Реферат: Криминалистическая характеристика и особенности расследования легализации денежных средств или иного имущества, добытого заведомо преступным путем
МинистерствоОбразованияиНауки Украины
НациональнаяЮридическая Академия Украины им.Я.Мудрого
Кафедра Криминалистики
НаучныйДокладна тему:
“Криминалистическая характеристика и особенностирасследования легализации денежных средств или иного имущества, добытогозаведомо преступным путем”
Выполнил: студ.4-го курса
40 групы5-го фак-та
Волошин Сергей Владимирович
Проверил: Мусиенко
Олег Леонидович
г.Харьков
2003р.
П Л А Н
ВСТУПЛЕНИЕ
1.Понятие, сущность и криминалистическая характеристика «легализации денежныхсредств или иного имущества, добытого заведомо преступным путем»
2. Международное право в борьбе с отмыванием денег
3. Квалификация легализации по украинскому законодательству
4. Проблемы, которые возникают при расследовании легализации, способы их решения
ВЫВОД
Список использованной литературы
Легализация денежных средств илииного имущества, приобретенного незаконным путем, — одно из преступлений,совершаемых в сфере экономики, которые породили коррупцию, стяжательство как средство накопленияпервичного капитала. Процесс разгосударствления и приватизации в состояниинедостаточного праворегулирования в переходный периодк рыночной экономике создал условия для незаконного накопления капитала в рукахфизических либо юридических лиц, получившего название «теневого» капитала,обращение которого стали называть «теневой» экономикой.
«Теневой» капитал – это денежныесредства, нажитые преступным путем и скрываемые от налогообложения. В прошломих называли «ворованные деньги», добытые в результате краж, мошенничества,грабежа, фальшивомонетничества, т.е. преступным путем. Это деньги илиимущество, фактически исключенные из законного товарооборота в государственнойэкономической деятельности. Нельзя такие средства положить в банк, приобрестина них недвижимость, официально пустить в оборот для получения прибыли, чтобыне «засветить» их в различных формах государственных учетов. Поэтому движениене учтенных налогообложением средств происходит скрытно, в обход законной экономическойдеятельности.
Колоссальные средства, полученныеот торговли оружием, незаконного игорного и наркобизнеса, контрабанды, хищений,другой противоправной деятельности, преступники стремятся легализовать, придатьим видимость законных, пустить в оборот.
Таким образом, «теневой капитал»- это подпольные, неучтенные средства государственных предприятий, организацийс любой формой собственности, а также физических лиц, нажитые незаконно: путемхищения, присвоения, мошенничества, кражи, грабежа, игрового и наркобизнеса ит.п..
1.
Один из руководителей Группымеждународных финансовых действий (GAFI) Э.Янг, выступая на конференции стран – членов СоветаЕвропы по проблеме отмывания денег в странах с переходной экономикой(Страсбург, 29 ноября – 1 декабря 1994г.) отметила следующие негативныепоследствия отмывания денег:
— у преступников создаетсяощущение безнаказанности. Это делает преступление привлекательным занятием, авысокий уровень преступности, прежде всего организованной, подрывает устоиобщества и угрожает правовым нормам;
— преступные организации получаютвозможность финансировать свою дальнейшую деятельность;
— неконтролируемое использованиепреступными организациями отдельных финансовых учреждений в конечном итогепричиняет вред всей финансовой системе, особенно в странах с развивающейсяэкономикой;
— сосредоточение экономической ифинансовой власти в руках преступных организаций в конечном счете можетподорвать национальную экономику этих стран и демократические системы их властии управления.
В самом общем виде «отмываниегрязных денег» можно определить как «переводнезаконно полученных наличных денег в другой актив, сокрытие истинного источника или собственности, от которыхнезаконным образом получены деньги, и созданиехарактера законности для источника и собственности».
Легализацияпо своей сути – преступная деятельность по выведению денежных средств(«грязных» денег) из сферы «теневого» капитала и введение их в сферу законногообращения, т.е. придание денежным средствам или какому-либо имуществустатуса законной собственности определенного юридического или физического лица.
Следовательно, приобретенноенезаконным путем становится фактически законной собственностью. Процесслегализации еще в 20-х годах прошлого столетия с легкой руки «крестного отца»чикагской мафии Аль Капоне получил название«отмывание».
