Реферат: Применение аккредитивной формы расчетов во внутреннем и международном оборотах

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">СОДЕРЖАНИЕ

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Введение..............................................2

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Разновидностиаккредитивов............................4

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Правовыеисточники. Международная судебная практика...7

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Права иобязанности сторон...........................10

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Юридическаяприрода..................................20

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Комментарии..........................................22

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Литература...........................................25

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">ВВЕДЕНИЕ

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Перед каждым субъектом хозяйствования,заключающим внешнеэкономическую сделку, связанную с исполнением либо принятиемисполнения денежного обязательства, стоит проблема выбора метода платежа.Понятие метода платежа сложившееся в международной торговле, является болеешироким и более комплексным, нежели используемое в отечественном финансовомправе понятие формы расчетов. Если последнее охватывает лишьформально-юридические стороны расчетной операции (права и обязанности сторон,форма документооборота), то метод платежа наряду с ним включает такжеэкономическую сторону внешнеторговой операции.(1) В результатеобъединения правовых и экономических критериев все методы платежа вмеждународной торговле возможно выстроить в виде определенной парадигмы, накрайних полюсах которой находятся методы платежа, максимально выгодные дляодной из сторон в ущерб интересам другой, а ближе к центру — те, которые болееуравновешивают баланс интересов покупателя (плательщика) и продавца (получателясредств).

