во время выполнения работыстанет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчиквправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и принеисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться отдоговора подряда, либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика,а также потребовать возмещения убытков.

Подрядчик вправе отказаться от исполнения договора, а именно принарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда. В частностинепредставление материала, оборудования, технической документации или надлежащейпереработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, атакже при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, чтоисполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок[62].

Размер подлежащих возмещению убытков во многом зависит от того, какиецены положены в основу расчета как реального ущерба, так и упущенной выгоды. Сучетом процесса инфляции применение цен, существовавших в день, когдаобязательство должно было быть исполнено, не обеспечивало бы полного возмещенияубытков, более того, в ряде случаев ставило бы должника, не исполнившегообязательство в более выгодное положение, нежели кредитора.

Поэтому в качестве презумпции установленного правило, в соответствии скоторым расчет убытков должен производится исходя из цен, существовавших в деньдобровольного должников требования кредитора либо в день обращения кредитора всуд в случае неудовлетворения его требования должников в добровольном порядке.Суду предоставлено право, в зависимости от обстоятельств конкретного спора,присуждая возмещение должником убытков, исходить из цен, существовавших в деньвынесения решения[63]. Данное правилопреследует цель обеспечить справедливое возмещение убытков, причиненныхнарушением обязательств. Правда, сторонам дано право определять в договорекакие цены берутся во внимание при расчете убытков в случае его нарушения. Инойпорядок расчета убытков может быть установлен законом или другим правовым актом[64].

Требование о возмещении убытков должно подтверждаться надлежащимидоказательствами. В частности, кредитор, требующий взыскания с должника убытковв виде упущенной выгоды, должен представить суду документы, доказывающие, чтоим принимались необходимые меры и были сделаны соответствующие приготовлениядля извлечения доходов, которые не были получены в связи с допущеннымидолжником нарушением обязательств.

Нередко нарушение обязательств влечет за собой не только возмещениедолжником причиненных убытков, но и уплаты им неустойки, установленнуюдоговором или законодательством. В подобных случаях в судебной практикевозникает проблема правильного соотношения подлежащих взысканию убытков инеустойки.

Неустойка (штраф, пеня) является одним из способов обеспечения исполненияобязательств, суть которого заключается в определении законом или договоромденежной суммы, подлежащей уплате должником кредитору в случае неисполнения илиненадлежащего исполнения обязательства. Таким образом, основанием для взысканиянеустойки, также как и для возмещения убытков, признается нарушение должникомсвоих обязательств.

Пеня – вид неустойки, исчисляемый в процентах от суммы невыполненного илиненадлежаще выполненного в срок договорного обязательства за каждый день просрочкивыполнения. Размер пени, если он не предусмотрен законом, определяется посоглашению сторон. Уплата пени не исключает права требовать возмещения ущерба.

В случаях, когда законом или договором установлена неустойка, принарушении соответствующего обязательства и применение в связи с этимответственности, то соотношение подлежащее уплате – неустойка и возмещениеубытков должно определяться по правилам, установленным статьей 394 ГК РФ.Правило заключается в том, что убытки возмещаются в части, не покрытойнеустойкой (так называемая зачетная неустойка). Данное правило изложено в видедиспозитивной нормы.

Особое место, по моему мнению, в настоящее время необходимо уделятьответственности за неисполнение денежного обязательства. В условиях кризисанеплатежей актуальны соответствующие нормы, когда с одной стороны, повсеместноне оплачиваются выполненные работы, а с другой стороны – недобросовестныеподрядчики, получив в качестве предоплаты денежные суммы от заказчиков,пользуются ими в своих интересах, не выполняя обязательств по договору.

В договоре наряду с традиционным способом обеспечения обязательства, какнеустойка, можно предусмотреть поручительства и гарантии. Поручительство служитдля обеспечения финансовых гарантий соответствующего условия договора. Еслиучастники сочтут необходимым наличие гарантов поручителей, то последний долженбыть как у подрядчика, так и у заказчика[65].