Легализация имеет две формы:простую и сложную. Простая форма по своей структуре является всего лишь стадиейсложной легализации, представляющей собой многоходовую мошенническую финансовуюоперацию, в которой участвуют легальные коммерческие финансово-банковскиеструктуры. В Украине по оценкам некоторых экономистов «теневой» капиталсоставляет около 60% всего оборота.
Отсутствие легальных источниковдохода у физических лиц либо явное несоответствие их операциям с большимиденежными суммами, приобретение недвижимости, совершение иных сделок на суммы,значительно превышающие доходы юридического либо физического лица, — все этопризнаки легализации.
Предметомнепосредственного посягательстваэтого преступления являются денежные средства или имущество. Под денежнымисредствами подразумевают не только деньги и валюту, но и банковские и дорожныечеки, денежные переводы, инвестиционные ценные бумаги, облигации, сертификаты,товарораспорядительные документы, предъявление которых является достаточным длявступления в права, договора купли-продажи, займа, документы кредитования.Имущество – это недвижимость, а также транспортные средства, драгоценности,благородные и редкие металлы.
По способу совершениялегализация как действие по выведению денежных средств из незаконных доходов,из «теневой» экономики и придание им законного статуса осуществляетсяпосредством:
1.финансовых операций;
2.сделок купли-продажи, займа,кредитования;
3.предпринимательскойдеятельности;
4.подставной экономическойдеятельности (открытие фиктивных фирм, предприятий).
Способы легализациинепосредственно связаны с совершением других преступлений, например,взяточничество, злоупотребление служебным положением, коррупция,вымогательство, захватом заложником (пример Березовского), финансовыммошенничеством, терроризмом. Приведем некоторые из них по классификацииВ.И.Куликова:
-<span Times New Roman"">
участие должностных лиц государственных учреждений в коммерческойдеятельности для извлечения личной или корпоративной прибыли;-<span Times New Roman"">
«перекачка» государственных средств в коммерческие структуры и «обналичивание» денег;-<span Times New Roman"">
предоставление льгот для своей корпоративной группы (политической,религиозной, национальной) с отвлечением государственных ресурсов;-<span Times New Roman"">
воздействия на средства массовой информации для получения личной иликорпоративной прибыли;-<span Times New Roman"">
использование государственными служащими подставных фирм, чаще всегооформленных на родственников, в коммерческих структурах;-<span Times New Roman"">
использование служебного положения для манипулирования информацией)искажение, затягивание сроков выдачи и т.п.) с целью извлечения личной выгоды;-<span Times New Roman"">
бюрократический «рэкет», выражающийся в вымогательстве материальных средствдля их «переброски» в другие коммерческие структуры, политические партии, благотворительныефонды с прямой личной выгодой;-<span Times New Roman"">
лоббизм при принятии нормативных актов в интересах определенных групп;-<span Times New Roman"">
представление государственных финансовых ресурсов в избирательные фондыотдельных претендентов.Необходимо добавить также такиеспособы как:
-<span Times New Roman"">
создание благотворительных фондов лицами, имеющих цель скрыть источниксвоих доходов, и анонимное « пожертвование» этих денег в свои же фонды;-<span Times New Roman"">
неконтролируемое введение в коммерческий оборот денежных средств с помощьюобразования легальных хозяйственных структур на территории Украины;-<span Times New Roman"">
участие в приватизации;-<span Times New Roman"">
создание предпринимательской оболочки, видимости высокой рентабельностипредприятия для прикрытия осуществляемых операций;-<span Times New Roman"">
приобретение ценных бумаг через подложные счета;-<span Times New Roman"">
использование банковских механизмов, усложненных схем финансовых отношенийи движения денежных средств;-<span Times New Roman"">
перечисление средств на ЛОРО-счета нерезидентов;-<span Times New Roman"">
инвестиционная деятельность;-<span Times New Roman"">
обналичиваниес использованием оффшорных фирм и др.Нередко самым сложным врасследовании легализации становится установлении личности преступника.Это лица так или иначе участвующие в политической, экономической и общественнойдеятельности, среди которых – депутаты, работники министерств и иныхгосударственных учреждений, директора, экономисты, бухгалтера предприятий сгосударственной либо коллективной формой собственности, руководителипредпринимательских структур, работники таможни, банков, налоговой службы ит.п.
