Реферат: Акционерное общество

Содержание

Введение

1.   Характеристика АО.

Источникиправового регулирования.

Отличительныечерты АО.

Имущественныеотношения в АО.

2.   Особенности создания и управления АО.

УчредителиАО и его создание.

Документальноеоформление АО.

Проблемыкорпоративного управления АО.

Заключение

Литература

Введение

Из всехюридических лиц акционерные общества исторически получили наибольшее освещениев законодательстве и доктринальной литературе, а также большое распространениена практике. По статистическим данным в Едином государственном реестре наакционерные общества (далее — АО) приходится свыше 16,63%.

АОпредоставляет такие преимущества, как:

·          разделениефункций собственности и управления;

·          повышениеэффективности капиталов путем их объединения;

·          привлечениеинвестиций посредством размещения акций на фондовом рынке;

·          свободаотчуждения акций:

·          ограниченнаяответственность;

·          сочетаниеинтересов общества, коллектива, отдельных лиц, собственников, управляющих,наемных работников;

·          стабильностьорганизационно-правовой формы.

ДляРоссии АО — традиционная организационно-правовая форма, но в силу историческогоразрыва в правовом регулировании, неоднозначного воздействия экономических,социальных, политических процессов, происходящих в нашей стране, а такженесинхронного развития различных отраслей права и законодательства, существуютпроблемы в определении правового статуса и внутренней организационной структурыАО, характеристике их создания, функционирования и прекращения деятельности.

Цельработы – изучить АО как юридическое лицо.

Задачиработы:

1.Изучить правовою литературу по данной тематике.

2Раскрыть основные характеристики АО.

3.Выявить особенности создания и управления АО.

1. Характеристика АО.

1.1. Источникиправового регулирования. КромеГражданского кодекса, в настоящее время в России действуют два отвечающие егонормам и принятые в соответствии с ним (п. 2 ст. 3 ГК) закона об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ в редакции от 6 апреля 2004 г.«Об акционерных обществах и Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Обособенностях правового положения акционерных обществ работников (народныхпредприятий)».

Особенностиправового положения АО, созданных путем приватизации государственных имуниципальных предприятий, определяются законами о приватизации, а также инымиправовыми актами о приватизации, содержащими нормы гражданского права. Этанорма детализирована в п. 5 ст. 1 Закона об АО с одновременной легализациейпериода, когда АО, созданные в процессе приватизации, подчиняются уже не нормамоб унитарных предприятиях, но еще и не нормам об АО, а специальным нормам оприватизации. Закон об АО допускает с определенными ограничениями применение ииных федеральных законов: в отношении определения особенностей создания,прекращения деятельности и правового положения АО в банковской, инвестиционнойи страховой сферах; а также АС), созданных в процессе приватизационногоакционирования, в сельском хозяйстве (агропромышленном комплексе)1.

Всоответствии с п. 6 ст. 9 Закона об АО особенности учреждения АО с участиеминостранных инвесторов могут быть предусмотрены иными федеральными законами.Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» установлены особенностисоздания, ликвидации и правового положения акционерных инвестиционных фондов. Вст. 96 ГК Федеральным законом от 8 июля 1999 г. № 138-ФЗ внесено дополнение,согласно которому к вопросам, регулируемым специальным законодательством,наряду с указанными в п. 3 ст. 1 Закона об АО, отнесены особенности прав иобязанностей участников кредитных организаций, созданных в форме АО.

Иныевопросы акционерного права специальному регулированию не подлежат (ст. 1 Законаоб АО, п.п. 1 — 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Обакционерных обществах»). Но, используя нормы ст. 53 ГК о том, что порядоксоздания органов юридического лица определяется законом и учредительнымидокументами, а по­рядок их деятельности — также и иными правовыми актами,законодатель, Президент РФ, Правительство РФ и федеральные органыисполнительной власти существенно расширили краткие положения ГК (например,Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведенияобщего собрания акционеров, утвержденное постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002г. № 17/пс.).

Неоднозначноположение Кодекса (Свода правил) корпоративного поведения (ККП), одобренного назаседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 г. (протокол № 49) ирекомендованного к применению распоряжением ФКЦБ РФ от 4 апреля 2002 г. №421/р,в системе источников права. Представляется, что он не противоречит п. 4 ст. 103ГК, так как в отличие от зарубежных кодексов корпоративного управления (или,как их часто называют, кодексов образцовой практики) касается не стольковопросов компетенции органов управления АО, сколько их внутренней структуры,системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО, системы раскрытияинформации.

Будучирекомендательным, российский ККП не имеет обязательной юридической силы. Ноесли его положения вводятся во внутренние документы конкретного юридическоголица или организация использует их для разработки собственного кодекса, тотакие нормы становятся обязательными для юридического лица (организации).

Впоследнее время в число источников гражданского и акционерного права сталивключать и локальное нормотворчество юридических лиц1. Длянего характерны: нормативность (регулирует не отдельный случай или конкретноеобщественное отношение, а повто­ряющиеся, типичные ситуации и группы отношенийна предприятии, в организации, состоит из правил поведения общего характера);системность (можно выделить как минимум гражданско-правовые, финансово-правовые,трудовые и административно-правовые нормы); обязательность для участников и(или) членов трудового коллектива юридического лица; письменная форма; в случаенарушения обеспечение исполнения принуждением. Его специфика состоит всубъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формирования,характеристике санкций. Корпоративные (локальные) акты условно можно разделитьна 2 группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы иположения юридических лиц. Это выражается в государственной регистрации,утверждении и в сов­местном принятии акта.

Кдругой группе источников права относится учредительный договор АО. Он имеетзначение не только для лиц, заключивших его, но и для самого юридического лица(например, по вопросам распределения его прибыли и убытков, управления егодеятельностью — ст. 52 ГК), для органов, осуществляющих его государственную ре­гистрацию,для любых третьих лиц (п. 3 ст. 52 ГК, нормы АПК и ГПК РФ)1. Однако некоторыецивилисты не находят таким договорам места в системе источников права.

Потребностиправового регулирования гражданского оборота обусловливают необходимость четкойиндивидуализации его субъектов и определение их статуса.

1.2. Отличительные черты АО. К ним следует отнести:

делениеуставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) (один изконституирующих признаков хозяйственных обществ — п. 1 ст. 66 ГК) равного размера(в отношении одного вида и типа акций — ч. 2 п. 1 ст. 25 Закона об АО(следовательно, на объем прав участников влияет количество таких долей, а не ихразмер или количество участников);

долиучастия в уставном капитале воплощаются в специальные ценные бумаги — акции, изноминальной стоимости которых составляется этот капитал (п. 7 ст. 66, ст. 143ГК, ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг») (свобода обращения ценных бумаг — гарантиясвободы «выхода» акционера из общества, невозможности его привлечения кответственности по долгам последнего; кроме того, право выпуска акцийсвидетельствует1 о стабильности организационно-правовойформы АО, его независимости от состава участников и дает АО такое преимущество,как привлечение инвестиций без принятия на себя долговых обязательств);

ограниченностьдля акционеров риска убытков, связанных с деятельностью АО, стоимостьюпринадлежащих им акций (в отличие, например, от ООО, где риск убытковучастников ограничен стоимостью внесенных ими вкладов — п. 1 ст. 87 ГК, акцияимеет номинальную стоимость и продажную (цена размещения), как правило, болеевысокую — ст. 36 Закона об АО, что усложняет толкование данной нормы ипозволяет кредиторам рассчитывать на большую сумму).

Крометого, на правовой статус АО распространяются общие нормы о юридических лицах (§1 гл. 4 ГК), об организациях, в отношении которых их участники имеютобязательственные права (ч. 2 п. 2 ст. 48 ГК), о коммерческих организациях (ст.50 ГК), о хозяйственных обществах (§ 2 гл. 4 ГК).