Подрядчик может потребовать от заказчика подтверждение егокредитоспособности финансовыми активами третьих лиц; он может потребовать,например, от банка или страховой организации гарантий на окончательный расчетза выполнение работы по договору и на промежуточные платежи; более того, онвправе требовать обеспечение исполнения обязательств имуществом заказчика[66].

В свою очередь заказчик может потребовать предоставление гарантийкредитоспособного юридического лица поручителя на возмещение убытков заказчикав случае невыполнения подрядчиком условий договора, а также выплату последнимобусловленной договором неустойки.

В ходе выполнения работ по договору подряда возможны события,препятствующие выполнению стороной ее договорных обязательств, которые могутиметь природный характер или правовой (после заключения договора измененозаконодательство). Препятствия могут мешать выполнению стороной ее обязательствпостоянно или в течение лишь определенного периода времени[67].

Существование постоянного препятствия может привести к прекращениюдействия договора.

В договорах принято предусматривать положения, в соответствии с которымисторона, не выполнившая обязательств в силу препятствий, освобождается отнекоторых правовых последствий. Если на заказчика возложено обычно одно главноеобязательство – уплатить установленную цену, то подрядчик в ходе выполненияработ вынужден выполнять ряд крупных обязательств. Разумеется, подрядчик вбольшей степени, чем заказчик, заинтересован в оговорке об освобождении отответственности[68].

К числу наиболее распространенных оснований освобождения ответственностина практике относят:

-          стихийные бедствия – ураганы,циклоны, наводнения или песчаные бури – могут произойти, например, настроительной площадке;

-          война или другие военные действия,например, частные воздушные налеты, совершаемые в районе строительной площадки,могут создавать угрозу безопасности подрядчика;

-          забастовки, но только те, которыене являются результатом трудовых отношений внутри стороны (между партнером подоговору и его персоналом);

-          нехватка сырьевых материалов,необходимых для выполнения работ.

Сторонами предстоит решить, сочтут ли они это препятствие освобождающимот ответственности, они вправе обязать подрядчика своевременно приобрестисырьевые материалы и лишь его возможности ссылаться на освобождение отответственности по этой причине.

3.3 Изменение и расторжение договораподряда

 

Изменение договора возможно только по соглашению сторон, а в некоторыхслучаях – по основаниям, указанным в законодательстве или договоре, по решениюсуда. Кроме того, в случаях предусмотренных законом и договором допускаетсяодносторонний отказ от исполнения договора во внесудебном порядке (статья 450ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению судатолько:

-          при существенном нарушениидоговора одной из сторон, в соответствии со статьей 450 ГК РФ существеннымпризнается нарушение договора одной из сторон, которое влечет за собой для другойстороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что былавправе рассчитывать при заключении договора. Например, существенным нарушениемдоговора может быть признана неоднократная поставка товаров ненадлежащегокачества, систематическая просрочка исполнения обязательств по договору,систематическая задержка оплаты товаров и так далее;

-          в иных случаях, указанных взаконодательстве или договоре. Таким случаем, например, может выступатьизменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которыхстороны исходили при заключении договора (статья 451 ГК РФ). Изменениеобстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что еслибы стороны могли это предвидеть, договор был бы заключен на значительно отличающихсяусловиях.

Изменение договора по последнему основанию, по общему правилу, можетосуществляться по соглашению сторон, однако в случае недостижения такогосоглашения договор может быть изменен решением суда по требованию одной изсторон при наличии одновременно следующих условий:

-          в момент заключения договорастороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

-          изменение обстоятельств вызванопричинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновенияпри той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалось похарактеру договора и условиям оборота;

-          исполнение договора без измененияего условий настолько нарушило бы соответствующие договору соотношениеимущественных интересов сторон и повлекло бы за собой для заинтересованнойстороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на чтобыло вправе рассчитывать при заключении договора;

-          из обычаев делового оборота илисущности договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несетзаинтересованная сторона[69].

