Реферат: Правовое государство. Понятие и основные черты. Правовой статус товарной и фондовой биржи
/>Министерство образования РоссийскойФедерации
Самарскаягосударственная экономическая академия
Кафедратеории и истории государства и права
Контрольная работа
покурсу «Право»
студенткиХХХХХХХ
4курса, специальности ФиКр,
факультетаВВДО
Преподаватель:
Доцент,к.ю.н. ХХХХХХ
Оценка _____________
Самара200?
Содержание.
1. Правовое государство. Понятие и основные черты. 3 1.1. История развития теории правового государства. 3 1.2. Основы и основные признаки правового государства. 7 1.3. Практика становления правового государства в России. 9 2. Правовой статус товарной и фондовой биржи. 11 2.1. Понятие товарной биржи. Порядок создания и прекращение деятельности. 11 2.2. Понятие фондовой биржи и сфера ее деятельности. Порядок создания и лицензирование. 19 3. Список использованной литературы. 27
1. Правовое государство.
Понятие иосновные черты.
1.1. История развития теорииправового государства
Правовое государство как определенная теоретическаяконцепция и соответствующая практика имеет долгую и поучительную историю. Самтермин «правовое государство» (Rechtsetaat) прочно утвердился в немецкойлитературе в первой трети ХIХ века в трудах К.Т.Вельнера, Р. фон Моля и др., ав дальнейшем получил широкое распространение, в том числе и в России, где средивидных сторонников теории правового государства были Б.Н. Чичерин,Б.Ф.Кистяковский, П.И.Новгородцев и др.
Необходимо заметить, что различные теоретическиеконцепции выражавшие идею и понятие правовойгосударственности, сформировались очень и очень давно.
Целый ряд положений, значимых для последующихпредставлений о правовом государстве, был разработан уже античными авторами. Вих числе положения о власти закона как сочетании силы и права (Аристотель идругие); о различении правильных и неправильных форм правления, о смешанномправлении и о роли права в типологии государственныхформ (Сократ, Платон, Аристотель, Полибий, Цицерон); о соотношенииестественного и волеустановленного права (Демокрит,софисты и др.); о праве как мериле справедливости ирегулирующей нормы политического общения (Аристотель).
В эпоху перехода отфеодализма к капитализму решающее значение приобретают проблемы политической и ее формально равной длявсех правовой организации в виде упорядоченнойсистемы разделенных государственныхвластей, соответствующей новому отношению социально-классовых и политических сил. Юридическоемировоззрение нового восходящего класса требовало утверждения новыхпредставлений о свободе человека посредством режима господства права и в частных, их публично-политическихотношениях.
В этот период идеиправовой государственности с позиции историзма изложили прогрессивные мыслителитого времени Н.Макиавелли и Ж.Боден. В своей теории Макиавелли на основемноговекового опыта существования государств прошлого и настоящего предпринял попытку объяснить принцип политики, осмыслить движущие развития политической жизни с тем,чтобы изобразить контуры идеальногогосударства, наилучшим образом отвечающего потребностям его времени. Цельгосударства он видел в возможности свободного пользования имуществом и обеспечения безопасности для каждого.При рассмотрении вопроса о государственных формах предпочтение отдавалось республике, так как именнореспублика в большей мере отвечает требованиям равенства и свободы.
В период раннихбуржуазных революций одним из первых, кто дал теоретическое обоснование демократического государства, былСпиноза. Будучи связано законами, государство обеспечивает действительные праваи свободы человека. Он утверждал, что государство могущественное только тогда, когда оно гарантирует каждомугражданину не только сохранение жизни, но и удовлетворение его интересов, ипредостерегает правителей от посягательств на собственность, безопасность,честь, свободу и иные блага подданных.
В трактовке Д.Локка,который, по словам К.Маркса, был «классическим выразителем правовыхпредставлений буржуазного общества в противоположность феодальному», идея господства права воплощается вгосударстве, где верховенствует закон,соответствующий естественному праву и признающий неотчуждаемые естественныеправа и свободы индивида, и осуществлено разделение властей. Такое государство с господством права онпротивопоставляет деспотизму. «Свобода людей, находящихся под властью правительства,- отмечал он, - заключается в том, чтобыиметь постоянное правило для жизни, общее для каждого в этом обществе и установленноезаконодательной властью, созданнойв нем; это – свобода следовать моему собственному желанию во всех случаях, когдаэтого не защищает закон, и не быть зависимым от постоянной, неопределенной,неизвестной, самовластной воли другого человека». Обоснованныйздесь Локком правовой принцип индивидуальной свободы лишь словесно несколькорасходится с последующей, ставшей актуальной и для нас, формулой: «разрешеновсе, что не запрещено законом».