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Наиболее диспропорциональнораспределены интересы сторон при использовании авансового платежа и платежа наоткрытый счет. По сути эти два метода платежа — зеркальное отражение друг другас той разницей, что все преимущества, которые возникают в первом у продавца, вовтором приобретает покупатель. Авансовыйплатеж в полной контрактной сумме предполагает фактически кредитованиепродавца с полным переносом всех рисков на покупателя. Платеж на открытый счет предусматривает обратное: товарный кредит впользу покупателя и лишь затем — оплату поставленных товаров. Интересы сторонболее уравновешены, однако значительные преимущества покупателя все жеостаются, при использовании чистогоинкассо. Этот метод платежа предусматривает посредничество банка, которыйвслед за поставкой товара отсылает покупателю финансовые документы (векселя,чеки) с требованием платежа (для переводных векселей — акцепта). Интересыпродавца защищены гораздо в большей степени, когда финансовые документысопровождаются коммерческими (коносаменты, инвойсы, страховые свидетельства ипр.), передача которых покупателю против платежа способна передать ему правовойтитул на товары, либо легитимировать его в качестве надлежащего их получателя.Этот метод платежа именуется документарныминкассо. Но все же основным недостатком инкассовой операции для продавцаявляется отсутствие твердой гарантии платежа.(2) Поэтому максимальноприемлемым в таком случае вариантом для него является принятие такогообязательства банком, в платежеспособности которого продавец не сомневается.Таким методом является документарныйаккредитив, который предусматривает оптимально возможное сочетаниеинтересов сторон, поскольку между продавцом и покупателем появляется банк — своего рода независимый арбитр, гарантирующий платеж, но лишь по предоставлениипродавцом документов (отсюда определение — документарный), подтверждающий фактнадлежащего исполнения им обязательства произвести поставку.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Понятие аккредитив употребляется вшироком и узком значении термина. В узком смысле (как форма безналичныхрасчетов и как определенное юридическое понятие) аккредитив представляет собойусловное обязательства банка осуществить платеж третьему лицу (бенефициару),выданное по поручению клиента и на указанных им условиях. Условием вступленияобязательств в силу является предъявление бенефициаром надлежащих документов,указанных в условиях аккредитива и ранее определенных клиентом в заявлении наоткрытие аккредитива. В широком смысле (как метод платежа) аккредитивохватывает весь комплекс взаимоотношений сторон внешнеэкономической сделки:продавца и покупателя (либо сторон иного основного договора, лежащего восновании аккредитива, например, подрядчика и заказчика), банка-эмитента,авизирующего банка, рамбурсирующего банка, а также перевозчиков, страховойкомпании и т.д. С правовой точки зрения помимо одностороннего обязательства банка-эмитентааккредитив рассматривается как объемный комплекс договорных отношений междудругими участниками операции, вытекающих из договора банковского счета изаявления клиента об открытии аккредитива, договора об установлениикорреспондентских отношений между банками, кредитного договора (если кредитоткрывается за счет заемных средств), договора купли-продажи или иногодоговора, лежащего в основании открытия аккредитива и др.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Использование аккредитивной формырасчетов открывает широкие возможности для финансирования одной из стороносновного договора, как путем использования коммерческого, так и банковскогокредита. Коммерческий кредит покупателю может предоставляться с использованиемаккредитивов с рассрочкой платежа. Банковский кредит покупателю имеет место приоткрытии аккредитивов за счет банка и непокрытых аккредитивов, а также вразличных видах акцептных кредитов (выставление покупателем векселей заполученные товары непосредственно на банк). Коммерческий кредит продавцупредоставляется с использованием т.н. “ аккредитивов с красной оговоркой”.Банковский кредит продавцу может иметь форму негоциации векселя (т.е. покупкиили учета, сопровождаемых индоссированием векселя в пользу банка),представленного продавцом, или покупки банком еще не поступившей по аккредитивувыручки с немедленным платежом клиенту. Возможны и другие вариантыфинансирования или сочетания только что названных.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Исторически первичной формойаккредитива были т.н. кредитные письма(3), появившиеся в средниевека как простейшая форма перевода денег для дальнейшего получения в другомместе. Отправляясь в дорогу, путешественник, не желая подвергаться риску утратысуммы, сдавал ее своему банкиру, который взамен предоставлял уме кредитноеписьмо, дававшее право по прибытии обратиться к местному банкиру за получениемозначенной в кредитном письме суммы. В дальнейшем два банкира самостоятельноулаживали свои имущественные претензии друг к другу. Фактически аккредитивразвился из той же исторической формы банковского документа, что и переводной вексель.Этим можно объяснить то что различные на первый взгляд платежные документыимеют в своих чертах много общего. Аккредитивные письма в своей первоначальнойфункции (обслуживание неторговых операций физических лиц) встречаются, правда,нечасто и по сегодняшний день. В частности эмиссией еще недавно занималсябывший Сбербанк СССР.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Используются аккредитивы и вовнутренних расчетах (гл. VI Положения о безналичных расчетах в РБ, утв. НБ РБ31.01.97 г.(, однако гораздо реже. Основная причина в том что во внутригосударственных расчетах повышенные гарантииплатежа для продавца могут достигаться иными средствами (наличие действенныхрычагов судебной защиты). Вместе с тем, во внутренних расчетах на этом фонеотчетливо проявляются такие недостатки аккредитива как относительнаядороговизна и длительность документооборота.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Документарный аккредитив как инструментрасчетов во внешнеторговых операциях обязан своим появлением их резкому росту всередине XIX в. (см: R.L.Jordan. W.D.Warren. Commercial law. New York. 1992.p.445). Параллельно возникла потребность в международной унификации норм иправил использования аккредитивов. Эту роль на себя взяла Международнаяторговая палата (МТП), которая с 1993 г. начала издавать периодическипересматриваемые Унифицированные правила и обычаи для документарныхаккредитивов. В настоящее время действует шестая редакция 1993 г. (публикацияМТП №500, которая в дальнейшем для удобства в соответствии с английскимвариантом аббревиатуры будет именоваться UCP 500).

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">РАЗНОВИДНОСТИ АККРЕДИТИВОВ