Однако изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельствдопускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжениедоговора противоречит общественным интересам либо влечет за собой для сторонущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора наизмененных судом условиях (статья 451 ГК РФ).

Когда одна из сторон считает необходимым изменить договор, она обязананаправить другой стороне соответствующие предложение. Другая сторона обязанарассмотреть предложение и дать ответ в обусловленный предложением инициаторасрок. Изменение или дополнение условий заключенного ранее договора оформляетсяв том же порядке, в каком оформлен сам договор, то есть письменно. Вбольшинстве случаев изменение или дополнение договора оформляется отдельнымсоглашением сторон или протоколом, но может оформляться и обменом письмами,телеграммами, факсами и так далее[70].

Как было указано выше, одностороннее изменение или дополнение условий ужезаключенного договора не допускается. Все изменения в ранее заключенный договормогут вноситься только по соглашению сторон.

Для изменения договора можно использовать следующие способы:

-          изменение редакций определенныхусловий договора;

-          дополнение договора новымиусловиями;

-          исключение из договора некоторыхусловий;

-          изменение порядка исполнениядоговора.

Соглашение об изменении договора осуществляется в той же форме, что идоговор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев деловогооборота не вытекает иное. Кроме того, требование об изменении договора можетбыть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны напредложение изменить условия договора либо неполучение ответа в срок, указанныйв предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии –в тридцатидневный срок, это указано в статье 452 ГК РФ.

Думается, что в соглашении об изменении и дополнении договора желательноуказывать следующее:

-          какой договор подлежит изменению,его номер, дата заключения;

-          в соглашении можно предусмотретьпричины изменения договора, поскольку сам факт изменения договора в некоторыхслучаях может иметь особое значение;

-          какие условия подлежат изменению,или какие условия договора дополняются;

-          можно особо указать, что отдельныеусловия договора с момента заключения соглашения об изменениях теряютюридическую силу;

-          если какие-то условия договора,которые изменились соответствующим соглашением, уже начали действовать,необходимо редусмотреть порядок урегулирования возникающих вопросов. Например,если по договору подряда была изменена цена, и заказчик прежнюю цену ужеуплатил, то необходимо предусмотреть порядок доплаты, сроки, размер, способы[71].

Необходимо отметить, что, при изменении договора обязательства сторонсохраняются в измененном виде, а обязательства считаются измененными с моментазаключения соглашения сторон об изменении договора, если иное не вытекает изсоглашения или характера изменения договора. Стороны не вправе требоватьвозмещения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменениядоговора, если иное не установлено законом или соглашением сторон[72].

Если сторона по договору возражает против его изменения, то договордолжен быть исполнен на тех условиях, которые были предусмотрены ранее или спордолжен быть разрешен в судебном порядке.

Пролонгация договора есть продление срока его действия, как и изменениепорядка исполнения договора, без изменения сути обязательства, является частнымслучаем изменения договора. В некоторых случаях договор пролонгируетсяавтоматически на новый срок, если об этом стороны договорились при заключениидоговора[73].

При пролонгации договора считаю целесообразным указать следующее:

-          какой договор подлежитпролонгации, номер, тип, дата заключения договора;

-          в соглашении можно предусмотретьпричины пролонгации договора, поскольку сам факт изменения договора в некоторыхслучаях может иметь особое значение;

-          какие условия подлежат изменению,или какие условия договора дополняются;

-          можно особо указать, что отдельныеусловия договора с момента заключения соглашения о пролонгации договора теряютюридическую силу;

-          на какой срок пролонгируетсядоговор.

Как правило, обязательство прекращается в результате его надлежащего исполнения,согласно статьи 408 ГК РФ. Однако не исключено, что тем или иным причинамдоговор может потерять для сторон интерес, и они придут к выводу онеобходимости его расторжения.

По общему правилу, договор, может быть, расторгнут только по взаимномусоглашению сторон. При этом соглашение о расторжении договора должно бытьзаключено в той же форме, что и договор.