Новые представления оразделении властей получили систематическую разработку в творчестве Монтескье.Различая в каждом государстве три рода власти – законодательную, исполнительную,судебную, он отмечает, что для предотвращения злоупотреблений властью необходимтакой порядок вещей, при котором различные власти могли бы взаимно сдерживатьдруг друга. Разделение ивзаимное сдерживание властей являются, согласно Монтескье, главным условием для обеспеченияполитической свободы в ее отношениях к государственному устройству. Необходимость разделения власти назаконодательную, исполнительную и судебную,как основной принцип правового государства, Монтескье обосновывает следующим образом: «Если власть законодательная и исполнительная будутсоединены в одном лице или учреждении, то свободы не будет, так как можно опасаться, что этот монарх илисенат станет создавать тиранические законы для того, чтобы также тираническиприменять их. Не будет свободы и в том случае, если судебная власть не отделенаот власти законодательной и исполнительной.Если она соединена с законодательной властью, то жизнь и свобода гражданинаокажутся во власти произвола, ибо судья будет законодателем. Если судебнаявласть соединена с исполнительной, то судья получает возможность статьугнетателем.» (Монтескье Ш. Избранные произведения, с.290)
С философскимобоснованием теории правового государства выступил И.Кант. Центральное место вней занимает человек, личность. Важнейшим принципом публичного права философ считал прерогативу народатребовать своего участия в установлении правопорядка путем принятияконституции, выражающей еговолю. Верховенство народа обуславливает свободу, равенство и независимость всехграждан в государстве, которое выступает как «объединение множествалюдей, подчиненных правовым законам». Там, где государство действует на основе конституционного права, отвечает общей воле народа, там государство правовое,там не может быть ограничения прав граждан в области личной свободы, совести,мысли, хозяйственной деятельности. Правовую организацию Кант, также как и Ш. Монтескье, связывает с разделением властей на законодательную,принадлежащую парламенту, исполнительную – правительству, исудебную, осуществляемую судом присяжных, избранных народом. Философскаяконцепция Канта оказала значительное влияние на дальнейшее развитие политико-правовой мысли ипрактику государственно-правового строительства цивилизованного общества.
Идеи правового государствабыли отражены и в трудах русских мыслителей, таких как Писарев,Герцен, Чернышевский, Радищев, Муравьев и др., где они подвергали критикебеззаконие феодализма. Правоведы и философы предоктябрьскогопериода: Котляровский, Новгородцев, Чичерин, Бердяев и др. в своих произведениях теоретически завершили русскую концепцию правовогогосударства.
Рассмотримосновные идеи и принципы правового государства с точки зрения Г.Ф. Шершевича.Он отмечает следующие пути формирования и основные параметрыправового государства:
1) Для устранения произвола необходимо установление норм объективного права, которыеопределяют пределы свободы каждого и ограничивают одни интересы и другие, в томчисле и государственной организации, — отсюда идея господства права в управлении.
2) Если личная инициатива требует простора, то государству достаточноограничиться охраной субъективных прав.
3) Чтобы новый порядок не нарушался самими органами власти, необходимо строго определитьполномочия последних, отделив от исполнительной властизаконодательную, утвердить самостоятельность судебной власти, и допустив к соучастиюв законодательстве выборные общественные элементы.
Реальныегарантии правовой государственности Шершевич видит в том, что в различное времявыдвигались различные гарантии правового порядка против произвола "… а) неотъемлемое ограничениевласти; б) принцип разделения властей; в) правовоесамоограничение власти; г) подчиненность государства стоящему над ним праву. В действительности такойгарантией является только сдерживающая силаобщественного мнения."
В послеоктябрьский период в России идеи правовогогосударства были налажены требованиямиреволюционного правосознания, а затем полностью исключены из реальной жизни. Советскаягосударственно-правовая наука в период тоталитаризма не воспринималаидею правового государства, считая ее буржуазной, диаметрально противоположнойклассовой концепции государства.
1.2. Основы и основныепризнаки правового государства.
Рассмотрим теперь основные признаки правового государства:
1. Верховенство закона во всех сферах общественнойжизни.
Высшей формой выражения и защиты прав и свобод людейв системе правовых ценностей является закон. Если вдуматься в словосочетание«правовое государство», то можнопонять, что на первом месте в таком государстве — право. Это и означаетверховенство права в обществе, во всех его сферах.
Нерушимость его закрепляется в Конституции(основномзаконе) страны и распространяется на прочие законы и нормативные акты. Настраже неукоснительного соблюденияконституционных предписаний стоит Конституционный Суд и вся система судов правового государства,поэтому правовое государство это и конституционноегосударство.
Верховенство права (закона) в обществе как главныйпринцип правового государства предопределяет и прочие его принципы, в частностиподчинение закону и самого государства, и его органов, идолжностных лиц.
2.Реальность прав личности, обеспечение ее свободного развития. В социально-политической жизнисвобода человека выступает как его право. В правах человека выражаются возможности его действий вразличных сферах жизнедеятельности: экономической, политической,социально-культурной, личной. Чем шире эти права, чем больше они гарантированы,тем свободнее личность. Если же естественные права человека ущемлены, то ончувствует себя неуверенно, униженно, теряетспособность к творчеству, ограничивая таким образом собственное развитие иразвитие общества. Например, в США была распространена практика подслушиванияправительственными агентами телефонных разговоров, вследствие чего нарушалисьправа гражданина. Многие американцы,зная о подслушивании, стали замкнутыми, раздражительными, постоянно испытывалистрах. «А жить с глазами, полными страха, — справедливо заметил бывшийминистр юстиции в администрации президента Джонсона, — значит жить в несчастливой стране.» Правовое государство провозглашает и конституционнозакрепляет свободу людей и их равенство в правах как прирожденные качествакаждого человека.
3. Взаимная ответственность государства и личности.
Самоограничение государства правом, закрепляющимсвободу личности, не является одностороннейпривилегией личности. Последняя, в свою очередь тоже соглашается на определенные ограничения иобязуется подчиняться общим установлениям государства. Правовой характервзаимной ответственности государства и личности — это важная составная часть объективно складывающегося в обществе права, а не продуктволеизъявления государства. Следовательно,в правовом государстве устанавливается принцип взаимной ответственности государства и личности.