В настоящее время по вопросусубъекта данного преступления имеются две точки зрения. Согласно первой –субъектом этого преступления может быть любое лицо, в том числе и совершившеепервичное преступление, согласно второй – субъектом может быть только лицо,которое не совершило первичное преступление. Для решения данного вопроса необходимообратиться к п.2ст.6 Страсбурской конвенции 1990г., предусмотривающему возможность, но не обязательность,указания в национальном законодательстве на то, что ответственность залегализацию доходов не распространяется на лиц, совершивших основноеправонарушение (преступление). Поскольку принятие окончательного решения поданному вопросу является прерогативой национального законодателя, а в ст.209 УКУкраины указание на специальный субъект отсутствует, то субъектом данногопреступления может быть любое лицо, то есть как лицо, совершившее первичное(основное) преступление, так и лицо, которое не совершало первичноепреступление. Соответственно, лицо, которое совершило первичное преступление, азатем легализовало средства, полученные от совершения этого преступления,подлежит уголовной ответственности по правилам реальной совокупности.
2.
В настоящее время операции по легализации преступных доходов, как правило, носят международный характер. Профессиональные преступники действуют на международном уровне не только потому, что стремятся завладетьвсе более масштабными рынками. Риск быть пойманными уменьшается из-за серьезных проблем между правоохранительнымиорганами многих стран и из-за отсутствия правовой базы. Поэтому национальные границы являются элементом, скорее способствующим, чем препятствующим безнаказанному отмыванию денег. Используя пробелы в международном законодательстве, отдельные преступники и криминальные группы (число тех и других постоянно растет) осуществляют незаконную деятельность на глобальных рынках и вовлекаются в международное отмывание денег. Для легализации криминальной прибыли они выбираютсамое слабое звено в цепи, т.е. страну, где соблюдениебанковской тайны наиболее строгое, а надзор правоохранительнымиорганами за банковской деятельностьюнаименее эффективен или вообще отсутствует.Как правило, правительства указанных стран, заинтересованные в международном сотрудничестве и инвестициях, не проявляют внимания к происхождению капитала, вливающегося в их финансовую систему. Таким образом, "отмытые" деньги проникают на международные финансовые рынки. "Грязные" наличные нередко смешиваются с легальными доходами, полученнымив результате обычной деловой активности, и декларируются как "чистые" деньги. В подобных случаях преступники часто управляют предприятиями, торгующими или оказывающими услуги за наличные (например, рестораны или универмаги). Доход, полученный от таких предприятий, смешивается с "грязными"деньгами и депозитируетсяна банковские счета без каких-либо подозрений.
В условиях расширения международного финансового рынка в начале 80-х годов развитые страны начали включаться в борьбу с отмыванием денег. Выработка рекомендаций по борьбе с отмыванием денег была начатана международном уровне Комитетом по правилам и методам контроляза банковскими операциями(«Базельским комитетом»), вкоторый входят представители центральных банков Бельгии, Великобритании, Германии, Италии, Канады, США, Франции, Швейцарии, Швеции и Японии. В декабре 1988 г. Комитет принял декларацию «О предотвращении использования банковской системы в целях отмывания денег, полученных преступным путем».
Международныеусилия по предотвращению отмывания денег также включаютв себя:
·<span Times New Roman"">
КонвенциюООН «О борьбе с незаконной перевозкой наркотиков и психотропныхсредств» 1988 г.,·<span Times New Roman"">
Рекомендациигруппы старших экспертов по транснациональной организованной преступностисовещания министров «восьмерки» (Париж, 12 апреля 1996 г.),·<span Times New Roman"">
КонвенциюСовета Европы «Об „отмывании“, расследовании и конфискациипреступных доходов» 1990 г.·<span Times New Roman"">
идругие документы.Международный интерес к проблемеотмывания денег первоначально возник в связи с торговлей наркотиками, посколькудвижение денег через границу является характерной чертой операций, связанных сотмыванием денег, полученных от наркобизнеса.