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">В аккредитивной операции участвуетнесколько сторон, каждая из которых имеет установившееся наименование. Банк-эмитент финансовое учреждение, чьеобязательство произвести платеж, собственно, и именуется аккредитивом в узкомсмысле. Приказодатель (аппликант) — клиент, по поручению которого банк-эмитент открывает аккредитив; покупатель поосновному договору. Бенефициар — лицо, в пользу которого открыт аккредитив; покупатель по основному договору. Исполняющий банк — банк, уполномоченныйэмитентом произвести проверку документов и платеж. Авизирующий банк — банк, извещающий бенефициара об открытииаккредитива. Подтверждающий банк-  банк, разделяющий ответственностьперед бенефииаром по аккредитиву наряду с банком-эмитентом. Рамбурсирующий банк — банк, фактическиперечисляющий сумму платежа в пользу бенефициара. Это только основные участникиаккредитивной операции, причем очень часто один и тот же банк может выступать вразличных функциях: так, авизирующий банк может выступать и в качествеисполняющего, и подтверждающего; подтверждающий банк обычно является исполняющим;банк-эмитент может фактически выступать и в роли приказодателя, если открылкредит по собственным операциям и от собственного имени и т.п.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Существуют определенные специфическиеразновидности аккредитивов. Прежде всего, каждый аккредитив должен ясно указывать,является он отзывным (т.е. можетбыть в любой время аннулирован банком-эмитентом) или безотзывным. При отсутствии такого указания аккредитив считаетсябезотзывным (ст.6 “с” UCP 500). При этом отзывный характер фактически лишаетаккредитив всех его преимуществ по сравнению с другими формами расчетов ипоэтому на практике применяется крайне редко.(4)

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">В зависимости от содержания самогоаккредитивного обязательства различают аккредитивы:

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">а) сплатежом по предъявлении документов;

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">б) сплатежом с рассрочкой;

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">в) исполняемый путем акцепта векселя, выставленного набанк-плательщик;

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">г) исполняемые путем негоциации векселя.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">В практике международной торговлисложились определенные традиции и предпочтения в выборе форм платежа поаккредитиву. Англо-американский типаккредитива в большинстве случаев связан с использованием векселя (даже если онподлежит оплате по предъявлении). Оплачиваемого банком-эмитентом. Использованиевекселя чуждо европейскому типу,предусматривающему, как правило, осуществление платежа против документовавизирующим банком. Основное внимание в дальнейшем будет уделено европейскому(распространенному не только в Европе, но и, например, в латиноамериканскихстранах) типу аккредитива.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">В тех случаях, когда банк-эмитентнаходится на территории иностранного государства, бенефициар зачастую лишендолжных средств правовой защиты в случае неплатежа со стороны последнего(необходимость возбуждения дела в суде иностранного государства, трудности сего исполнением при отсутствии соглашения о правовой помощи между двумястранами и т.п.). Чтобы избежать, а также с целью защиты интересов бенефициараот политических, валютно-переводных и прочих рисков, используется подтвержденный аккредитив. Если неподтвержденный аккредитив — этоусловное обязательство совершить платеж банка-эмитента, то подтвержденный — этосолидарное обязательство двух банков, как эмитента, так и подтверждающегобанка, который обычно расположен в том же государстве что и бенефициар.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Если подавая в банк заявление оботкрытии аккредитива, приказодатель одновременно представляет банку-эмитентусумму, за счет которой должен проводится платеж, то такой аккредитив именуется покрытым. Во всех иных случаях, когдаэмитент принимает на себя кредитный риск (имеется в виду возможность платежа впользу бенефициара за счет собственных средств), аккредитив является непокрытым.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Компенсационный