Исследователиединодушно относят АО к корпорациям. Однако при реорганизации АО в формевыделения или при приватизационном акционировании исчезает имущественныйпризнак корпорации — формирование имущественной базы путем объединения вкладовучастников, а в так называемых компаниях одного лица вызывает сомнениесохранение такого признака корпорации, как участие (членство).

Средстваиндивидуализации юридических лиц — наименование и место нахождения.

Фирменноенаименование АО включает его наименование и указание на то, что обществоявляется акционерным, то есть указание на организационно-правовую формуюридического лица (п. 1 ст. 54 ГК). Закон об АС) конкретизирует эти требованияи предоставляет АО дополнительные права. Фирменное наименование должносодержать указание на тип общества — закрытое или открытое (ч. 2 п. 1 ст. 4). АОвправе также иметь сокращенное фирменное наименование, которое содержит полноеили сокращенное наименование общества и слова «закрытое акционерное общество»или «открытое акционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО». Полное исокращенное наименования должны быть на русском языке, а дополнительно АОвправе иметь их на языках народов Российской Федерации и (или) на иностранныхязыках.

Согласноп. 1 ст. 54 ГК в предусмотренных законом случаях АО как коммерческаяорганизация должно в наименовании содержать указание на характер деятельностиюридического лица. Например, «банк» или «небанковская кредитная организация»(ст. 7 ФЗ «О банках и банковской деятельности»), «центральная компанияфинансово-промышленной группы» (ст. 11 ФЗ «О финансово — промышленныхгруппах»).

Вотличие от физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выборместа пребывания и места жительства, местонахождение АО как любого юридическоголица по общему правилу определяется местом его государственной регистрации(п.п. 2 и 3 ст. 54 ГК). Исключение составляют случаи, когда в соответствии сзаконом в учредительных документах установлено иное.

Законодательствоо хозяйственных обществах предусматривает, что, кроме места нахождения, АОдолжно иметь почтовый адрес, и обязано уведомлять органы государственнойрегистрации юридических лиц об его изменении (ст. 4 Закона об АО).

Местонахождения АО должно указываться в его учредительных документах.

ВРоссии существуют два типа АО: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО), которыеразличаются по количеству участников, минимальному размеру уставного капитала,порядку распределения долей в уставном капитале, привлечению инвестиций иобращению акций', дополнительным правам акционеров, системе органов и степениоткрытости («публичности») информации об обществе. В законодательствесодержатся и иные различия.

Пообщему правилу, инвесторы (учредители) самостоятельно определяют типсоздаваемого ими АО с учетом своих интересов. ОАО целесообразнее при установкена систематическое привлечение дополнительных инвестиций путем выпуска акций(для АО) и на получение дополнительных доходов путем биржевой игры на ихкотировках (для акционеров). ЗАО целесообразнее создавать призаинтересованности в стабильном составе участников и меньшем доступе третьихлиц к внутренней информации.

Внезависимости от способа создания и количества участников исключительно тип ОАОиспользуется, если учредителем выступает публично-правовое образование(Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования) (п. 4 ст. 1Закона об АО). С этим связан и запрет ОАО, акции которых находятся вгосударственной (муниципальной) собственности, на участие в реорганизации,приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы, втом числе на преобразование (п. 3 Указа Президента РФ «О мерах по защите правакционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» от18 августа 1996 г. № 1210).

1.3. Имущественная база АО.

Уставныйкапитал АО формируется из вкладов участников и представляет собой абстрактнуювеличину, равную сумме номинальных стоимостей акций, выдаваемых участникам завклад.

Этоткапитал должен быть реально сформирован, поэтому акции не могут передаваться АОакционерам безвозмездно. В актах ЦБ РФ конкретизирована форма их передачи — подоговору купли-продажи (акции -деньги) или по договору мены (акции — неденежныйвклад). Особое выделение запрета зачета требований означает, в частности,невозможность внесения вклада в уставный капитал АО его векселей.

Порядокформирования уставного капитала, подробно освещенный в Законе об АО, впостановлении ФКЦБ РФ от 18 июня 2003 г. № 03-32/пс «О стандартах эмиссииценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», определяется типомобщества, видом его деятельности (банковская, страховая и т.д.), а такжемоментом формирования уставного капитала (при учреждении АО или при выпускедополнительных акций). От этого зависит решение следующих вопросов: определениекруга лиц, среди которых размещаются акции; определение средств платежа (деньгилибо другое имущество); порядок оценки неденежных вкладов; сроки оплаты акций.

Приучреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей (п. 3ст. 99 ГК, п. 2 ст. 25 Закона об АО). Это означает фактически единообразныйпорядок размещения акций при учреждении АО вне зависимости от его типа иопределенную гарантию от финансовых махинаций, связанных с привлечением средствакционеров в АО без первоначального имущественного обеспечения егодеятельности. Кроме того, это еще одно свидетельство разграничения между учредителямиАО и другими участниками.

Крометого, открытая подписка на акции не только возможна лишь в ОАО, но и недопускается до полной оплаты уставного капитала. То есть она возможна только врамках процедуры увеличения уставного капитала ОАО.

Поддержаниюуставного капитала на уровне не менее установленного законом минимума посвященып. 4 ст. 99 ГК и ст. 3 Закона об АО.

Параметрысоотношения размера чистых активов и величины уставного капиталарассматриваются общим годовым собранием акционеров. Превышение величиныуставного капитала над стоимостью чистых активов свидетельствует онеблагоприятном финансовом состоянии общества и влечет последствия,предусмотренные п.п. 4-6 ст. 35 Закона об АО.

Рассматриваемыйслучай уменьшения уставного капитала до стоимости чистых активов — обязанностьобщества, а так как размер уставного капитала отражается в уставе, связан и справом акционеров и других заинтересованных лиц на получение объективной идостоверной информации.

Формулировкаст. 99 ГК «общество подлежит ликвидации» конкретизирована в ст. 35 Закона обАО. АО обязано принять решение о своей ликвидации (п. 5 ст. 35 Закона об АО).Нарушение закона в форме непринятия обществом решения об уменьшении уставногокапитала общества (применительно к п. 4 ст. 35 Закона об АО) или решения освоей ликвидации (применительно к п. 5 ст. 35 Закона об АО) дает право:

·          кредиторам — потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств ивозмеще­ния им убытков;

органу,осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, иным компетентнымгосударственным органам или органам местного самоуправления — предъявить в судтребование о ликвидации общества.

Принудительнаяликвидация — реакция государства на нарушение закона, санкция за нарушениепублично-правовой обязанности. Аналогичная позиция прослеживается и у ПленумаВерховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ: «Юридическое лицоможет быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренныхКодексом (п. 2 ст. 61). Следовательно, неисполнение указанным лицом требований,содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидацииюридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия(бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иногоправового акта».

Закон(как правило, антимонопольное законодательство или законодательство оприватизации) или устав АО могут установить ограничения, связанные синдивидуальным контрольным пакетом акций — количеством акций, которые могутпринадлежать одному акционеру, или иным его определением — по суммарнойноминальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащиходному акционеру. Это находит отражение в распределении голосов на общихсобраниях акционеров, в реализации прав акционеров, в особенностях совершенияряда сделок с акциями и иными активами АО.