Среди международных документов в областиборьбы с отмыванием денег, в первую очередь, следует назвать КонвенциюОрганизации Объединенных Наций о борьбе против незаконного оборотанаркотических средств и психотропных веществ, заключенную в Вене в декабре 1988г. (Венская Конвенция), ратифицированную более чем ста странами. Наряду стребованием от государств-участников предусмотреть в национальныхзаконодательствах ответственность за преступления, связанные с производством,распределением, продажей наркотиков, организацией, управлением илифинансированием незаконных операций с наркотиками, Конвенция потребовалаопределить как преступление отмывание связанных с наркотиками денег.
Участники Конвенции с учетомконституционных принципов и основных положений правовых систем своих странобязывались определять как преступления приобретение собственности, владениесобственностью или использование собственности, если во время получениясобственности было известно, что она приобретена преступным путем в результатесовершения преступлений, связанных с наркотиками.
В Конвенции Совета Европы об отмывании,выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности, принятой вСтрасбурге 8 ноября 1990 г., отмечается, что лишение преступника доходов,добытых преступным путем, является одним из эффективных и современных методовборьбы против опасных форм преступности.
Государства, подписавшие даннуюКонвенцию, взяли обязательство квалифицировать как уголовное правонарушениеследующие виды умышленных действий:
1)конверсию или передачу материальных ценностей, о которых тот, кто этимзанимается, знает, что эти материальные ценности составляют доход отпреступления, с целью скрыть незаконное происхождение таких материальных ценностей или помочь любому лицу,замешанному в совершении основного правонарушения, избежать юридическихпоследствий этих деяний;
2) утаивание или искажение природы, происхождения,местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежностиматериальных ценностей или соотносимых с ними прав, когда нарушителю известно,что эти ценности представляют собой полученное преступным путем;
3) приобретение, владение или использованиематериальных ценностей, о которых тот, кто их приобретает, или владеет, илипользуется, знает в момент их получения, что они являются доходами, добытымипреступным путем;
4) участие в одном из названных выше правонарушенийили в любой ассоциации, союзе, покушении или соучастии путем оказаниясодействия, помощи или совета с целью его совершения.
Необходимость координации действий национальныхправоохранительных органов на международном уровне послужила причиной созданияв соответствии с решением саммита «большой семерки» в Париже в 1989 годуспециальной международной комиссии по борьбе с отмыванием денег (ФАТФ).
ФАТФ — межправительственная организация,цель которой разработка и реализация политики, направленной на борьбу сотмыванием денег. В ФАТФ входят 29 стран и две международные организации — всестраны-члены ОЭСР, Гонконг, Сингапур, страны Латинской Америки, Австралия,Совет сотрудничества стран Персидского залива, Еврокомиссия.
Одним из основных направлений работыФАТФ является разработка 40 рекомендаций по борьбе с легализацией преступныхдоходов — системы мер, рекомендуемых комиссией к принятию во всех странах иобязательных для стран-членов ФАТФ. Данные рекомендации были впервыеподготовлены в 1990 году и в 1996 году был осуществлен их пересмотр с учетомнакопленного опыта за шестилетний период и изменений, произошедших в сферелегализации криминальных доходов. Рекомендации предлагаются лишь в качествебазовых универсальных принципов организации борьбы с отмыванием денег, которыекаждая страна должна внедрять в соответствии с конкретной ситуацией иособенностями национальной конституционной системы.
Рекомендации состоят из трех основныхразделов: рекомендаций по совершенствованию национальной законодательнойсистемы, мер в финансовой сфере, а именно роли кредитно-финансовых учреждений вборьбе с отмыванием денег, и мер по активизации международного сотрудничества всфере противодействия отмыванию капиталов.