Закон в ряде случаев допускает возможность расторжения договора водностороннем порядке. Так, в соответствии со статьей 450 ГК РФ договор порешению суда может быть, расторгнут по требованию одной из сторон в случаесущественного нарушения условий договора другой стороной, а также в другихслучаях, предусмотренных законом или договором.

Закон в ряде случаев допускает возможность расторжения договора водностороннем порядке. Так, в соответствии со статьей 450 ГК РФ договор порешению суда может быть расторгнут по требованию одной из сторон в случаесущественного нарушения условий договора другой стороной, а также в другихслучаях, предусмотренных договором или законом.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, котороевлечет за собой для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степенилишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Такимобразом, категория существенного нарушения договора носит оценочный характер, ив каждом конкретном случае необходимо определять размер причиненного ущерба исоизмерять его с той выгодой, на которую рассчитывала сторона, заключая данныйдоговор. Кроме того, в некоторых случаях в законе прямо указывается, какиенарушения для того или иного договора являются существенными[74].

Нарушение подрядчиком сроков окончания строительных работ и превышениесметной стоимости строительства может служить основанием для расторжениядоговора.

Важно обратить внимание на тот момент, что законом предусмотренообязательное досудебное урегулирование конфликтной ситуации. Порядокдосудебного урегулирования закреплен в статье 452 ГК РФ: требование орасторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после полученияотказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполученияответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либодоговором, а при его отсутствия – в тридцатидневный срок.

Иными словами, прежде чем обращаться в суд с исковым заявлением ободностороннем расторжении договора, инициатор должен направить своему партнеруписьменное предложение о расторжении договора. В письме следует указать, втечении какого срока необходимо ожидать ответ на данное предложение (по общемуправилу действует тридцатидневный срок). И только в том случае, если вназначенный срок ответ не поступит либо поступит отрицательный ответ, инициаторвправе обращаться в суд.


ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Договор подряда в настоящее время имеет самоеширокое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах, имеющихопределенный, отдельный от них результат; при этом сторона, которая выполняетработы, сама же их и организует. Результатом работы обычно служит созданиеновой вещи — от пошитого костюма и до выстроенного здания или сооружения. Но подрядимеет место и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь дляпереработки или обработки. Наиболее важную сферу применения подряда составляетстроительство. При этом подряд опосредует в равной мере как собственностроительные, так и тесно связанные с ними проектные, изыскательские,монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядный договор обслуживает иличные потребности граждан.

В силу ст. 702 ГК по договору подряда одна сторона(подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуетсяпринять результат работы и оплатить его. Специальная норма, призваннаяобозначить предмет таких договоров (п. 1 ст. 703 ГК), относит к немуизготовление или переработку (обработку) вещи и выполнение другой работы спередачей ее результата заказчику.

Предметом договора подряда является выполнениеподрядчиком определенной работы и передача ее результата заказчику. Каквыполнение работы, так и передача ее результата существенны для природыподрядных отношений.

Сторонами договора являются подрядчик и заказчик.Заказчик поручает подрядчику выполнение работ и вправе требовать исполненияобязательства, подрядчик — сторона, выполняющая работы и обязанная передатьзаказчику полученный результат. Общие положения о подряде не ограничивают круглиц, которые могут выступать сторонами подряда. Действуют общие правила оправо- и дееспособности граждан, правоспособности юридических лиц и публичныхобразований. В предусмотренных законом случаях отдельные виды деятельностиподрядчика подлежат лицензированию.

Результатами исследованияявляются следующие выводы и положения, выносимые на защиту в целяхсовершенствования правового регулирования договора подряда:

1. К сожалению, в законодательстве о подряде несоблюдено единство терминологии в определении самого предмета подряда. Так, вст. 702 ГК, как было уже сказано выше, говорится, что предметом договораподряда являются «работа и ее результат», в других статьях называетсятолько «работа» (п. 1 ст. 704, ст. ст. 708 — 710). Необходимоустранить данное противоречие внеся изменение в ГК РФ.