4. Принцип разделения властей.
Основнымпринципом организации и деятельности правового государства являетсяразделение властей. Это принцип разделения власти между законодательными,исполнительными и судебными органами государства. Данный принцип означает, чтони одному из государственных органов не принадлежит вся государственная властьв полном объеме. Каждый из них осуществляет только свою, присущую ему функцию и неимеет права подменять деятельность другого органа. Такое разграничениенаправлено на то, чтобы удержать власть от возможных злоупотреблений и недопустить возникновения тоталитарного управления государства, не связанногоправом — вместе с тем, если одна из трех ветвей (отраслей государственнойвласти) не выйдет на первое место, то государственныймеханизм будет поражен постоянной борьбой между ними за фактическоеверховенство и превратится в силу не движения и развития, а торможения. Поэтомуверховное положение занимает законодательная власть, поскольку именно онаоблекает в закон основные направления внутренней и внешней политики,обеспечивает верховенство закона в обществе. Исполнительная власть в лице своихорганов занимается непосредственной реализацией правовых норм,принятых законодателем. Судебная же власть призвана охранять право, правовыеустои государственной и общественной жизни от любых нарушений, кто быих не совершал. Правосудие в правовом государстве осуществляетсятолько судебными органами.
Таковы основные характеристики правового государства.В них концентрируются общечеловеческие ценности,сформированные в процессе длительного развитиягосударственно-организованного общества, естественный прогресс человеческойжизни вносит и будет вносить новые элементы в теорию и практику строительстваправового государства.
1.3. Практика становления правовогогосударства в России.
Реальные демократические преобразования в правеначались со второй половины 80-х годов в годы перестройки, особенно послепоражения августовского (1991г.) путча. Получилобщее признание принцип «правового государства», были отменены репрессивные, иныереакционные институты и положения, стали развиватьсядемократическое законодательство, система правосудия (созданы Конституционный суд РоссийскойФедерации, Высший арбитражный суд Российской Федерации).В октябре 1991г. Верховным Советом Российской Федерации была одобрена концепциясудебной реформы, которая направлена на утверждение судебной власти вгосударственном механизме как самостоятельной влиятельной силы, независимой всвоей деятельности от властей законодательной иисполнительной.
Принятая Верховным Советом Российской Федерации в1991г. Декларация прав и свобод человека игражданина, исходит из того, что государство признает приоритет прав и свободчеловека, что соблюдение и защита прав и свобод, чести и достоинства человека — главная обязанность государственной власти.
Процесс формирования правового государствапредполагает создание системы политических, юридических и иных гарантий,которые обеспечивали бы реальность этих конституционных положений, равенствовсех перед законом и судом, взаимнуюответственность государства и личности.
Вкачестве одной из важнейших задач, связанной с формированием правовогогосударства, следует рассматривать развитие и совершенствование законодательства,формирование новой по существу правовой системы. В настоящее времяпринято достаточное количество законодательных актов, создающих основыдля дальнейшего развития нашего государства как демократического,правового. Это прежде всего Конституция Российской Федерации, Декларация огосударственном суверенитете Российской Федерации, Закон о гражданстве, Закон особственности, Договор об общественном согласии, Гражданский — перечислять можно довольно долго, но не в этом суть. Главное, на мой взгляд, — это создание условий и действенных механизмов для нормальногофункционирования принятых законов.
2. Правовой статус
товарной ифондовой биржи.
2.1. Понятие товарной биржи. Порядок создания ипрекращение деятельности.
Учреждениетоварных бирж происходит в несколько этапов. Прежде всего, должно бытьпринято решение об образовании товарной биржи. Затем начинаетсяследующий этап — формирование уставного (складочного) капитала биржи, ееорганов управления, а также разработка учредительных документов. Особый этап впроцессе учреждения биржи — утверждение ее устава и/или заключениеучредительного договора. И завершающий этап — государственнаярегистрация и лицензирование.
Порядоки условия создания товарной биржи во многом зависят от ее организационно-правовойформы. Возможность создания товарной биржи в виде коммерческой организациикосвенно подтверждается постановлением Правительства РФ от24 февраля 1994 г. № 151 «О сборах за выдачу лицензий товарнымбиржам».
При создании товарной биржи в качестве некоммерческой организациинаиболее приемлемыми организационно-правовыми формами являются объединениеюридических лиц (ассоциация или союз) и некоммерческое партнерство. Этиправовые конструкции позволяют заниматься организацией биржевой торговли ипредусматривают институт членства, который необходим в силу Закона о товарныхбиржах.
Исходяиз, того, что биржа может быть создана в любой организационно-правовой форме,ее учредительные документы должны отвечать соответствующим требованиямГК РФ. ГК РФ (ст. 52) к числу учредительных документов относитустав и учредительный документ.
Устав— особый локальный нормативный акт, который утверждается его учредителями(участниками). Он вступает в юридическую силу с момента государственной регистрациитоварной биржи. При создании биржи в форме коммерческойорганизации устав должен содержать сведения о фирменном наименовании, местенахождения биржи (юридический адрес), порядке управления деятельностью и др. Вуставе некоммерческой организации должны быть определеныпредмет и цели деятельности (п. 2 ст. 52 ГК РФ). Дополнительные требования,предъявляемые к уставу товарной биржи, содержатся в специальных законах.Например, Закон об акционерных обществах (ст. 11) устанавливает широкий переченьсведений, обязательных для включения в устав общества.