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»"> аккредитив представляет собой обязательство,служащее обеспечением другого аккредитива. Например, покупатель открываетаккредитив в пользу посредника (комиссионера), а последний использует его вкачестве покрытия под другой аккредитив, который он открывает в пользу комитента.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Поскольку во многих американских штатахсуществует запрет на выдачу гарантий банками, финансовая индустрия США выработаласпецифическую разновидность гарантийных обязательств — резервный (stand-by) аккредитив, который подчиняясь требованию UCP(ст.1), в то же время выполняет совершенно иную хозяйственную функцию: это неформа расчетов, а обязательство банка-эмитента гарантировать платеж в инойформе со стороны приказодателя. Совет Управляющих Федеральной резервной системыСША определил резервный аккредитив как “обязательств, выданное эмитентомбенефициару выплатить суммы, взятые в долг или полученные в качестве предоплатыили зачисленные на счет стороны  посделке (клиента) или осуществить платеж в счет доказательства задолженностистороны по сделке или совершить платеж в случае любого неисполненияобязательств стороной по сделке”. Резервный аккредитив создает первоначальноеобязательство банка, независимое от основной коммерческой сделки, ее условий исредств защиты. По сути — это независимая банковская гарантия, облеченная вформу акредитива.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Аккредитив с “красной оговоркой” позволяет бенефициару получить аванс в счетаккредитива до момента отгрузки товара и передачи товарно-распорядительныхдокументов. Сущность и назначение таких аккредитивов легче понять, обратившиськ истории возникновения: аккредитивы с “красной оговоркой” появились в практикеаукционной торговли шерстью (в Австралии, Новой Зеландии, Южной Африке), когдаевропейские импортеры-аппликанты предоставляли таким образом аванс своимагентам в этих странах для участия в аукционах по ее оптовой закупке.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Без преувеличения уникальную правовуюситуацию представляют собой переводные(трансферабельные) аккредитивы. Эта уникальность выражается в том, чтопередача аккредитива первым бенефициаром второму означает передачу не толькоправ кредитора (по денежному обязательству), но и обязанностей должника(обязательств должника осуществить поставку товара по основному договору).Иными словами — трансфер аккредитива — это и уступка требования, и переводдолга одновременно. Перевод аккредитива требует обязательного согласия на этосо стороны банка, уполномоченного провести платеж. По мнению К.Шмиттгоффа,“переводной вексель бросает вызов традиционной классификации перехода прав”,(lbid)(5). UCP 500 (ст.48) содержат важные правила для перевода.Основные из них: перевод аккредитива допускается, если только он изначальноопределен как переводной; аналогично в качестве диспозитивной нормы изложеноправило, что аккредитив может переводится только один раз. От переводаотличается уступка выручки по аккредитиву (ст.49 UCP 500), которая в юридическомплане представляет собой уступку первоначальным бенефициаром права требования последующемубенефициар, которая может осуществляться как с извещением, так и без извещениябанка-эмитента.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">ПРАВОВЫЕ ИСТОЧНИКИ. МЕЖДУНАРОДНАЯСУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Широкое и безоговорочное использованиеправил, издаваемых неправительственной международной организацией, каковой являетсяМТП, особенно с учетом их возможных коллизий с нормами национальногозаконодательства, далеко не бесспорно. Возникает вопрос о их юридическом статусеи юридической силе. Подходя к решению данной проблемы, такой авторитетныйспециалист в области международного права как Шмиттгофф (C.M. Schimtthoff. Cit.opt) определяет Унифицированные правила как обычай (usage) международнойторговли, в то же время подчеркивая трудность в определении правил применения иих юридической силы. Для решения этой задачи он выстраивает общую классификациюобычаев международной торговли:

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">1)нормативные торговые обычаи

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">а) законные обычаи;

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">б) универсальные обычаи.

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">2)договорные торговые обычаи

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">а) транснациональные формуляры;

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">б) другие обычаи.

<span Courier New";mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">3)фактические торговые обычаи(6)