Так,один акционер — работник народного предприятия не может владеть количествомакций предприятия, номинальная стоимость которых превышает 5% его уставногокапитала (п. 1 ст. 6 Закона о народных предприятиях). По 10 из 15 вопросовисключительной компетенции общего собрания акционеров народного предприятиярешения принимаются по принципу «один акционер — один голос» (п. 1 ст. 10Закона о народных предприятиях). Приобретение лицом (группой лиц) акций справом голоса в уставном капитале АО, при котонь столько раз била по голове жромтакое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанныхакций, осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа паосновании ходатайства юридического или физического лица (ст. 18 Закона оконкуренции). Согласно ст. 22 ФЗ «О рынке ценных бумаг» в проспекте эмиссиидолжны быть указаны владельцы акций, доля которых в уставном капитале превышаетустановленные антимонопольным законодательством нормативы. Устав нефтянойкомпании ОАО «Сургутнефтегаз» предоставляет одному акционеру не больше 1%голосов от общего числа голосующих акций.

Уставныйкапитал АО в отличие от его имущества может изменяться в строго формализованномпорядке. Статьи 100-101 ГК говорят только о праве АО на увеличение (уменьшение)уставного капитала, оставляя регулирование аналогичной обязанности специальномузаконодательству.

Увеличениеуставного капитала возможно путем увеличения поминальной стоимости акций иливыпуска дополнительных акций. В первом случае проводится конвертация (обмен)акций в акции. Оплата увеличения уставного капитала обычно проводится за счетимущества общества — средств от переоценки основных фондов, эмиссионногодохода, прибыли. Во втором случае осуществляется открытая или закрытая подпискаи, следовательно, привлекаются дополнительные средства инвесторов; либоконвертация в акции эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Особыйслучай представляет конвертация в дополнительные акции реорганизованного АОакций присоединяемого АО или обмен на дополнительные акции реорганизованного АОдолей в уставном капитале, паев присоединяемой коммерческой организации.

Пункт2 ст. 28 Закона об АО, в отличие от ГК, наделяет правом принятия решения обувеличении уставного капитала не только общее собрание акционеров, по и советдиректоров (наблюдательный совет), если это предусмотрено уставом.

Толькообщим собранием акционеров принимается решение о размещении дополнительныхакций путем закрытой подписки; открытой подписки обыкновенных акций вколичестве, составляющем более 25% раннее размещенных обыкновенных акций;конвертации акций при реорганизации общества в форме присоединения (п. 3 ст. 9,п. 2 ст. 28. п.п. 3 и 4 ст. 39 Закона об АО).

Размещениедополнительных акций за счет имущества АО посредством распределения их средиакционеров; размещение дополнительных обыкновенных акций посредством открытойподписки в количестве, составляющем 25 и менее процентов ранее размещенныхобыкновенных акций общества; размещение дополнительных привилегированных акцийпосредством открытой подписки могут быть в уставе АО отнесены к компетенциисовета директоров.

Напротиводействие финансовым махинациям направлен запрет па увеличение уставногокапитала до его полной оплаты и/или для покрытия понесенных АО убытков.

Напрактике вызывает вопросы определение момента «полной оплаты» уставногокапитала. Дополнительные акции и иные эмиссионные цепные бумаги АО размещаютсяпутем подписки при условии их полной оплаты (ч. 6 п. 1 ст. 34 Закона об АО).Одним из современных принципов деятельности АО признается публичностьинформации, которая должна быть достоверной. Требования публичности идостоверности удовлетворяются через регистрацию. В соответствии сзаконодательством о рынке ценных бумаг процедура эмиссии дополнительных акцийвключает, в том числе, государственную регистрацию выпуска дополнительных акцийи отчета об итогах выпуска дополнительных акций.

Изанализа Стандартов следует вывод, что регистрации подлежит отчет об итогахвыпуска размещенных и оплаченных ценных бумаг, государственная регистрациявыпуска акций не может быть осуществлена до полной оплаты уставного капиталаАО; до регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусковакций и внесения соответствующих изменений в устав АО.

Итак,увеличение уставного капитала рекомендуется начинать не просто после егофактической оплаты, но после регистрации соответствующих изменений о егоразмере в уставе АО.

Вслучаях, предусмотренных законом об АО, уставом общества может быть установленопреимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или инымиголосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций (п. 3ст. 100 ГК). Эта норма реализована в ч. 3 п. 5 ст. 28, п. 6 ст. 28, п. 2 ст.36, п. 2 ст. 38, ст. 40 Закона об АО. Особо следует отметить равенство праввсех акционеров; определение объема их реализации (количества приобретаемыхакций) пропорционально количеству принадлежащих акционеру акций; конкретизациюцены при открытой подписке — не более чем на 10% ниже цены размещения инымлицам; гарантию прав государства или муниципального образования.

Уменьшениеуставного капитала возможно путем уменьшения поминальной стоимости акций илисокращения их общего количества. Решение об этом принимает общее собраниеакционеров.

Впервом случае проводится конвертация акций в акции. Внесение соответствующихизменений и дополнений в устав АО производится на основании решения общегособрания акционеров о размещении акций с меньшей номинальной стоимостью и зарегистрированногоотчета об итогах размещения (см. п. 2 ст. 12 За­кона об АО).

Закономустановлены ограничения на реализацию права уменьшить уставный капитал какпроцедурного, так и содержательного характера.

Вкачестве общего правила выступают повышенные гарантии прав кредиторов (в томчисле облигационеров): предварительное уведомление кредиторов о предстоящемуменьшении уставного капитала; право кредиторов потребовать досрочногопрекращения или исполнения соответствующих обязательств АО и возмещения им убытков.Порядок и сроки уведомления кредиторов и реализации ими своих прав определены вст. 30 Закона об АО. Аналогичные нормы содержатся в общих нормах об юридическихлицах и в нормах договорного права (см. ст.ст. 60, 562, 657 ГК).

Изанализа законодательства следует, что АО может уменьшить свой уставный капитал,если он превышает легально установленный минимум, до уровня не ниже этогопредела (ст.ст. 26, 35 Закона об АО).

Прилюбом изменении уставного капитала номинальная стоимость размещенныхпривилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала АО.

Вызываетспоры возможность применения по аналогии п. 6 ст. 28 Закона об АО — осохранении размера доли государства или муниципального образования.Представляется, что это частный случай общей проблемы — о допустимостиприменения ч. 3 п. 5 ст. 28 Закона об АО. Исходя из принципов равенства прав,предоставляемых акционерам акциями определенной категории (типа), и защиты правот нарушений, необходимо при любом изменении номинальной стоимости акций соблюдатьсуществовавшие ранее количественные пропорции.

Законодательствопредусматривает и иные пути и основания уменьшения уставного капитала (п. 1 ст.34, п. 4 ст. 35, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО, ст. 26 ФЗ «О рынкеценных бумаг»).

Сокращениеобщего количества акций допускается, только если это предусмотрено в уставе АО.

Несовпадениеформулировок п.п. 1 и 2 ст. 101 ГК и ст. 29 Закона об АО связано с тем, что,во-первых, ГК регулирует уменьшение уставного капитала только по инициативе АО(реализация его права, а не обязанности); во-вторых, АО может приобретать своиакции с целью, отличной от их погашения (п. 2 ст. 72 Закона об АО).

Решениео целевом приобретении акций (для сокра­щения их общего количества) принимаетсяобщим собранием акционеров (п.п. 1 и 3 ст. 72 Закона об АО). Внесениесоответствующих изменений и дополнений в устав АО допускается на основаниирешения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путемприобретения акций общества в целях их погашения и утвержденного советомдиректоров (наблюдательным советом) отчета об итогах приобретения акций (п. 3ст. 12 Закона об АО).

Закономустановлены дополнительные ограничения на реализацию этого права АО (ст. 73Закона об АО).

Вышебыло отмечено, что определение уставного капитала АО связано с акциями. Однаков законодательстве нет унифицированного определения акции. Статья 142 ГКиспользует также неоднозначно раскрываемое понятие «документ» и не учитываетбездокументарные акции (ст. 149 ГК).