Согласност. 17 Закона о товарных биржах в уставе надо определить: структуру органовуправления и контроля биржи, их функции и правомочия, порядок принятия решения;размер уставного капитала; перечень и порядок формирования постоянных фондов;максимальное количество членов биржи; порядок приема в члены биржи, порядокприостановки и прекращения членства; права и обязанности членов биржи идругих участников биржевой торговли; порядок разрешения споров междуучастниками биржевой торговли по биржевым сделкам, деятельности биржи,ее филиалов и других обособленных подразделений.
Учредительныйдоговор представляет собой разновидность гражданско-правовой сделки. Онсоздает обязательства с участием третьего лица — биржи, возникающей в качествеобщества с ограниченной ответственностью на его основе.Учредительный договор, с одной стороны, порождает обязательства между учредителями(участниками) коммерческой организации, а с другой — возлагает на создаваемуюорганизацию определенные обязанности в интересах участников договора. Однаконадо отметить, что участие третьего лица — биржи — возникает не на стадиизаключения договора, а в момент ее регистрации в качестве юридического лица.Таким образом, учредительный договор определяет взаимоотношения учредителей(участников) по поводу создания, функционирования и прекращения деятельностиорганизации.
Отучредительных документов следует отличать документы, необходимые длягосударственной регистрации биржи. В силу Положения о порядке государственнойрегистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного УказомПрезидента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482, коммерческая (или некоммерческая, еслиучредительные документы предоставляют ей право ведения предпринимательскойдеятельности) организация должна представить следующие документы: 1)заявление о регистрации, составленное в произвольной форме иподписанное учредителем (учредителями); 2) утвержденный учредителем(учредителями) устав организации; 3) решение о создании организации илиучредительный договор; 4) документы, подтверждающие оплату не менее 50процентов уставного капитала коммерческой организации; 5) свидетельство обоплате государственной пошлины.
Законо товарных биржах определяет, что биржевая торговля допустима только наосновании лицензии, выдаваемой Комиссией по товарным биржам при уполномоченномгосударственном органе.
Чтобыполучить лицензию на организацию биржевой торговли, необходимо в течение трехмесяцев со дня государственной регистрации биржи подать в названную Комиссиюследующие документы:
•заявление на получение лицензии;
•учредительные документы товарной биржи;
•свидетельство о государственной регистрации биржи;
•правила биржевой торговли;
•документ, подтверждающий внесение в уставный капитал товарной биржи не менее 50процентов объявленной суммы;
•документ, удостоверяющий право пользования соответствующим помещением дляпроведения торгов;
•список учредителей и распределение между ними долей (в процентах) в уставномкапитале товарной биржи с указанием для физических лиц их должностей по всемместам работы.
Особоследует обратить внимание на правила биржевой торговли. Правила — один изосновных локальных нормативных правовых актов, и его значение трудно переоценить.В них устанавливаются нормы поведения и порядок взаимодействия участниковторговли друг с другом и с органами биржи. Правила регулируют биржевойпроцесс, определяя санкции за нарушение порядка торговли на данной бирже.Наряду с другими нормативными актами они обеспечивают защиту биржевого рынкаот недобросовестной конкуренции.
Согласност. 18 Закона о товарных биржах правила биржевой торговли должны содержатьследующие положения:
•порядок проведения торгов;
•виды биржевых сделок;
•наименование товарных секций;
•перечень основных структурных подразделений биржи;
•порядок информирования" участников биржевой торговли о предстоящихбиржевых торгах;
•порядок регистрации и учета биржевых сделок;
•порядок котировки цен биржевых товаров;
•порядок информирования участников биржевой торговли о биржевых сделках напредшествующих биржевых торгах, в том числе о ценах биржевых сделок и окотировке биржевых цен;
•порядок информирования членов биржи и других участников биржевой торговли отоварных рынках и рыночной конъюнктуре биржевых товаров;
•порядок взаимных расчетов членов биржи и других участников биржевой торговлипри заключении биржевых сделок;
•меры по обеспечению безопасности реализуемых товаров, подлежащих обязательнойсертификации и предназначенных для продажи на территории России, при наличиисертификата и знака соответствия, выданных или признанных уполномоченным на тоорганом;
•меры по контролю над процессом ценообразования на бирже с целью не допуститьрезкого дневного повышения уровней цен, их искусственного завышения илизанижения, сговора или распространения ложных слухов;
• меры, обеспечивающие порядок и дисциплину на биржевых торгах, а такжепорядок применения этих мер;
• меры, обеспечивающие соблюдение членами биржи.и другими участникамибиржевой торговли решений органов государственной власти и управления повопросам, относящимся к деятельности биржи, учредительных документов биржи,правил торговли, решений общего собрания членов биржи и других органовуправления биржей;
• переченьнарушений, за которые биржа взимает штрафы с участников биржевой торговли, атакже порядок их взыскания. Биржа самостоятельно и свободно устанавливаетразмеры штрафов за нарушение устава, правил торговли и других правил,установленных внутренними документами биржи. В правилах биржевой торговли неможет быть установлен бесспорный порядок взыскания штрафов. Заметим, чтоденежные средства со счета списываются банком по распоряжению клиента. Безсогласия-клиента списание возможно по решению суда, а также в случаях,установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.Закон о товарных биржах не предоставляет биржам право бесспорного списаниясанкций, а также не допускает возможности устанавливать его в правилахбиржевой торговли;
•размер отчислений, сборов, тарифов и других платежей и порядок их взимания.Здесь биржа свободна в выборе. Она может самостоятельно устанавливатьотчисления в свою пользу от комиссионных, получаемых биржевыми посредниками ввознаграждение за посреднические операций, а также сборы, тарифы и другиеплатежи со своих членов и других участников биржевой торговли за услуги,оказываемые биржей и ее подразделениями. В свою очередь, бирже запрещаетсяустанавливать размеры вознаграждения, взимаемого биржевыми посредниками запосредничество в сделках.