<span Courier New";mso-bidi-font-family: «Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Если UCP относят к категории 1(б), тоони применяются независимо от воли банка-эмитента. Если к категории 2(а), то втексте аккредитива обязательно должна быть ссылка на UCP. Коммерческий судБрюсселя в решении от 16.11.78г. также пришел к выводу, что UCP применяются вправоотношениях сторон, которые в ходе своей хозяйственной деятельности обычноиспользуют аккредитивы, вне зависимости от наличия прямого соглашения об ихприменении. Во Франции в решении Кассационного суда подчеркнуто, что UCP имеюттакой же нормативный эффект, как и статьи Гражданского кодекса. Еще ранее, в1976г. Коммерческий суд Парижа отклонил утверждение одной из спорящих по делусторон о том, что UCP представляют собой лишь рекомендацию. В решенииговорилось что правила отражают обычаи, являющиеся источником права, и вкачестве таковых могут действовать при отсутствии прямо выраженной ссылки наних сторон, если они не исключили в той или иной степени их применение. На этойже позиции стоит судебная практика Италии, США, ФРГ и ряда других стран,отрицающая обязательность ссылки на UCP в условиях аккредитива для их применения.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Любопытен статус UCP в американскомправе. Дело в том, что там аккредитивные операции напрямую урегулированы вразд.5 Единообразного торгового кодекса (ЕТК) США. Однако в ряде штатов путемсоответствующей оговорки можно заменить применение национального права на UCP,причем не только во внешней, но и во внутренней торговле.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Статус UCP в Беларуси определен в“Инструкции о банковских операциях по международным расчетам” Национальногобанка Республики Беларусь от 2 сентября 1998 г. №95. Согласно ст. 3 этойинструкции “При осуществлении операции по международным расчетам в формедокументарного аккредитива уполномоченные банки и их клиенты руководствуютсянастоящей инструкцией, а также применяют положения Унифицированных правил иобычаев для документарных аккредитивов МТП в редакции №500.(7) Приавизовании аккредитива учавствующим в нем банкам по системе SWIFT всоответствующих форматах 7-й категории аккредитив подчиняется Унифицированнымправилам без специальной оговорки об этом, если в тексте сообщения не сказанооб ином.” Cледует также заметить что до появления данной инструкции положениеUCP 500 не было вполне определенным. Согласно ст.561 ГК РБ к правам иобязанностям сторон внешнеторговой сделки применяется коллизионная привязка кзакону места совершения сделки, если стороны не договорились об ином. В техслучая, когда текст аккредитива содержит ссылку на его подчинение UCP, последниефактически приобретают силу подобных договорных условий. Однако ст.1 UCP 500гласит, что “они являются обязательными для всех заинтересованных сторон приотсутствии прямо выраженного соглашения об ином”. В отличие от предыдущей редакцииUCP 1983г. (UCP 400) из новой фактически исчезла фраза об обязательности ссылкина подчинение UCP, т.е. фактически введена презумпция их применения. Подобнаяпрезумпция содержится и в правилах телекоммуникационной системы SWIFT, посредствомкоторой авизируется большинство аккредитивов. Очевидно, что применение UCP вконтексте белорусского законодательства при отсутствии ссылки на них в текстеаккредитива требует соответствующей санкции на это, выданной в рамках национальнойправовой системы.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Определившись со статусом UCP,необходимо заметить, что, несмотря на свое широчайшее распространение,Унифицированные правила не охватывают всех сторон аккредитивной операции. Посути UCP регулируют лишь аккредитив в узком смысле, как одностороннееобязательство банка-эмитента перед бенефициаром, оставляя незатронутыми многиеотношения между банками, между приказодателем и бенефициаром, между приказодателеми банком-эмитентом. Отношения между банком-эмитентом и банком, осуществляющимнепосредственное представление средств бенефициару, урегулированы в другомиздании МТП — Унифицированных правилах по межбанковскому рембурсированию подокументарным аккредитивам (публикация №525). URR 525 применяются, еслибанк-эмитент сделал оговорку об этом в тексте рамбурсных полномочий. Однако прииспользовании аккредитивов через систему SWIFT, URR 525 применяютсяавтоматически, если условия аккредитива не содержат оговорки об ином.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Вместе с тем даже использование UCP иURR в отношениях сторон не снимает вопрос о выборе применимого права. Да и самознакомство с текстами Унифицированных правил, написанных максимально доступнымязыком, позволяет судить, что они адресованы прежде всего банковским служащим,а не юристам. Об этом говорит и сама техника документов, разительно отличающаясяот юридической техники иных международных конвенций, а также национальногозаконодательства в области гражданского и торгового права: избеганиеиспользования специальной юридической терминологии, отсутствие вУнифицированных правилах отсылочных, бланкетных и коллизонных норм и пр.Поэтому встает вопрос о выборе для восполнения содержания правил права, используемогов качестве применимого.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Естественно, что подобный подходупирается в фактические различия национальных коллизионных норм. В зарубежнойнауке предприняты попытки каким-то образом сформулировать общие подходы крешению данной проблемы. Так Куркела, анализируя направления развитиямеждународного частного права (МЧП) в это сфере, отмечает появившуюся впоследнее время тенденцию избрания участниками в качестве применимого своегонационального права, которую он называет “homeword trend”. Вместе с тем, по егомнению, в качестве применимого было бы оправданнее использовать коллизионнуюпривязку и право страны банка-плательщика. К. Шмиттгофф выдвигает три гипотезыв ряде случаев подтвержденных судебной практикой, об определении в аккредитивнойоперации применимого права: 1) в отношениях клиент — банк-эмитент применятьсядолжно право страны, где осуществляется деятельность банк и где открываетсяаккредитив; 2) в отношениях бенефициар — банк-эмитент и бенефициар — авизирующийбанк наиболее тесно связанной системой права является право страны авизирующегобанка; 3) оно же может применяться для отношений банка-эмитента с авизирующимбанком. В тех случаях, когда аккредитивное обязательство исполняется сиспользованием векселя, применимое право определяется с учетом вексельных норм,в частности, для участвующих в ней государств с учетом норм Женевскойконвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных ипростых векселях 1930 г.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Наконец, отношения сторон аккредитивнойоперации помимо UCP и национального права, выбранного в качестве применимого взначительной степени корректируются правилами внутреннего валютногорегулирования государств участников операции. Виду своего безусловногоприоритета над UCP, а также в силу своего экстерриториального характерадействия валютное законодательство способно в значительной степени определятьили даже диктовать условия аккредитива ( в Беларуси например, ограничиватьсроки коммерческого и банковского кредитования участников аккредитивнойоперации, а также цели, сроки и порядок использования приобретенной навнутреннем рынке либо поступившей в качестве выручки иностранной валюты).