Потребностямнаучных исследований и правоприменительной практики больше удовлетворяетследующее определение: акция — это эмиссионная ценная бумага массового выпускачастных эмитентов (исключительно АО), которая выпускается как именная, вдокументарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известноговклада в уставный капитал АО; удостоверяет членство в этом обществе; наделя­етсвоего владельца имущественными, организационно-имущественными и личныминеимущественными правами и обязанностями, в том числе обязательственнымиправами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде частиприбыли общества (дивиденда) и на часть имущества, остающегося после еголиквидации, правом на участие в управлении АО. Причем эти права могут бытьреализованы: для документарных акций — при предъявлении самой акции, длябездокументарных акций — документов, подтверждающих факт существования акции ипринадлежность ее конкретному субъекту.

Что касаетсяформ и видов акций, то в большинстве стран наличная форма выпуска акцийпостепенно уходит в прошлое. Новая редакция ФЗ «О рынке ценных бумаг» исключилавозможность выпуска акций на предъявителя. С одной стороны, это облегчает учетправ и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконномупереходу от одних лиц к другим. С; другой — это определенный отход от концепции«объединения капиталов», «анонимности капиталов», своеобразное ограничениеоперативности отчуждения акций. Согласно имеющейся информации, количествоправонарушений па рынке ценных бумаг в странах, где разрешен выпуск акций напредъявителя, не превышает аналогичного в странах, где выпускаются толькоименные акции. Значение ограничения видов акций в России только именнымиопределить трудно, так как и ранее акции на предъявителя в гражданском оборотеотсутствовали: за длительное время ФКЦБ так и не исполнила свои функции поопределению процедуры выпуска акций на предъявителя.

Затовведение дробных акций, на взгляд многих юристов, не оправдало надежд. В 90-хгодах XX в. предлагалось «на уровне законаили, по крайней мере, устава и внутренних документов акционерного обществапредусмот­реть право и (или) обязанность акционерного общества приобретенияодной акции или неделимого остатка акций. Причем, при выделе доли акционерномуобществу можно предоставить преимущественное право покупки и соответствующуюобязанность по выплате стоимости доли второй очереди непосредственно послесособственников».

Сейчасдробная акция (часть акции) образуется только при осуществлениипреимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО (см.ст. 7 Закона об АО), при осуществлении преимущественного права на приобретениедополнительных акций (см. ст.ст. 40, 41 Закона об АО), а также при консолидацииакций (см. п. 1 ст. 74 Закона об АО), когда приобретение акционером целого числаакций невозможно (ч. 1 п. 3 ст. 25 Закона об АО). Их существование — величинапеременная; при приобретении одним лицом двух и более дробных акций однойкатегории (типа) эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равнуюсумме этих дробных акций (ч. 4 п. 3 ст. 25 Закона об АО).

Хотясуществует противоречие между ч. 2 п. 3 ст. 25 и ст. 52, п. 7 ст. 49, п. 7 ст.55, п. 5 ст. 71, ст. 91 Закона об АО (владелец дробной акции имеет полное право(а не часть его) на информацию, на обжалование решения общего собранияакционеров, на подачу иска о возмещении убытков, причиненных АО его органамиуправления и т.п.), но в целом из наименования и характеристики предоставляемыхправ по объему (ч. 2 п. 3 ст. 25 Закона об АО) можно сделать вывод, что режимдробных акций тяготеет к режиму отдельных вещей. Об общей долевой собственностигласит п. 3 ст. 57 Закона об АО, но идет ли речь о дробных акциях или другойситуации остается спорным вопросом.

Умозрительноможно делать вывод о защите прав акционеров, так как исчезла действовавшая до 1января 2002 г. норма ст. 74 Закона об АО о принудительном выкупе дробных акций.Практики же считают институт дробных акций не отражающим потребностейгражданского оборота (в силу узости круга оснований возникновения и прекращения)и необоснованно усложняющим учет прав и акций, решение организационных вопросовв АО (проведение общих собраний акционеров) и др.

Вызываетсомнения корректность правового регулирования режима акций в ЗАО. Достоинствомотечественного законодательства признается отказ от концепции ограничения права,существовавшей в одном из законопроектов (отчуждение акций акционерами сразрешения ЗАО — ср. со ст. 79 ГК), в пользу концепции преимущественного права(акционеры, а в случаях, предусмотренных уставом, и ЗАО пользуютсяпреимущественным правом приобретения акций, продавае­мых другими акционерамиэтого общества, — ч. 2 п. 2 ст. 97 ГК, ч. 4 п. 3 ст. 7 Закона об АО; обращаемвнимание на то, что по ГК субъектный состав управомоченных лиц уже — толькоакционеры).

Ещеодна проблема, связанная с акциями, — обязанность акционера реорганизуемого вформе разделения или выделения АО, голосовавшего против или не участвовавшего вголосовании по вопросу о реорганизации общества, получить акции каждогообщества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющиете же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе,пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (ч. 2 п. 3 ст. 18,ч. 3 п. 3 ст. 19 Закона об АО). Во-первых, такое «навязывание» акций, в томчисле при негативном отношении акционера к реорганизации, вряд ли вписывается всистему мер обеспечения его прав (см., например, п. 6 ст. 28, ст.ст. 40, 41Закона об АО). Во-вторых, на практике возникают споры при попытке увязать эту нормуи право акционеров требовать выкупа АО всех или части принадлежащих им акций вслучае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения оего реорганизации или не участвовали в голосовании по этим вопросам (п. 1 ст.75 Закона об АО).

2. Особенности создания и управления АО.

2.1. Учредители АО и его создание.

АОотносится к тем юридическим лицам, которые создаются по воле их будущихучастников, в связи, с чем для права важна их фигура.

УчредителямиАО могут быть как физические, так и юридические лица с ограничениями,установленными законом, а также публично-правовые образования (РоссийскаяФедерация, субъекты РФ, муниципальные образования — формулировка ГК) в порядке,установленном законом.

Ограничениясвязаны с общими условиями правосубъектности и с характеристикой конкретногосубъекта правоотношения.

Должностнымлицам государственных органов запрещено самостоятельно или через представителейучаствовать в управлении АО, а право на участие в управлении — одно из прав,которыми акция обязательно наделяет своего владельца — участника АО, в рядеслучаев — учредителя АО. Обойти этот запрет элементарно с помощью договорадоверительного управления имуществом, в частности акциями.

Закономможет быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан вхозяйственных товариществах и обществах, за исключением ОАО (п. 4 ст. 66 ГК).Ограничение на право участия в создании юридического лица может быть связано сответственностью и наказанием за уголовное правонарушение.

Финансируемыесобственниками учреждения могут быть участниками АО с разрешения собственника,если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК). Эту норму не может изменитьзапрет учреждению па распоряжение имуществом, содержащийся в п. 1 ст. 298 ГК, втом числе в силу существования имущества, поступающего в самостоятельноераспоряжение учреждения (п. 2 ст. 298 ГК). Однако именно в отношении последнейчасти имущества формулировка ч. 4 п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 18ноября 2003 г. № 19 представляется сомнительной, хотя это и связано спротиворечием между Бюджетным кодексом и гражданским законодательством.

Унитарноепредприятие может внести в качестве вклада в уставный капитал АО недвижимоеимущество только с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК). Казенноепредприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным заним имуществом, в том числе наделять им создаваемое АО, только с согласиясобственника этого имущества (п. 1 ст. 297 ГК). Примечательна ссылка ПленумаВАС РФ в ч. 5 п. 5 постановления от] 8 ноября 2003 г. № 19 на ст.ст. 6 и 20 ФЗ«О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»: ГУПы (МУПы) могутвыступать в качестве учредителей (участников) АО (за исключением кредитныхорганизаций) с использованием в этих целях принадлежащего им на правехозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только ссогласия собственника имущества.