Вседокументы, прилагаемые к заявлению на получение лицензии, представляютсяпрошитыми и скрепленными печатью биржи либо нотариально заверенными.
Комиссияпо товарным биржам принимает решение о выдаче лицензии в двухмесячный срок содня подачи заявления со всеми необходимыми документами. Вопрос о выдачелицензии рассматривается Комиссией в присутствии заявителя; уведомление о датерассмотрения документов он должен получить не менее чем за три дня до заседания.При соблюдении сроков уведомления Комиссия по товарным биржам вправе приниматьрешение о выдаче лицензии в отсутствие заявителя.
Ввыдаче лицензии может быть отказано, если представленные документыненадлежащим образом оформлены или не соответствуют требованиям действующегозаконодательства. В этом случае документы возвращаются заявителю дляпереоформления. Повторно они рассматриваются в пределах одного месяца со дняполучения нового заявления на выдачу лицензии. Биржа вправе обжаловать в судрешение Комиссии об отказе в выдаче лицензии.
Лицензия(в одном экземпляре) выдается в течение 15 дней после принятия решения. Приэтом необходимо предъявить документ, подтверждающий перечисление в федеральныйбюджет разового сбора. Размер платежа определен постановлением ПравительстваРФ от 24 февраля 1994 г. № 151 и составляет:
1)30-кратный размер установленной законом минимальной оплаты труда — для биржи,зарегистрированной в качестве коммерческой организации;
2)20-кратный размер — для биржи, созданной как некоммерческая организация.
Товарнаябиржа может быть ликвидирована в добровольном или принудительном порядке.
Всоответствии с Законом о товарных биржах (ст. 13 и 16) ликвидация биржи вдобровольном порядке возможна по решению общего собрания ее членов.Принудительная ликвидация проводится по решению суда, если биржа осуществляетсвою деятельность без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельность,запрещенную законом, либо с иным неоднократным или грубым нарушением законаили иных правовых актов. Товарная биржа, созданная как коммерческаяорганизация, может быть ликвидирована вследствие признания ее несостоятельной(банкротом).
Биржеваяторговля осуществляется в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранееопределенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам.
Основноетребование в этой сфере — сделки должны совершаться только в определенном месте(биржевом зале).
Участникамибиржевой торговли являются члены и посетители биржи. Членами биржи могут бытьюридические и (или) физические лица, которые участвуют в формировании уставногокапитала биржи либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржии стали членами биржи в порядке, предусмотренном учредительными документами.
Законпредусматривает две категории членов биржи: 1) полные члены — с правом научастие в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи; 2)неполные члены — с правом на участие в биржевых торгах в одной секции (отделе,отделении). Кроме того, они обладают определенным (установленнымучредительными документами биржи) количеством голосов на. общем собрании членовбиржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи.
Членыбиржи обладают комплексом прав; в частности, они могут:
•участвовать в биржевых торгах;
•участвовать в принятии решений на общих собраниях членов, а также в работедругих органов управления биржей — в соответствии с положениями,установленными в учредительных документах, и другими правилами, действующими набирже;
•получать часть распределяемой прибыли (если биржа создана как коммерческаяорганизация).
Отметим,что наиболее важные привилегии членов биржи — допуск в торговый зал иуменьшение платы за биржевые сделки.
Всехчленов товарной биржи законодательство подразделяет на две группы: те, ктовыступает в качестве брокерских фирм или независимых брокеров, и те, кто этимкачеством не обладает. Брокерская фирма представляет собой коммерческую организацию,созданную специально для участия в биржевой торговле и оказания посредническихуслуг. Брокерская контора — обособленное структурное подразделение организации(филиал, представительство), имеющее отдельный баланс и расчетный счет.Независимый брокер – физическое лицо, зарегистрированное в качествеиндивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность безобразования юридического лица.
Биржевоепосредничество, осуществляется через брокерскую и дилерскую деятельность.Брокерская деятельность — совершение сделок от имени клиента и за его счет,либо от имени клиента и за счет биржевого посредника, либо от имени посредникаи за счет клиента. В данном случае отношения между ними строятся на основедоговоров поручения, комиссии или агентских договоров. Если же биржевойпосредник совершает сделки от своего имени и за свой счет с целью последующейперепродажи на бирже принадлежащего ему биржевого товара — такая деятельностьназывается дилерской.
Условияи порядок выдачи, приостановления и аннулирования лицензий на товарныефьючерсные и опционные сделки биржевых посредников и брокеров определенысоответствующим Положением, утвержденным постановлением Правительства РФ от 9октября 1995 г; № 981.