2. Большое практическое значение имеет определение вдоговоре срока работ, в т.ч. начала срока. Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ вдоговоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

В соответствии со ст. 190 ГК РФ установленныйзаконом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срокопределяется календарной датой или истечением периода времени, которыйисчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие,которое должно неизбежно наступить (например, начало соответствующего сезона,начало и окончание навигации, достижение определенного возраста и т.д.). Есливозникновение или прекращение прав и обязанностей по совершенной сделкеставится в зависимость от события, относительно которого неизвестно, наступитоно или нет, то это событие определяет не срок, а условие. Такой договор всоответствии со ст. 157 ГК РФ будет считаться совершенным под условием.Приведенная формулировка срока начала работ не содержит указание на событие,которое должно неизбежно наступить, т.к. перечисленные события целиком зависяттолько от воли одной из сторон — заказчика.

Таким образом, оказывается, что в договореотсутствует начальный срок выполнения работ, который по смыслу закона (п. 1 ст.708 ГК РФ) является существенным условием договора подряда.

Ст.708 ГК РФ в. Ч.1 необходимо дополнить следующимпредложением: «При заключении договора устанавливать конкретную дату передачистроительной площадки, перечисления аванса и т.д. для того, чтобы иметьвозможность определить дату начала работ».

3. Пожалуй, самый существенный момент договорногопроцесса — определение цены договора. Стоимость предмета договора определяетсяна основе свободной (договорной) цены на строительную продукцию.

В целях наиболее оптимального распределения рисковмежду сторонами целесообразно установить в договоре следующий порядок расчетов(с учетом того, что в каждый данный момент договор подряда может бытьрасторгнут и имеется риск неполной оплаты заказчиком выполненных подрядчикомработ). Например, работы разбиты на два этапа, подрядчик осуществляетприобретение материалов за свой счет, при этом материалы в основном расходуютсяна первом этапе строительства.

Ст. 711 ГК РФ следует дополнить ч.3 следующего: «Вцелях обеспечения непрерывности финансирования строительства сторонамнеобходимо подписать график производства работ, совмещенный с графикомфинансирования».

4. Труднопреодолимые противоречия, как правило,возникают между заказчиком и подрядчиком на стадии принятия работ (этаповработ). Подрядчик, добросовестно выполнив работы и составив акт ихсдачи-приемки, начинает долго упрашивать заказчика подписать его. А заказчик нехочет его подписывать, приводя надуманные причины, поскольку с момента принятияработ возникает обязательство заказчика оплатить их. Стороны могут обеспечитьсвои интересы путем установления в договоре четкой процедуры порядкасдачи-приемки работ. Ст. 720 следует дополнить ч.2-1 следующего содержания:«Заказчик обязан в трехдневный срок с момента представления емуподрядчиком актов сдачи-приемки работ подписать их либо в тот же срок направитьмотивированный отказ. Стороны договорились, что работы считаются принятымизаказчиком в случае неполучения подрядчиком подписанных со стороны заказчикаактов сдачи-приемки выполненных работ либо мотивированного отказа в пятидневныйсрок».

5. Согласно п. 2 ст. 754 ГК РФ подрядчик вправе безпредварительного согласования с заказчиком допустить мелкие отступления оттехнической документации, если они не повлияют на качество объекта в целом.Однако следует заметить, что ни закон, ни судебная практика пока не раскрылипонятие «мелкие отступления», которые подрядчик может допустить. Видимо,степень этих отступлений определяется каждый раз по-разному с учетом ихпоследствий. Целесообразно такие отступления оценить в процентах от суммудоговора, ч.2 ст.745 ГК РФ следует дополнить предложением: «Мелким признаетсяотступление не свыше 5% от сумму договора строительного подряда».