Государственныеорганы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками АО,если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК, ст. 10 Закона об АО; а также- постановление ФАС Центрального округа от 5 октября 1999 г. по делу №А08-1294/99-18).

Внекоторых отраслях федеральным законом может быть запрещено или ограниченосоздание юридических лиц с участием иностранных лиц'. Ограничения на правоучастия в создании АО содержатся в антимоно­польном законодательстве.

Ксожалению, российский законодатель пошел по пути, противоречащему экономическойсущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединениекапиталов) АО, допуская существование «компании одного лица» — создание АОодним лицом или существование АО с одним акционером.

УчреждениеАО из одного лица оформляется несколько иначе (п. 1 и ч. 2 п. 5 ст. 9 Закона обАО). Отличаются они и по внутриорганизационным отношениям, и по организацииуправления (п. 3 ст. 4 Закона об АО и др.).

Сведенияо том, что АО имеет одного учредителя (акционера), должны содержаться в уставеобщества, быть зарегистрированы и удовлетворять другим требованиям опубличности информации вне зависимости от типа АО.

ГКсодержит единственное ограничение по субъектному составу учредителей — запретхозяйственному обществу, состоящему из одного лица, на единоличное создание АО (участиев АО) (п. 6 ст. 98 ГК., п. 2 ст. 10 Закона об АО). Представляется, что этонаправлено на защиту интересов кредиторов (см., например, п. 3 ст. 56 ГК) исвязано с обеспечением стабильности гражданского оборота вопреки произволуучредителей.

Взаконодательстве четко прослеживается разграничение между учредителями АО идругими участниками. Хотя все они именуются акционерами, но первые обладаютдополнительными правами и обязанностями.

Так,например, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам,связанным с созданием и возникшим до регистрации общества (п. 3 ст. 10 Закона).Также солидарный характер их обязанностей можно вывести из того, что связанныес созданием коммерческого юридического лица обязательства можно отнести ксвязанным с предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 322 ГК).

Одновременноэти обязательства учредителей сле­дует квалифицировать как действия в чужоминтересе без поручения (гл. 50 ГК), договоры в пользу третьего лица (ст. 430ГК) и т.п.

Основноетребование к таким действиям — совершение исхода из очевидной выгоды или пользыи действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимойпо обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (ст. 980 ГК). Часть 2п. 2 ст. 98 ГК — частный случай нормы ст. 986 ГК о переходе прав и обязанностейпо сделке, заключенной в чужом интересе, к лицу, в интересах которого онасовершена, при условии одобрения им этой сделки. Другое условие такого перехода- отсутствие возражений контрагента или его осведомленность о том, что сделказаключена в чужом интересе, как правило, презюмируется.

Внезависимости от одобрения общим собранием акционеров действий учредителейнеобходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенный ими до проведения такогособрания (учредительного), подлежат возмещению им АО (ст. 984 ГК). Это гарантияправ учредителей при потенциально недобросовестном поведении созданного ими АО.

Вряде случаев учредители в течение определенного срока после создания АОограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредители имеютвозможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительныхакций, так как признаются участниками АО с момента его регистрации и«присутствуют» при эмиссиях акций именно с этого момента.

Деятельностьучредителей по созданию АО опосредуется в договорной форме. Единственнымучредительным документом АО выступает его устав.

Законодательство,как правило, не раскрывает содержания и последовательности этапов созданияюридического лица.

Законоб АО содержит нормы относительно решения о создании АО, облекаемого вписьменную форму протоколом учредительного собрания. Такое решение должносодержать сведения о месте и времени принятия, о лицах, его принявших, ихподписи, оттиск круглой печати юридического лица — учредителя, результатыголосования и принятые решения:

·          по вопросамучреждения АО (принимается единогласно);

·          об утвержденииего устава (принимается единогласно);

·          об утвержденииденежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных прав, иных прав,имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций АО (принимаетсяединогласно);

·          об избранииорганов управления (принимается большинством в 3/4 голосов, которыепредставляют подлежащие размещению среди учредителей АО акции) (ст. 9 Закона обАО).

Этинормы можно использовать и в тех случаях, когда решение об учреждении АОоформляется протоколом решения единственного учредителя, протоколом заседаниякомпетентного органа единственного учредителя — юридического лица.

2.2.Документальное оформление АО.

Созданиеакционерного общества — это установленная правовыми нормами процедура возникновениянового субъекта гражданского оборота — юридического лица в соответствующейорганизационно-правовой форме. Она складывается из ряда совершаемыхучредителями и государственными органами юридических актов, которые, в своюочередь, образуют несколько относительно самостоятельных блоков: 1) актыучредителей; 2) государственная регистрация АО как юридического лица: 3)формирование уставного капитала АО путем выпуска и размещения акций. СозданиеАО согласно ст. 8 Федерального закона «Об акционерных обществах» возможно путемучреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица

Процедураучреждения АО инициируется волевыми действиями учредителей. Ими проводитсяобщее собрание, которое должно обсудить и принять решения по основным вопросамсоздания АО: учреждения общества, утверждения его устава, избрания органовуправления. На собрании могут обсуждаться и другие вопросы. В соответствии с п.2 ст. 9 Закона об АО решение, об учреждении общества, утверждении его устава иутверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных правлибо иных прав, имеющих денежную оценку; вносимых учредителем в оплату акцийобщества, должно быть принято учредителями единогласно. Результаты голосованияотражаются в протоколе общего собрания учредителей.

Приопределении правовой природы решения учредительного собрания АО, с нашей точкизрения, следует исходить из того, что оно оформляет собой волю учредителей,направленную на возникновение гражданско-правовых отношений. Поэтому поотношению к данному акту в субсидиарном порядке возможно применение норм ГК РФо сделках.

Единственнымучредительным документом АО выступает устав. В соответствии с п. 3 ст. 11Закона об АО в нем должны содержаться следующие сведения: полное и сокращенноефирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества(открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории(обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций,размещаемых обществом; права акционеров — владельцев акций каждой категории(типа); размер уставного капитала; структура и компетенция органов управления ипорядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собранияакционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органамиуправления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения,предусмотренные законодательством. Устав общества должен содержать такжесведения об использовании в отношении общества специального права на участиеРоссийской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в управленииуказанным обществом («золотая акция»).

Правоваяприрода устава юридического лица — дискуссионная проблема вот уже несколькостолетий. Она не разрешена до сих пор. В цивилистической литературе высказанонесколько точек зрения: 1) устав как договор либо правовой феномен, основанныйна договоре или содержащий в себе договор (элемент договора); 2) устав каклокальный нормативный акт; 3) устав как правоприменительный акт. Н.В. Козловойвысказана точка зрения, согласно которой устав является корпоративной сделкой.

Договорнаяконцепция устава не принята ни судебной практикой, ни современнымиисследователями. То же самое можно сказать в отношении устава как сделки. Крометого, последнее не дает возможности придать ему хотя бы относительнуюавтономность как правовому акту. Против устава как правоприменительного актасвидетельствует надындивидуальный характер положений, содержащихся в нем.Представляется, что устав является локальным правовым актом, который, приналичии в нем норм, имеет нормативный характер, что позволяет применять его какподзаконный нормативный акт.

Учредителизаключают между собой в письменной форме договор о создании АО, к котором, согласноп. 5 ст. 9 Закона об АО, должны определить порядок осуществления ими совместнойдеятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества,категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер ипорядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. При необходимостиучредители вправе включить в свой договор любые условия, не противоречащиезакону.