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">“Недостаточно правовой” характер UCPвынудил доктрину сформулировать своего рода общую часть UCP, определяющуюосновные принципы их применения. Прежде всего необходимо учитывать, чтоаккредитив представляет собой разумный компромисс интересов всех участвующихсторон: для продавца — получение в качестве плательщика надежного банка, вплатежеспособности которого он не сомневается; для плательщика — уверенность втом, что платеж будет совершен только по получении всех необходимых документов,названных им при открытии аккредитива и подтверждающих факт поставки. Длябанка-эмитента, принимающего на себя риски как продавца, так и покупателя,вводятся многочисленные льготы и послабления. Так, он не несет ответственностиза: форму, полноту, точность, подлинность или юридическое значение любыхдокументов или содержащихся в них условий; описание, количество, качество,кондиционность, упаковку, доставку, ценность или фактическое наличие указанныхв документах товаров, а ровно за добросовестность, действия и/или бездействие,платежеспособность, выполнение обязательств, коммерческую репутациюгрузоотправителя, перевозчиков или страховщиков товара или всякого другого лица(ст.15 UCP); за последствия задержки и/или потери в пути каких либо сообщений,писем или документов, за задержку, а также искажение или другие ошибки,возникающие при передаче телекоммуникационных сообщений, за ошибки в переводе итолковании технических терминов (ст.16 UCP); за последствия событий, обычнотолкуемых как форс-мажор (ст.17 UCP); за неисполнение переданных инструкцийдругой стороной, даже если эта другая стороны были выбраны им самостоятельно(ст.18 UCP). В отношениях с приказодателем, неисполнившим тем либо иным образомсвои обязательства перед банком-эмитентом (например, непредставившим покрытиепод платеж, произведенный в пользу бенефициара), банк эмитент может удерживатьтоварораспорядительные и прочие грузовые документы, что осложнит либо сделаетневозможным распоряжение приказодателем, поступившим в его адрес грузом. В своюочередь, и другие банки, привлеченные банком-эмитентом к исполнениюаккредитива, вправе немедленно отказаться от исполнения инструкций с извещениемпоследнего (ст.ст. 7 UCP 500, 9”d” URR 522).