6. Как следует из смысласт. 756 ГК РФ, предельный гарантийный срок на построенный объект, в течениекоторого подрядчик должен устранить за свой счет все обнаруженные дефекты,составляет 5 лет. В течение гарантийного срока заказчик или эксплуатирующаяобъект организация вправе лишь указать подрядчику на дефекты, препятствующиенормальной эксплуатации объекта, чтобы подрядчик устранил их. Подрядчик долженустранить брак в своей работе, если не докажет, что дефекты возникли в результатенеправильной эксплуатации объекта или неправильно проведенного ремонта, а такжеявились следствием нормального износа каких-либо частей. Данный срок по нашемумнению следует увеличить до срока службы соответствующего строения.

Подводя итог всему вышесказанному,можно с уверенностью сказать, что договор строительного подряда в условияхпостроения в нашей стране рыночной экономики прочно вошёл в существующуюсистему договоров как самостоятельный и необходимый вид договорных отношений.


БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

 

Нормативно-правовые акты

1.        КонституцияРоссийской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. – 1993. – № 237.

2.        Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть первая) № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 г. (с изм. от 29.12.2006) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

3.        Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть вторая) № 14-ФЗ от 26 января 1996 г. (в ред. от 26.01.2007) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410.

4.        Градостроительный кодекс РоссийскойФедерации от 29.12.2004 № 190-ФЗ (ред. от 10.05.2007)// Собраниезаконодательства РФ.- 2005.- № 1 (часть 1).- ст. 16.

5.        Бюджетный кодекс РоссийскойФедерации от 31.07.1998 N 145-ФЗ (ред. от 26.04.2007)// Собраниезаконодательства РФ.- № 31.- ст. 3823.

6.        Федеральный закон РФ от 25.02.1999№ 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемойв форме капитальных вложений(ред. от 18.12.2006)// Собрание законодательстваРФ.-1999.- № 9.-ст. 1096.

7.        Федеральный закон от 13.12.1994 №60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» (ред. от02.02.2006)//Собрание законодательства РФ.-1994.- № 34.- ст. 3540.

8.        Федеральный закон РФ от 27.12.1995№ 213-ФЗ « О государственном оборонном заказе »(ред. от 02.02.2006)// Собраниезаконодательства РФ.-1996.-№ 1.- ст. 6.

9.        Федеральный закон от 06.10.2003 №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РоссийскойФедерации» (ред. от 10.05.2007)// Собрание законодательства РФ.- 2003.- № 40.-ст. 3822.

10.     Федеральный закон от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказаниеуслуг для государственных и муниципальных нужд» (ред. от 20.04.2007)//Собраниезаконодательства РФ.-2005.- № 30 (ч. 1).-ст. 3105.

11.     Федеральный закон РФ от 09.07.1999№ 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (ред. от03.06.2006)//Собрание законодательства РФ.-1999.- № 28.- ст. 3493.

12.     Федеральный закон от 17.11.1995 №169-ФЗ « Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» (ред. от18.12.2006) // Собрание законодательства РФ.-1995.- № 47.-ст. 4473.

13.     Закон РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1« Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ред. от 10.01.2003)// Ведомости СНДи ВС РСФСР.-1991.-№ 29.- ст. 1005.

14.     Постановление Правительства РФ от05.03.2007 № 145 « О порядке организации и проведения государственнойэкспертизы проектной документации и результатов изысканий»// Собраниезаконодательства РФ.- 2007.- № 11.- ст. 1336.

15.     Постановления Правительства РФ от15.08.1997 № 1025 «Об утверждении правил бытового обслуживания населения вРоссийской Федерации» (ред. от 01.02.2005)// Собрание законодательстваРФ.-1997.-№ 34.-ст. 3979.

16.     Письмо ФСС РФ от 20.05.1997г. №051/160-97 «О рекомендациях по разграничению трудового договора и смежныхгражданско-правовых договоров// Бюллетень нормативно-правовых актов РоссийскойФедерации.-1997.- № 8.

Научная и учебная литература

17.     Басин Ю.Г. Проект. Строительство.Закон. М., Юрайт, 1999. – 155 с.

18.     Бербеков А.Х. Основание и условияответственности сторон по договору строительного подряда // Юрист. – 2006. – №7. – С. 16.