Из п.5 ст. 9 Закона об АО следует, что договор о создании общества не признаетсяучредительным документом общества. По своей правовой природе он относится кдоговорам простого товарищества, в котором двое или несколько лиц обязуютсясоединить свои вклады и совместно действовать для достижения цели, непротиворечащей закону. Поэтому неисполнение договора о создании АО можетповлечь обязанность нарушителя возместить причиненные другим участни­кам убыткив полном объеме. Кроме того, преследуя общую цель создания АО, учредители несутсолидарную ответственность по обязательствам, в которые они вступили ради достиженияэтой цели. АО согласно п. 3 ст. 10 Закона об АО может рассматриваться какправопреемник учредителей по их обязанностям, связанным с созданием общества,только в том случае, когда общим собранием акционеров действия учредителейбудут одобрены.

Вслучае учреждения общества одним лицом для создания АО достаточно еговолеизъявления, выраженного в виде самостоятельного документа — решения,которое должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы)акций, размер и порядок их оплаты (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Созданиенового АО возможно путем реорганизации уже существующего АО в форме слияния,разделения и выделения, а также путем преобразования в АО общества сограниченной ответственностью (п. 2 ст. 104 ГК и п. 1 ст. 56 Федерального закона«Об обществах с ограниченной ответственностью», производственного кооператива(п. 5 ст. 26 ФЗ «О производственных кооперативах»), унитарного предприятия (п.1 ст. 13 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципальногоимущества».

При созданиинового АО путем реорганизации уже существующего общества либо производственногокооператива основополагающее значение имеют следующие документы.

1.Решение общего собрания реорганизуемого кооператива либо общества (обществ),которым утверждается реорганизация в избранной участниками форме, порядок иусловия реорганизации; порядок конвертации акций либо обмена долей участниковобщества на акции акционерного общества (при преобразовании ООО в АО);разделительный баланс (при выделении, разделении) или передаточный акт (прислиянии и преобразовании ООО или производственного кооператива в АО). Переченьвопросов, утверждаемых решением общего собрания реорганизуемого общества(обществ), не исчерпывающий. Он может быть расширен с учетом компетенцииорганов управления реорганизуемого производственного кооператива или общества.При принятии решения о реорганизации требуется, как правило, квалифицированноебольшинство голосов или единогласие. Так, единогласное решение необходимо дляреорганизации общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 1)2 ГК), дляпреобразования производственного кооператива (п. 2 ст. 112 ГК).

Согласност. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержатьположения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованногоюридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая иобязательства, оспариваемые сторонами. В соответствии с существующей практикойв состав передаточного акта и разделительного баланса включается бухгалтерскаяотчетность, составляемая в установленном Минфином РФ порядке, в объеме формгодового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации).

Приреорганизации АО в форме выделения и разделения решением общего собранияреорганизуемого общества утверждается также вопрос о создании нового общества(обществ). При выделении решением общего собрания в качестве альтернативыконвертации акций может быть предусмотрено распределение акций создаваемогообщества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемогообщества самим реорганизуемым обществом (п. 2 ст. 19 Закона об АО).

Правоваяприрода решений общего собрания о реорганизации законодательно не определена.Ряд современных отечественных исследователей придерживаются мнения о егосделочном характере, поскольку, на их взгляд, решение общего собранияпредставляет собой волеизъявление юридического лица, направленное наустановление правовых отношений по поводу реорганизации. С точки зрения рядаюристов, само решение действительно отвечает всем признакам сделки, так какносит субъективный характер. Однако положения, утверждаемые решением общегособрания, связаны с волей юридического лица лишь косвенно, имеют в своей основенормы закона, описывающие процедуру реорганизации, и, следовательно — объективныйхарактер. Это позволяет считать их самостоятельными правовыми актами, которыепри наличии в их составе норм могут выступать в качестве локальных нормативныхактов.

Приреорганизации АО в форме слияния решением общего собрания каждогореорганизуемого общества утверждается договор о слиянии, заключенныйобществами, участвующими в этом процессе. В дого­воре должны быть определеныпорядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества вакции нового общества; может быть установлен порядок голосования на совместномобщем собрании акционеров (п.п. 2 и 3 ст. 16 Закона об АО). Требования ксодержанию договора о слиянии уста­навливаются и в Указе Президента РФ от 18августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересовгосударства как собственника и акционера».

Договоро слиянии нельзя считать договором простого товарищества, поскольку, каксправедливо отмечает Б.П. Архипов, «целью участников простого товариществаявляется совместная деятельность без образования юридического лица, в то времякак договор о слиянии изначально заключается для создания нового лица».Представляется верным вывод о том, что есть все основания причислить его кнепоименованным гражданско-правовым сделкам.

2. Устав, утверждаемый решением общего собранияреорганизуемых (при слиянии) либо вновь создаваемого общества (обществ)(соответственно — при выделении и разделении).

СозданиеАО путем преобразования государственного или муниципального унитарногопредприятия в порядке приватизации оформляется иными документами, переченькоторых установлен Законом о приватизации. Преобразование в порядкеприватизации возможно только на основании утверждаемого правительством РФ,органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправленияв сфере приватизации прогнозного плана (программы) приватизации федеральногоимущества на соответствующий год8, а также принимаемого органами, указаннымивыше, решения об условиях приватизации федерального имущества (ст. 6 Закона оприватизации).

Всоответствии со ст. 7 Закона о приватизации прогнозный план (программа)содержит перечень федеральных ГУЛ, акций ОАО, находящихся в федеральнойсобственности, и иного федерального имущества, которое планируетсяприватизировать в соответствующем году, указываются характеристика федеральногоимущества, которое планируется приватизировать, и предполагаемые срокиприватизации. Прогнозный план (программа) ежегодно разрабатываетсяПравительством РФ в соответствии с установленным порядком и утверждается им.

Решениеоб условиях приватизации ГУП в соответствии со ст. 14 Закона о приватизациипринимается в соответствии с прогнозным планом (программой) приватизациифедерального имущества Правительством РФ, Министерством имущественных отношенийРФ либо по поручению Министерства — его территориальным органом. В нем должнысодержаться следующие сведения: наименование имущества и иные позволяющие егоиндивидуализировать данные (характеристика имущества); способ приватизацииимущества; нормативная цена; срок рассрочки платежа (в случае еепредоставления); состав подлежащего приватизации имущественного комплексаунитарного предприятия, определенный в соответствии с Законом о приватизации;перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизациив составе имуще­ственного комплекса унитарного предприятия; иные необходимыедля приватизации имущества сведения. Тем же решением утверждается устав, вкотором должны быть учтены требования Закона об АО и особенности, определенныеЗаконом о приватизации.

Прогнозныйплан (программа) приватизации не признается нормативным правовым актом,поскольку не соответствует требованиям, предъявляемым к актам такого рода, вчастности, не имеет соответствующего обозначения". В процедуре правовогорегулирования создания АО он имеет значение юридического факта — административного акта, который детализируется и конкретизируется другимадминистративным актом — решением об условиях приватизации.

Наосновании и в соответствии с решением об условиях приватизации составляетсяпередаточный акт, в котором определяется состав подлежащего приватизацииимущественного комплекса ГУП, а именно, все виды подлежащего приватизацииимущества, включая здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь,сырье, продукцию, права требования, долги, в том числе обязательства ГУП повыплате повременных платежей гражданам, перед которыми оно несетответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также права наобозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги(фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другиеисключительные права; сведения о земельных участках, подлежащих приватизации всоставе имущественного комплекса ГУП. Передаточный акт должен содержать такжерасчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов ГУП, а в случаесоздания ОАО путем преобразования ГУП — сведения о размере уставного капитала,количестве и номинальной стоимости акций (ст. 11 Закона о приватизации).