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Указанные нормы позволяютсформулировать два основных принципа: ф) автономии аккредитива; б) строгогосоответствия. Принцип автономииаккредитива выражен в конкретных статьях UCP и URR: аккредитив по своей природепредставляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора(ов), на котором он может быть основан, и банки ни в коей мере не связаны и необязаны заниматься такими договорами, даже если в аккредитиве есть какая либоссылка на такой договор; аналогично клиент в результате своих взаимоотношениймежду банком-эмитентом или бенефициаром не может предъявить претензию пообязательствам банка произвести платеж, оплатить или акцептовать переводной(ые) вексель (я) (тратты) или негоциировать и/или выполнить любые обязательствапо аккредитиву (ст.3 “a” UCP 500); если только исполняющий банк не являетсяподтверждающим банком, исполнение банком-эмитентом не создает для исполняющегобанка какого-либо обязательства произвести платеж, платеж с рассрочкой,акцептовать тратты или произвести негоциацию (ст.10”c” UCP 500); рамбурсноеполномочие является независимым от аккредитива, на который в нем содержитсяссылка и рамбурсирующий банк не связан его условиями, даже если рамбурсныеполномочия содержат ссылку на такой аккредитив (ст.3 URR 522). В качествеодного из проявлений принципа автономии можно назвать запрет выставлять векселяв рамках аккредитивной операции непосредственно на покупателя (ст.9”b” “iv” UCP500). Таким образом, как сам аккредитив независим от любых договоров междупродавцом и покупателем, между банками, участвующими в операции, так и этидругие сделки не зависят от условий аккредитива. Говоря правовым языком — аккредитив (если он безотзывной) представляет собой одностороннюю абстрактнуюсделку, в которой банк-эмитент не вправе отказаться от исполнения обязательствасо ссылкой на неисполнение встречного обязательства другой (например, непоставкутовара покупателем). Тем более по общему правилу не имеет права ссылаться натакие обстоятельства покупатель который вообще не является сторонойаккредитивной (в узком смысле термина) сделки.(8)

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Вместе с тем, хотя UCP и не содержатникаких оговорок, позволяющих банку-эмитенту отказать в платеже бенефициару вслучае неисполнения контрактных обязательств последним, национальная судебнаяпрактика ряда стран, основываясь на внутреннем процессуальном законодательстве,выработала определенные исключения из принципа автономии аккредитива. Так, воФранции приказодатель, согласно решения Апелляционного Суда Парижа от 15 июня1950г., был управомочен обратиться в суд за наложением ареста на аккредитив селью воспрепятствовать платежу в пользу бенефициара. Правда позднееКассационный Суд (15.10.1981г.) отказал приказодателю в праве наложить арест,сочтя, что безотзывность аккредитива препятствует любому иску, имеющемупоследствием паралич механизма. Это решение, первоначально касавшееся случаяареста, практикуемое относительно обязательства, связанного с договором, накотором основан аккредитив, в последствии было распространено на случаи, когдаповод для ареста является посторонним основному договору. Но в случаемошенничества бенефициара, судебная практика позволяет приказодателюблокировать аккредитив. Мошенничеством считаются случаи представленияфальшивого документа (например коносамента) или представления ложных сведений(например, товар, объявленный в фактуре, не соответствует товару, переданномуэкспедитору), а также случаи, когда сам аккредитив является фальшивым. Но арестможет быть наложен только в случаях, когда доказательства мошенничестваабсолютно неоспоримы. Простых предположений недостаточно (см: Гавальда, СтуфлеБанковское право М. 1996).

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Недавнее решение Верховного Суда ЮАРопределило, что основанием для отказа банка в платеже по аккредитиву может бытьтолько судебное решение, в котором ясно указывается, что документы представленыпродавцом с использованием обманных действий.

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">Англо-американская судебная практикатакже значительно скорректировала принцип автономии аккредитива. Так, он неможет быть применяться в случаях, когда банку становится известно об обманныхдействиях бенефициара до момента предоставления документов и переводныхвекселей. Само понятие обмана применительно к аккредитивам, понимается как“изменение с целью обмана представляемых документов” или “связанная с обманомотгрузка мусора или же товара более низкого качества, значительно отличающего стем, что назван в аккредитиве и основном контракте” (United Bank Ltd. vCambridge Sporting Goods Corp., 1976). Однако, считается, что интересыпокупателя по аккредитиву не могут быть защищены путем наложения запрета в техслучаях, когда имеет место обман со стороны третьих лиц (например,экспедитора), о котором бенефициар не знал. Правда, в таких случаях упокупателя остаются в арсенале иные средства защиты, не связанные напрямую саккредитивом (например, вытекающие из ст.5-111 (1) ЕТК США: нарушение гарантий,связанных с передачей документов).

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">

<span Courier New"; mso-bidi-font-family:«Times New Roman»">В целом анализируя практику английскихсудов по применению UCP, К.Шмиттгофф определил три возможных ситуации,связанных с обманными действиями: 1) имеет место заявление, сделанноепокупателем банку и основанное на подозрении (даже серь

еще рефераты
Еще работы по банковскому делу и кредитованию