Подпосетителями биржевых торгов понимаются юридические и физические лица (нечлены биржи), имеющие в соответствии с учредительными документами биржи правосовершать биржевые сделки (ст. 21 Закона о товарных биржах). Конструкция даннойнормы позволяет учредителям товарной биржи самостоятельно формировать открытый(с участием посетителей) или закрытый биржевой рынок. Посетители могут бытьразовыми и постоянными. Разовые имеют право совершать сделки только на реальныйтовар, от своего имени и за свой счет. Постоянные посетители — это брокерскиефирмы, брокерские конторы или независимые брокеры, которые не являются членамибиржи, но имеют право осуществлять биржевое посредничество в порядке и наусловиях, установленных для членов биржи. Надо отметить, что действующеезаконодательство запрещает предоставлять постоянному посетителю право участвоватьв биржевых торгах на срок более трех лет. Кроме этого, количество названныхлиц не должно превышать тридцати процентов, от общего числа членов биржи.Постоянные посетители пользуются услугами биржи и обязаны вносить плату заправо на участие в торгах. Размер указанных платежей определяется органомуправления биржи.
Высшийорган управления товарной биржи — Общее собрание членов биржи (ст. 13 Закона отоварных биржах). Компетенция собрания определяется федеральными законами иуставом биржи.
Сучетом организационно-правовой формы для управления биржей создается постояннодействующий орган — биржевой комитет (совет директоров). Он осуществляетглавным образом текущий контроль за деятельностью биржи и ее исполнительныморганом.
Текущейдеятельностью биржи руководит единоличный (директор, генеральный директор,президент) или коллегиальный (президиум, правление) исполнительный орган.
Органыуправления биржи подразделяются на линейные, функциональные и смешанные.Исполнительные органы биржи относятся к числу линейных. Функциональные органыуправления биржи – это руководители функциональных служб: главный бухгалтер,начальники хозяйственной службы, отдела кадров и др.
2.2. Понятие фондовой биржи и сфера ее деятельности.Порядок создания и лицензирование.
Вправовом смысле фондовая биржа представляет собой некоммерческую организацию,созданную физическими и/или юридическими лицами в форме некоммерческогопартнерства, исключительным предметом деятельности которой являетсяобеспечение необходимых условий организации и обращения ценных бумаг.
Организацияи обращение ценных бумаг — исключительный предмет деятельности фондовой биржи.
Фондоваябиржа в рамках специальной правоспособности не вправе совмещать деятельностьпо организации торговли ценными бумагами с иными (основными) видами деятельности.Закон о рынке ценных бумаг (ст. 11) в качестве исключения из общего запретаразрешает фондовым биржам депозитарную деятельность и деятельность поопределению взаимных обязательств.
Российскоезаконодательство устанавливает исчерпывающий перечень видов профессиональнойдеятельности на рынке ценных бумаг (гл. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Этоброкерская, дилерская, депозитарная деятельность, деятельность по управлениюценными бумагами, по определению взаимных обязательств (клиринг), по ведению реестравладельцев ценных бумаг и по организации торговли на рынке ценных бумаг.
Депозитарнойдеятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаги/или учету к переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Закона о рынке ценныхбумаг). Профессиональный участник рынка ценных бумаг (в том числе фондоваябиржа), осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием, аего клиент (тот, кто пользуется услугами депозитария) — депонентом. Отношениямежду сторонами оформляются депозитарным договором, или, как его частоназывают, — договором о счете депо. Такой договор должен быть заключен вписьменной форме.
Клиринговойназывается деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка,корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовкабухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг ирасчетам по ним (ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг). Фондовая биржа,осуществляющая клиринг в связи с расчетами по операциям с ценными бумагами,действует на основе договоров с участниками рынка ценных бумаг.
Статья13 Закона о рынке ценных бумаг определяет основные права и обязанности фондовойбиржи. Биржа самостоятельно устанавливает размер и порядок взимания: отчисленийв свою пользу от вознаграждения, получаемого ее членами за участие в биржевыхсделках; взносов, сборов и других платежей, вносимых членами фондовой биржи зауслуги, оказываемые биржей; штрафов за нарушение устава биржи, правил биржевойторговли и других внутренних документов. Биржа не вправе устанавливать размерывознаграждения, взимаемого ее членами за совершение биржевых сделок.
Фондоваябиржа может оказывать консультационное и информационное обслуживаниеучастников рынка ценных бумаг и потенциальных клиентов (инвесторов). Онавправе создавать третейский суд для разрешения споров.
Будучинекоммерческой организацией, фондовая биржа может быть создана только в форменекоммерческого партнерства (ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг).Учредительными документами некоммерческого партнерства признаются устав иучредительный договор. Наличие последнего зависит от желания учредителейнекоммерческого партнерства (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).Фондовая биржа считается созданной с момента государственной регистрации.Сегодня такая регистрация производится Федеральной комиссией по рынку ценныхбумаг (ФКЦБ). Согласно ст. 39 и 42.Закона о рынке ценных бумаг Федеральнаякомиссия лицензирует все виды профессиональной деятельности на рынке ценныхбумаг. Современное законодательство устанавливает две категории лицензий,выдаваемых фондовым биржам: лицензия на деятельность в качестве фондовой биржипо операциям с ценными бумагами, за исключением операций с государственнымиценными бумагами, ценными бумагами субъектов РФ и муниципальных образований;лицензия на деятельность в качестве фондовой биржи по операциям сгосударственными ценными бумагами, ценными бумагами субъектов РФ и муниципальныхобразований. Названные лицензии выдаются на срок (до 10 лет), установленныйраспоряжением ФКЦБ. Для получения лицензии к фондовой бирже и ее работникампредъявляется ряд требований. Так, минимальный размер собственного капиталабиржи должен составлять — после 1 января 2000 г — не менее 200 000 минимальныхразмеров оплаты труда (МРОТ) на дату расчета размера собственного капитала.