Государственнаярегистрация АО осуществляется в соответствии с Федеральным законом «Огосударственной регистрации юридических лиц» (далее — Закон о регистрации). Вст. 12 этого Закона содержится перечень документов, необходимых для государственнойрегистрации АО созданного путем учреждения: а) подписанное заявителем заявлениео государственной регистрации; б) решение о создании юридического лица в видепротокола, договора или иного документа; в) учредительные документыюридического лица; г) выписка из реестра иностранных юридических лицсоответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силедоказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;д) документ об уплате государственной пошлины.

Прирегистрации АО, созданного в результате реорганизации, необходимы следующиедокументы (ст. 13 Закона о регистрации): а) подписанное заявителем заявление огосударственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемогопутем реорганизации; б) учредительные документы каждого вновь возникающегоюридического лица, создаваемого путем реорганизации; в) решение о реорганизацииюридического лица; г) договор о слиянии или присоединении; д) передаточный актили разделительный баланс; е) документ об уплате государственной пошлины.

Государственнаярегистрация АО означает возникновение у общества правоспособности, состоящейлишь в возможности осуществлять права и обязанности, вытекающие из действийучредителей, направленных на создание общества. Полную правоспособность АОприобретает только после оплаты 50% акций, составляющих уставный капитал общества(п. 3 ст. 2 Закона об АО).

Выпуски размещение акций регулируются, помимо Федерального закона «О рынке ценныхбумаг», Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг(утвержденными постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18июня 2003 г. № 03-30/пс)14 (далее — Стандарты).

Взглядна правовую природу Стандартов нельзя считать установившимся. Так, в решенииВерховного Суда РФ от 11 октября 2000 г. № ГКПИ 2000-1063 четко не определено,является ли данный правовой акт нормативным или ненормативным. А в решенияхВерховного Суда РФ от 14 апреля 2000 г. № ГКПИ 00-293, от 5 февраля 2002 г. №ГКПИ 01-1739 однозначно говорится о том, что стандарты являются нормативнымправовым актом. Очевидно, Стандарты можно определить как административный акт,содержащий в себе нормативные предписания (к примеру, ограничивающие праваэмитентов), из чего следует, что ему долж­на быть придана форма подзаконногонормативного акта.

Согласност. 19 Закона о РЦБ процедура эмиссии, если иное не предусмотренозаконодательством, включает в себя следующие этапы: 1) принятие эмитентомрешения о выпуске акций; 2) государственная регистрация выпуска акций; 3)размещение акций: 4) государственная регистрация отчета об итогах выпускаакций.

Приразмещении акций среди неограниченного круга владельцев или заранее известногокруга, число которых превышает 500, а также в случае, когда общий объем эмиссиипревышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, производится регистрацияпроспекта эмиссии акций. В этом случае процедура эмиссии дополняется следующимиэтапами: а) подготовка и регистрация проспекта эмиссии акций. Последний всоответствии со ст. 22 Закона о РЦБ должен содержать: данные об эмитенте,данные о финансовом положении эмитента, снедения о предстоящем выпуске акции;б) всю информацию из проспекта эмиссии и из отчета об итогах выпуска.

Каждыйвыпуск в соответствии со ст. 17 Закона «О рынке ценных бумаг» должен бытьзарегистрирован отдельным решением. Оно утверждается советом директоров (наблюдательнымсоветом) и содержит: полное наименование эмитента, место его нахождения ипочтовый адрес; дату принятия решения о размещении акций; наименованиеуполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении акций; датуутверждения решения о выпуске акций; наименование уполномоченного органаэмитента, утвердившего решение о выпуске акций; категорию (тип) акций; прававладельца, закрепленные акцией; условия размещения акций; указание количестваакций и данном выпуске; подпись лица, осуществляющего функции единоличногоисполнительного органа эмитента, и печать эмитента.

Решениео выпуске акций (при необходимости проспект эмиссии) и отчет о размещении всехакций выпуска Российской Федерации в лице Министерства имущественных отношенийРФ принимается советом директоров ОАО па основании решения об условияхприватизации имущественного комплекса ГУП, а па-правление в регистрирующийорган соответствующих заявлений производится единоличным исполнительным органомАО.

Длягосударственной регистрации выпуска акций в регистрирующий органпредоставляются следующие документы: заявление на государственную регистрациювыпуска; анкета эмитента; копия документа, подтверждающего государственнуюрегистрацию эмитента; решение о выпуске; справка эмитента об оплате его уставногокапитала, подписанная лицом, занимающим должность (осуществляющим функции)единоличного исполнительного органа эмитента, а также главным бухгалтеромэмитента или лицом, осуществляющим его функции; выписка из протокола заседаниясовета директоров (наблюдательного совета), которым принято решение оразмещении цепных бумаг, с указанием имен членов совета директоров(наблюдательного совета), голосовавших за его принятие; выписка из протоколазаседания сонета директоров (наблюдательного совета) о выпуске акций и проспектвыпуска, с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета),голосовавших за его принятие; копия учредительных документов эмитента со всемивнесенными в них изменениями и/или дополнениями; опись представленныхдокументов; проспект ценных бумаг (в случаях, когда государственная регистрациявыпуска сопровождается регистрацией проспекта выпуска); копии документов(вырезка из ленты новостей информационного агентства, копия публикации всредствах массовой информации, распечатка страницы эмитента и финансовогоконсультанта на рынке цепных бумаг в сети Интернет и т.п.), подтверждающихсоблюдение эмитентом требований о раскрытии информации на этапах принятиярешения о размещении и утверждения решения о выпуске (в случаях, когда государственнаярегистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта выпуска); документ обуплате налога или сбора, взимаемого в случаях, предусмотренныхзаконодательством РФ о налогах и сборах при эмиссии ценных бумаг.

Длягосударственной регистрации выпуска акций при создании АО путем реорганизации врегистрирующий орган дополнительно предоставляются следующие документы: копииучредительных документов всех юридических лиц, участвующих в реорганизации, атакже передаточного акта или разделительного баланса; отчет об итогах выпускаакций; выписка из протокола заседания совета директоров (наблюдательногосовета) и результатов голосования за его принятие; копия договора о слиянии(при реорганизации в форме слияния).

Отчетоб итогах выпуска должен содержать информацию, состав которой определен ст. 25Закона о РЦБ. При учреждении АО государственная регистрация выпуска акцийосуществляется одновременно с государственной регистрацией отчета об итогахвыпуска акций.

Длягосударственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций,размещенных при учреждении АО, в регистрирующий орган дополнительнопредставляются следующие: копия решения об учреждении АО; копия договора осоздании АО-эмитента в случае учреждения АО двумя и более лицами; отчет обитогах выпуска акций.

Ответственностьза правильность документального оформления создания АО возложена законодателемна учредителей, поскольку регистрирующие органы не обязаны проводить правовуюэкспертизу документов, направляемых для государственной регистрации. Но, вместес тем, они наделяются контролирующими функциями по отношению к уже созданномуАО и вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица вслучае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений законаили иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, атакже в случае неоднократных, либо грубых нарушений законов или иныхнормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц (ст.25 Закона о регистрации).

2.3. Особенности корпоративного управления.

Вцелом в АО максимально развита система органов, в том числе органов управления.Выделяются органы стратегического и тактического управления, управления иконтроля.

Общеесобрание акционеров — высший орган управления, временный орган периодическойдеятельности, состоящий, в отличие от других органов управления, исключительноиз акционеров (и их представителей).