В частности, в рекомендацияхуказано, что каждая страна должна предпринять необходимые меры, в том числе назаконодательном уровне, чтобы определить отмывание денег как уголовноепреступление в соответствии с Венской Конвенцией 1988 г.; каждая страна должнараспространить действие преступления по отмыванию денег, полученных от торговлинаркотиками, на преступления, связанные с серьезными правонарушениями; каждая страна сама определяет, какие тяжкиепреступления должны быть установлены как обоснование преступления по отмываниюденег; уголовную ответственность должны нести не только служащие, но повозможности и сами корпорации; законы финансовых институтов о тайне должныразрабатываться так, чтобы не препятствовать действиям против отмывания денег;финансовые учреждения должны обращать особое внимание на все запутанныеоперации на большие суммы и все необычные схемы операций, не имеющие очевиднойэкономической цели или очевидного законного характера; в случае, когдафинансовые учреждения подозревают о преступном характере происхождения средств,они обязаны своевременно сообщить о своих подозрениях компетентным органам.
ФАТФ постоянно отслеживает соблюдениечленами комиссии указанных рекомендаций. Помимо этого страны-члены организацииобязаны осуществлять взаимный контроль об исполнении требований комиссии. Входе деятельности комиссии стало очевидно, что по мере укрепления системпротиводействия отмыванию денег отдельными государствами, криминальныеструктуры начинали искать пробелы в законодательствах стран, не предпринимающихадекватных мер в борьбе с отмыванием капиталов и не сотрудничающих в этой сферес мировым сообществом.
Данная ситуация обусловила необходимостьактивизации работы комиссии с данными государствами. ФАТФ был подготовленспециальный отчет по проблеме указанных государств, в котором были даныкритерии определения государств, не принимающих адекватных мер по борьбе сотмыванием денег, и перечислены данные страны. Комиссией предлагалась системамер в отношении данных стран, рекомендуемая при проведении операций с ними.
В июле 2000 г. власти СШАинструктировали финансовые институты страны о необходимости контроля обосуществлении операций с 15 государствами, не предпринимающими адекватных мерпо борьбе с отмыванием капитала и не сотрудничающих в этой сфере с мировымсообществом. В этой связи Управлением по борьбе с финансовыми преступлениямиМинистерства Финансов США (Financial Crimes Enforcement Network — FinCEN) был разосланциркуляр (Advisory) о системе мер, необходимых кпринятию финансовыми институтами при проведении операций с кредитно-финансовымиучреждениями стран, попавших в «чёрный список».
По мнению FmCEN и ФАТФсистема борьбы с отмыванием денег в ряде этих стран имеет ряд серьезныхнедостатков:
1. Отсутствует соответствующая международным нормамзаконодательная база по борьбе с легализацией преступных доходов.
2. Статьи Уголовного Кодекса, касающиеся отмыванияденег, не имеют практического применения и малоэффективны.
3. Также отсутствует система идентификации клиентовпри проведении большого числа финансовых операций.
4. Финансовые институты не обязаны информироватьправоохранительные органы о подозрительных сделках.
5. Не существует эффективной системы контроля задеятельностью финансовых институтов.
6. Не существует эффективной системы предоставленияинформации правоохранительным органам других стран в рамках двустороннихмеждународных соглашений для доказательства фактов отмывания денег.
В этой связи всем банковским учреждениямСША настоятельно рекомендуется усилить контроль за коммерческими иинвестиционными операциями, имеющими отношение к кредитно-финансовымучреждениям неблагонадёжных стран, которые осуществляются по нестандартным,неидентифицируемым и непонятным схемам, а также за операциями, которые выполняютсяиз этих государств через третьи страны, если их выполнение по внешним признакамне обусловлено коммерческой необходимостью.
В целях защиты международной финансовойсистемы от возможных рисков, связанных с проведением операций со странами,которые не осуществляют должного сотрудничества в области борьбы с отмываниемкапитала, организации FAFT и FinCEN рекомендуютстранам-членам комиссии к принятию в отношении вышеуказанных стран мерыследующего характера:
— открытие счета в финансовом учреждении возможнотолько при условии предоставления данному учреждению заявителем подлиннойинформации о владельце счета;
— со стороны финансовых учреждений особое вниманиедолжно уделяться любым операциям, связанным со странами, не желающимисотрудничать в сфере борьбы с отмыванием денег. В частности, финансовымучреждениям рекомендуется на регулярной основе предоставлять правоохранительныморганам сведения об операциях, превышающих определенную сумму и произведенных сучастием физических или юридических лиц вышеуказанных стран.