Дляполучения лицензии заявитель обязан представить в Федеральную комиссию порынку ценных бумаг следующие документы общего действия:
•заявление на выдачу лицензии, подписанное уполномоченным лицом и составленноепо установленной форме;
•регистрационную форму на бумажном и магнитном носителях;
•нотариально заверенную копию свидетельства о государственной регистрациизаявителя;
•нотариально заверенную копию учредительных документов биржи;
•копию письма о присвоении кодов общероссийского классификатора предприятий иорганизаций, засвидетельствованную нотариально;
•нотариально заверенную копию карты постановки на учет с приложениями;
•копию об избрании или назначении единоличного исполнительного органазаявителя. При наличии коллегиального исполнительного органа представляется
копиядокумента об избрании либо назначении руководителя;
•выписку из трудовой книжки единоличных исполнительных органов профессиональногоучастника (содержащую сведения о стаже работы в соответствии с установленнымитребованиями);
•справку о составе участников (учредителей) и величине взноса, внесеного ими вимущество некоммерческой организации на момент подачи заявления;
•копии бухгалтерского баланса с отметкой налговой инспекции и отчета о прибыляхи убытках, заверенные подписью и печатью аудитора, имеющего лицензию нааудиторскую деятельность в области аудита бирж, а также расчет размерасобственного капитала на последнюю отчетную дату;
•копии квалификационных аттестатов работников заявителя, выданных ФКЦБ;
•положение о внутреннем контроле, утвержденное в установленном заявителемпорядке;
•копию платежных документов, подтверждающих уплату заявителем лицензионногосбора, подписанную должностным лицом заявителя и заверенную печатью заявителя ибанком. В настоящее время размер сбора составляет 1000 МРОТ на дату подачизаявления;
•иные документы, указанные в Положении от 23 ноября 1998г.
Перечисленныедокументы представляются в двух экземплярах. Кроме того, они должны бытьпрошиты, пронумерованы и скреплены печатью организации.
Надообратить особое внимание на некоторые локальные акты биржи. Правила фондовойбиржи — один из самых важных документов, регулирующий механизм торгов. Преждевсего отметим обязательные положения, которые должны быть предусмотрены в этомдокументе:
1)предмет торговли — перечень видов, категорий и типов ценных бумаг. Определениекрупных лотов ценных бумаг и особенности торговли ими;
2)виды сделок, совершаемых на бирже. Порядок совершения, оформления и расчетов подоговорам купли-продажи ценных бумаг. Порядок и способы обеспеченияобязательств, а также правила возмещения убытков, связанных с неисполнениемили ненадлежащим исполнением обязательств, в том числе по договорам участниковторговли с их клиентами;
3)требования, предъявляемые к участникам торговли, и их правовое положение(указание на то, в каком качестве они выступают при заключении договоровкупли-продажи). Требования к порядку исполнения участниками торговли порученийклиентов на покупку и продажу ценных бумаг;
4)нормы, касающиеся непосредственно порядка ведения торгов (время начала иокончания торговой сессии, правила и порядок вмешательства должностных лицорганизатора торговли, в том числе порядок приостановления и возобновленияторговли, перечень должностных лиц, которые вправе приостанавливать иливозобновлять торговлю ценными бумагами). Меры, предпринимаемые биржей иучастниками торговли при возникновении чрезвычайных обстоятельств, препятствующихпродолжению торговли;
5)описание механизма образования цен договоров, а также описание мер, призванныхпредотвратить манипулирование ценами;
6)процедуры рассмотрения и урегулирования споров между участниками торговли;
7)правила сбора, хранения, защиты, доступа и раскрытия информации;
8)процедуры, обеспечивающие составление торговой системой реестра всех договоровкупли-продажи ценных бумаг с указанием времени заключения и всех существенныхусловий договоров (торговая система — это совокупность вычислительных средствпрограммного обеспечения, баз данных, телекоммуникационных средств и другогооборудования, обеспечивающая возможность поддержания, хранения, обработки ираскрытия информации, необходимой для заключения и исполнения договоровкупли-продажи ценных бумаг). Описание правил и процедур регистрации в торговойсистеме данных о заключенных договорах и их сверки с данными участниковторговли, процедур согласования выявленных расхождений. Ответственность биржиза сбой и ошибки в работе торговой системы;
9)описание механизма контроля за соблюдением правил организатора торговли;
10)санкции и меры, применяемые к нарушителям правил, включая неисполнение илиненадлежащее исполнение обязательств по договорам купли-продажи ценных бумаг.