В ст.103 ГК предложено деление на вопросы исключительной компетенции общего собранияакционеров и подлежащие делегированию другим органам. В ст. 48 Закона об АОсущественно расширен перечень вопросов, решение по которым отнесено кисключительной компетенции общего собрания. Запрет передачи их на решениеисполнительных органов общества трактуется в специальном законодательстве впользу совета директоров (наблюдательного совета). Эти вопросы могут бытьотнесены к компетенции совета директоров законом (например, п. 5 ст. 12 Законаоб АО) или уставом общества (например, пп. 6 п. 1 ст. 48, пп. 5 п. 1 ст. 65Закона об АО).

Крометого, изменена характеристика «исключительности» компетенции общего собранияакционеров: не только выделены вопросы, не подлежащие передаче на решениеисполнительному органу и в ряде случаев -совету директоров, но установлензапрет для общего собрания акционеров на принятие к рассмотрению вопросов, неотнесенных к его компетенции Законом об АО (п. 3 ст. 48).

Советдиректоров не столько орган контроля, сколько орган, осуществляющим «общееруководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенныхнастоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров» (п. 1ст. 64 Закона об АО).

Из ГКможно вынести впечатление, что совет директоров создается только в АО с числомакционеров более 50 (то есть в ОАО). Специальное законодательство оставляетвопрос о создании совета директоров в АО с числом акционеров — владельцевголосующих акций менее 50 (то есть не только в ЗАО, но и в ОАО) для решения вуставе (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

ТребованиеГК об определении в уставе исключительной компетенции совета директоров можнотакже реализовать путем применения ст. 65 Закона об АО и включения остальныхвопросов во внутренний документ, регулирующий деятельность этого органа,например, Положение о совете директоров (пп. 19 п. 1 ст. 48 Закона об АО).

Понятие«исключительности» компетенции совета директоров по ГК и Закону об АОразличаются: Кодекс запрещает совету директоров передавать вопросы, относящиесяк его исключительной компетенции, на решение исполнительных органов;специальное законодательство запрещает любую их передачу, то есть и поинициативе (решению) общего собрания акционеров (п. 2 ст. 65 Закона об АО).

Исполнительныйорган АО временный, с ограниченным сроком деятельности: осуществляет текущееруководство деятельностью АО: имеет двойную подчиненность — подотчетен советудиректоров и общему собранию акционеров; может иметь двух- или однозвеннуюструктуру, причем, в последнем случае может быть как коллегиальным, так иединоличным. Закон об АО не предусматривает, в отличие от ГК, существованиетолько коллегиального исполнительного органа, рассматривая его в некоторойстепени как факультативный (ст. 69 Закона об АО).

Вопросо правовом статусе единоличного исполнительного органа АО неоднозначно решаетсягражданским и трудовым правом.

Компетенцияисполнительного органа АС определена в ст. 103 ГК очень широко, но одновременнопо остаточному принципу — все вопросы, не составляющие исключительнуюкомпетенцию других органов управления.

ГКвключил в компетенцию общего собрания акционеров право передачи на договорнойоснове полномочий исполнительного органа профессиональным предпринимателям — коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).Специальное законодательство ограничивает это право применением только вотношении единоличного исполнительного органа (ст. 69 Закона об АО).

Изтекста ст. 103 ГК следует вывод о возможности передачи таких полномочий как вполном объеме, так и частично. В последнем случае будут функционироватьисполнительный орган как внутреннее структурное подразделение АО и управляющаяорганизация (управляющий), преследующие единые цели, но с распределениемполномочий.

Присутствуюти другие значимые различия. Исполнительный орган не признается субъектомгражданско-правовых отношений, представляя юриди­ческое лицо, но, непредставительствуя от его имени в смысле ст. 182 ГК. Управляющая организация(управляющий) — самостоятельный субъект права со всеми вытекающими отсюдапоследствиями (например, государственная регистрация, принятие на себяпоследствий сделок, совершенных с превышением полномочий, возможностьбанкротства и т.д.). Не решен однозначно вопрос о двойном подчинении вотношении управляющей орга­низации (управляющего). Шире круг оснований прекра­щенияполномочий управляющей организации (управляющего) и ответственности, так какотношения между ней и АО строятся исключительно на договорной основе исчитаются предпринимательскими.

Договоримеет однозначно гражданско-правовую природу и, на наш взгляд, относится кдоговорным обязательствам по оказанию услуг.

ЗащитаАО и акционеров от неправомерных действий органов управления и последних отдействий акционеров тесно связана с вопросом «социализации» акционерного права,реализации гражданско-правового принципа беспрепятственного осуществлениясубъективных прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебнойзащиты (ст. 1 ГК) на примере прав акционеров.

Еслиобобщить краткие выводы, то следует отметить количественное и качественноерасширение источников права, их несинхронное развитие, переплетение имущественныхи организационных вопросов в деятельности АО, необходимость комплексногоподхода к решению этих вопросов.

Заключение

Отличительнымичертами акционерного общества являются:

1)деление уставного капитала на доли (вклады) участников (акционеров) равногоразмера (в отношении одного вида и типа акций — абз. 2 п. 1 ст. 25 Закона обакционерных обществах);

2)доли участия в уставном капитале воплощаются в специальные ценные бумаги — акции, из номинальной стоимости которых составляется этот капитал;

3)ограниченность для акционеров риска убытков, связанных с деятельностью АО,стоимостью принадлежащих им акций.

Согласноабз. 2 п. 1 комментируемой статьи акционер, по сути, отвечает за свой долг.Солидарный характер обязанности акционеров означает не только то, что кредиторАО вправе требовать исполнения обязательств как от АО и акционеров совместно,так и от любого из них в отдельности, но и то, что акционеры и АО остаютсяобязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК).

Фирменноенаименование АО включает его наименование и указание на то, что обществоявляется акционерным, т.е. указание на организационно-правовую формуюридического лица (п. 1 ст. 54 ГК).

Полноеи сокращенное наименования должны быть на русском языке, а дополнительно АОвправе иметь их на языках народов Российской Федерации и (или) иностранныхязыках.

Согласноп. 1 ст. 54 ГК в предусмотренных законом случаях АО как коммерческаяорганизация должно в своем наименовании содержать указание на характердеятельности юридического лица.

Особенностиправового положения АО, созданных путем приватизации государственных имуниципальных предприятий, определяются законами о приватизации, а также инымиправовыми актами о приватизации, содержащими нормы гражданского права.

Литература

1.        КонституцияРФ. М., 1993.

2.        ГражданскийКодекс РФ. Часть первая. М., 2003.

3.        Обакционерных обществах: ФЗ РФ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ в ред. от 05.01.2006 г.// СПС «Консультант-плюс».

4.        Огосударственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей:ФЗ РФ от 08.08.2001 № 129-ФЗ в ред. от 02.07.2005 г. // СПС «Консультант-плюс».

5.        Онекоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»:Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19. // СПС «Консультант-плюс».

Литература

6.        АртеменковС.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица. М., 2000.

7.        АрхиповБ.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ//Законодательство. 2002. № 10. С.44-48.

8.        Гражданскийкодекс России. Проблемы. Теория. Практика. /Под ред. А.Л. Маковского. М., 1998.

9.        Гражданскоеправо. / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. Т.1. М., 2004.

10.      ГуевА.Н. Гражданское право. Часть 1. М., 2003.

11.      ГуевА.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. М., 2004.

12.      ДолинскаяВ.В. Акционерное право. М., 2997.

13.      ЖдановД.В. Реорганизация акционерных обществ в РФ. М., 2001.

14.      КозловаН.В. Правовая природа учредительных документов юридического лица // Хозяйство иправо. 2004. № 1. С.65-67.

15.      Комментарийк ФЗ РФ «Об акционерных обществах» с постатейным приложением /Автор-составительТкаченко Е.И. М, 2004.