19.     Бербеков А.Х. Убытки как условиегражданско-правовой ответственности сторон по договору строительного подряда //Право и политика. – 2006. – № 7. – С. 19.

20.     Борисова Л.А., Кадыров Р.А.,Эльдерханов А.В. Методика выбора подрядных организаций и поставщиковматериальных ресурсов в строительстве // Российский следователь. – 2006. – № 8.– С. 22.

21.     Брагинский М.И. Совершенствованиезаконодательства о капитальном строительстве. М.: Стройиздат, 1982. –

22.     Брагинский М.И. Договор подряда иподобные ему договоры. – М.: Статус, 1999. -

23.     Брагинский М.И., Витрянский В.В.Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказанию услуг. Книга 3.издание дополненное, исправленное. М., Статут, 2002.- 790 с.

24.     Брагинский М.И., Витрянский В.В.Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг (Книга 3)(издание дополненное, исправленное) – М., Статут. 2005. – 802 с.

25.     Венская конвенция о международнойкупле-продаже товаров. Комментарий. – М.: Юрид. Лит., 1991. –

26.     Герасимов А. Подрядные торги: ктобольше в накладе? // Бизнес-адвокат. – 2006. – № 23. – С. 14.

27.     Герасимов А. Сначала оцени, потомпостроим // Бизнес-адвокат. – 2005. – № 3. – С. 17.

28.     Герасимов А. Принял работы –оплати их // Бизнес-адвокат. – 2007. – № 13. – С. 18.

29.     Гражданское право. Часть вторая:учебник / Отв. ред. Мозолин В.П. – М., Юристъ. 2004. – 988 с.

30.     Комментарий к Гражданскому кодексуРоссийской Федерации, части второй (постатейный) (издание четвертое,исправленное и дополненное) / Под ред. Садикова О.Н. – М., Инфра-М. 2006. – 702с.

31.     Гражданское право. В двух томах.Том 2 / Под редакцией Е.А. Суханова. – М.: БЕК, 1993.- 678 с.

32.     Гражданское право: в 2 Т. Том II.Полутом 1: учебник (издание второе, переработанное и дополненное) / Под ред.Суханова Е.А. – М., Волтерс Клувер. 2004. – 766 с.

33.     Гражданский кодекс РФ. Часть вторая.Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель./ Под. ред. О.М. Козырь,А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. – М.: Международный центрфинансово-экономического развития, 1996. – 548 с.

34.     Дихтяр А.И., Гурьева Т.Н.,Губанова Н.Л. Актуальные вопросы практики рассмотрения арбитражными судамиспоров из договоров строительного подряда // Правовые вопросы строительства. –2004. – № 2. – С. 15.

35.     Доброчинская И. Агенподрядчик-то… голый // Бизнес-адвокат. – 2007. – № 1. – С. 13.

36.     Доброчинская И. Нетипичныепроблемы типового подряда // Бизнес-адвокат. – 2007. – № 3. – С. 15.

37.     Елисеев Д.А. Ответственностьподрядчика за нарушение сроков выполнения работ по договору строительногоподряда // Правовые вопросы строительства. – 2005. – № 2. – С. 25.

38.     Завидов Б.Д. Основные испецифические особенности общих положений договора подряда (комментарий) //Юрист. – 2007. – № 1. – С. 16.

39.     Иоффе О.С. Советское гражданскоеправо. Отдельные виды обязательств. Л.: Изд. ЛГУ, 1961. –

40.     Кабалкин А. Договор бытового подряда// Российская юстиция. – 2006. – № 8. – С. 18.

41.     Коваленко Н.И. Законодательство окапитальном строительстве при переходе к рынку. Гражданское право России припереходе к рынку: Памяти профессора В.П. Грибанова. М.: Госюриздат, 1995. -

42.     Комментарий к Гражданскому кодексуРоссийской Федерации, части второй (постатейный)/ Под ред. Садикова О.Н.издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражнойпрактики. М., ИНФРА-М, 2006.- 746 с.