— при определенных обстоятельствах недолжна исключаться возможность ограничения проведения операций ссоответствующими странами или даже их полного прекращения.
Данные меры не являются обязательными кприменению и принятие решения по их использованию остается на усмотрениеконкретного финансового учреждения.
Включение любого государства в числостран, не предпринимающих адекватных мер по борьбе с отмыванием денег и несотрудничающих в этой сфере с правоохранительными органами других стран, скажетсяна инвестиционной привлекательности государства. Фактическое признаниемеждународной комиссией по борьбе с отмыванием денег страны «коррумпированным»означает то, что развитые страны считают крайне рискованным развивать там свойбизнес.
Помимо этого, такая ситуация оказываетнегативное влияние на работу финансовых учреждений и компаний, которыеподвергаются на территории стран-членов ФАТФ (большинство развитых стран)повышенному вниманию и контролю, и которым приходится постоянно доказывать то,что они не имеют отношения к преступному сообществу и не занимаются отмываниемденег.
Еще одним важным документоммеждународного характера является разработанный Организацией Объединенных Нацийв ноябре 1993 г. Типовой закон об отмывании денег, полученных от наркотиков.Типовой закон, основываясь на новейшем законодательстве различных стран,содержит рекомендации по предотвращению отмывания денег, выявлению подобныхдействий и установлению за них санкций.
Как и в Венской Конвенции 1988 г. вТиповом законе даются формулировки двух основных составов правонарушений,связанных с отмыванием денег, полученных от незаконного оборота наркотиков(ст.20).
Наказываются: 1) лица, которые(умышленно) конвертируют или переводят средства или собственность, полученные,прямо или косвенно, от незаконного оборота наркотических средств, психотропныхвеществ или прекурсоров, с целью сокрытия илиутаивания незаконного источника этой собственности или средств, либо оказанияпомощи любому лицу, участвующему в совершении одного из правонарушений, с тем,чтобы оно могло уклониться от юридической ответственности за свои деяния; 2)лица, которые (умышленно) оказывают содействие сокрытию или утаиваниюхарактера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения илиподлинных прав в отношении средств, собственности или связанных с ними прав,полученных, прямо или косвенно, от незаконного оборота наркотических средств,психотропных веществ или прекурсоров.
Кроме того, в Типовом Законе говоритсяоб ответственности за покушение на эти правонарушения, причастность или сговорс целью совершения правонарушений, а также за пособничество.
В исследовании, посвященном проблемеотмывания денег, Х.-Х.Кернер дает четкийответ по достаточно дискуссионному вопросу: насколько точно и конкретно должно бытьустановлено и доказано деяние, явившееся источником происхождения «грязных»денег? Х.-Х.Кернер полагает: «Чтобы доказать наличие исходного уголовнонаказуемого деяния, недостаточно одной возможности преступного происхожденияарестованных денег или обнаруженных банковских активов. Гораздо важнее, чтобыиз находящихся в деле доказательств следовало, что деньги проистекают изконкретного преступления. Если существует только подозрение относительнопреступного происхождения имущества или же оно может проистекать и из проступка(обмана, злоупотребления доверием, злостного неплатежа налогов), то это – недоказательство».
3.
Украина уже ввелаопределенныемерыдлясоздания системыборьбысотмываниемденег, которая соответствовала бы международным стандартам, хотя необходимо реализовать еще дополнительные меры.
Важнымшагом на этом пути сталовведение уголовной ответственности за отмывание денегв новом Уголовном кодексеУкраины.
<span Times New Roman",«serif»">Его статья 209 «Легалізація (відмивання) грошових коштів та іншого майна, здобутих злочинним шляхом» передбачає кримінальну відповідальність за<span Times New Roman",«serif»"> 1. Вчинення фінансових операцій та інших угод з грошовими коштами та іншим майном, здобутих завідомо злочинним шляхом, а також використання зазначених коштів та іншого майна для здійснення підприємницької або іншої господарської діяльності, а також створення організованих груп в Україні чи за її межами для легалізації (відмивання) грошових коштів та іншого майна, здобутих завідомо злочинним шляхом, -<span Times New Roman",«serif»"> караються штрафом від п'ятисот до трьох тисяч неоподатковуваних м