Правилараскрытия информации. В них необходимо предусмотреть:
•положения о раскрытии — в течение торговой сессии — участникам торговли,Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и иным заинтересованным лицаминформации о текущих котировках, объявивших их участниках, о стоимости однойценной бумаги, количестве котируемых ценных бумаг, ценах договоров и количествеценных бумаг по заключенным в ходе торговой сессии договорам;
•положения о раскрытии информации по итогам торговой сессии (о наименовании игосударственном регистрационном номере ценных бумаг; количестве фактическипроданных за день ценных бумаг по каждому эмитенту, типу и виду ценных бумагэтого эмитента; средневзвешенной стоимости одной ценной бумаги в течениеторговой сессии; стоимости одной ценной бумаги по итогам последнего за торговуюсессию договора — «цене закрытия торговой сессии» — по каждомуэмитенту, типу и виду ценных бумаг этого эмитента; изменениях средневзвешеннойстоимости ценных бумаг и цены закрытия торговой сессии по сравнению спредыдущим рабочим днем). Указанная в настоящем пункте информация должна бытьраскрыта биржей через специализированные российские информационные агентстване позднее одного часа после официального времени окончания торговой сессии;
•положения о раскрытии иной информации, хранящейся у организатора торговли;
•название и место нахождения лица, ответственного за раскрытие информации и(или) ее распространение:
•размер платы (если таковая установлена), взимаемой за раскрытие и (или)распространение информации, контактные телефоны или иной способ связи дляполучения доступа к раскрываемой информации, форма и перечень распространяемойинформации;
•описание систем и процедур сбора, обработки и проверки раскрываемой и (или)распространяемой информации о ценах договоров и количестве ценных бумаг поэтим договорам, ценах покупки и продажи. Эти системы и процедуры должныобеспечивать достоверность информации, а также исключать возможностьраспространения фиктивных или сфабрикованных в целях мошенничества и разногорода манипуляций сведений;
•порядок сообщения или замены информации, если обнаружены ошибки, нарушеныправила и процедура при введении информации в автоматизированную систему ееобработки.
Надоподчеркнуть, что Правила раскрытия информации не могут содержать положений,дискриминирующих лиц, которые желают получить эту информацию.
Набирже действует кодекс мер дисциплинарного воздействия на участников торговли —нарушителей правил биржи, законодательства РФ о ценных бумагах и актов ФКЦБ.
Всеперечисленные документы должны соответствовать обязательным требованиямдействующего законодательства, включая соответствующие акты ФКЦБ.
Лицензия(уведомление об отказе в выдаче лицензии) выдается в течение 60 дней с датырегистрации указанных документов. ФКЦБ вправе уведомить заявителя онеобходимости внести изменения и дополнения в представленные документы, атакже потребовать дополнительные документы и информацию.
Ввыдаче лицензии может быть отказано, если представленные документы несоответствуют требованиям законодательства РФ и актов ФКЦБ либо содержатнедостоверные или неполные сведения (п. 3.19 Положения от 23 ноября 1998 г.).Отказ возможен и при непредставлении документов, предусмотренных Положением от23 ноября 1998 г., а также затребованных ФКЦБ. Отказывая в выдаче лицензии,Федеральная комиссия в течение семи дней с этого момента направляет заявителюсвое мотивированное решение. Заявитель вправе обжаловать такой отказ вадминистративном и/или судебном порядке.
Фондоваябиржа самостоятельно устанавливает процедуру включения в список ценных бумаг,допущенных к обращению на данной бирже.
Ценныебумаги — документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы иобязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передачакоторых возможна только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ).
Процедурыпо допуску ценных бумаг к обращению на данной бирже (включение в котировальныйлист) называются листингом и производятся в порядке, утвержденном фондовойбиржей и в соответствии с требованиями, установленными законодательством.Делистинг — процедуры, имеющие противоположную цель, а именно: исключитьценные бумаги из котировального листа. В свою очередь котировальный лист — этосписок ценных бумаг, прошедших листинг. Следует обратить внимание, что ценныебумаги, не включенные в котировальные листы, могут обращаться на бирже наосновании отдельного допуска (по решению уполномоченного органа управлениябиржи).
Организацияторговли ценными бумагами производится в ходе биржевой сессии. Под торговойсессией следует понимать промежуток времени в течение рабочего дня, в периодкоторого осуществляется торговля ценными бумагами через организаторов торговли.Закон о рынке ценных бумаг предлагает совершать операции с ценными бумагамичерез профессиональных участников рынка. Юридические лица и граждане, зарегистрированныев качестве предпринимателей, которые осуществляют виды деятельности, названныев гл. 2 Закона, признаются профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
В основеорганизации торговли ценными бумагами лежат биржевые торги, которые проводятсяв форме аукциона. Существуют различные виды аукционов (простые, двойные,непрерывные и др.). Если простой аукцион предполагает конкуренцию либопродавцов, либо покупателей, то при проведении двойного аукциона имеет местоконкуренция между продавцами и между покупателями. Считается, что двойнойаукцион — наиболее эффективная форма организации биржевых торгов ценнымибумагами.
СПИСОК ИСПОЛЬЗованной ЛИТЕРАТУРЫ
1. В.В.Лазарев «Общая теория права и государства». – М., 1996
2. В.Н. Кудрявцев «Правовое государство», изд. «Вопросыфилософии»
3. B.C. Нерсиянец «Гражданское общество и правовоегосударство»., журнал «Государство и право»
4. К. Маркс, Ф. Энгельс. Сочинения, т. 17
5. Ш. Монтескье. Избранные произведения.
6. В.А.Галанов, А.И.Басов «Биржевое дело». – М., 1998.
7. В.С.Белых, С.И.Винченко «Биржевое право». – М., 2001.
8. А.Г.Грязнова, Р.В.Корнева, В.А.Галанов «Биржевая деятельность». – М.,1995.