43.     Комментарий к Гражданскому кодексуРоссийской Федерации, части второй (постатейный) (издание пятое, исправленное идополненное с использованием судебно-арбитражной практики) / Под ред. СадиковаО.Н. – М., Инфра-М. 2007. – 802 с.

44.     Комментарий к Гражданскому кодексуРоссийской Федерации, части второй (постатейный)/Под ред. Абовой Т.Е.,Кабалкина А.Ю. М., Юрайт, 2005.- 890 с.

45.     Мейер Д.И. Русское гражданскоеправо. Ч.2. – М.: Статус, 1997.- 780 с.

46.     Международное частное право:Сборник нормативных документов / Составитель Ерпылева Н.Ю. М., 1994. –

47.     Мищенко Е.А. Публичный договорбытового подряда // Юрист. – 2007. – № 4. – С. 20.

48.     Правовое регулированиекапитального строительства в СССР. М.: Юрид. лит., 1972. – 190 с.

49.     Постатейный комментарий к частипервой ГК РФ /Под ред. Гуева А.Н. – 3-е изд., доп. и перераб. – М.: ИНФРА – М,2003.- 782 с.

50.     Постатейный комментарий к частипервой гражданского кодекса РФ / Под ред. Гуева А.Н. – 3-е изд., доп. иперераб. – М.: ИНФРА-М, 2003. – 905 с.

51.     Римское частное право: учебник /Под ред. Новицкого И.Б., Перетерского И.С. – М., Юристъ. 2004. – 566 с.

52.     Романец Ю.В. Система договоров вгражданском праве. М., Юристъ, 2001. -

53.     Семенова Е. Поставка или подряд //ЭЖ-Юрист. – 2005. – № 25. – С. 9.

54.     Сиротина И.А. Подряд: практическоепособие. М., Юрайт, 1997. – 145 с.

55.     Столярова Э. Что скрывается задоговором подряда? Мнение, ориентированное на работника // Бизнес-адвокат. –2005. – № 1. – С. 23.

56.     Строительство. Заключениедоговоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия.Экспертиза. М., 2006. -

57.     Трудовое право / Под ред. А.С.Пашкова – СПб, 2005. –

58.     Фаткутдинов З. Вопросы применениядоговора подряда на капитальный ремонт жилых и производственных помещений //Советская юстиция. — 1972. — № 4. — С. 22.

59.     Фроловская Ю.И. К вопросу опонятии гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств повыполнению строительных работ // Юрист. – 2005. – № 12. – С. 16.

60.     Хасанова Р.Р. Ответственностьзаказчика в договоре строительного подряда за неисполнение обязательства пооплате работ // Правовые вопросы строительства. – 2006. – № 1. – С. 16.

61.     Эрделевский А.М. Общие положения оподряде // Российская юстиция. – 2006. – № 11. – С. 22.

62.     Эрделевский А.М. Трудовой игражданско-правовой договор: сходство и различия // Российская юстиция. – 2007.– № 2. – С. 13.

Материалы юридической практики

63.     ПостановлениеПленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодексаРоссийской Федерации» // Вестник ВС РФ. – 1996. – № 9. – С. 32.

64.     Информационноеписьмо от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договорустроительного подряда»// Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 2000. — № 3. — С. 37.

65.     Извлечение из ОпределенияВерховного Суда РФ от 27.07.05.//Бюллетень Верховного Суда РФ.-2005.-№ 12.-С.34.

66.     Постановление Президиума ВАС РФ от07.02.2006 № 10344/05 по делу № А81-4097/4787Г-04//Вестник ВАС РФ.-2007.-№10.-С.49.

67.     Постановление Президиума ВАС РФ от25 июля 2006 г. № 4405/06// Вестник ВАС РФ.- 2007.- №1.-С.23.

68.     Постановление ФАС Поволжскогоокруга по делу №А55-18415/04-24от 31 октября 2005 года//Вестник ВАС РФ.-2005.-№ 12.-С.45.

еще рефераты
Еще работы по государству и праву