Реферат: Рынок ценных бумаг. Валютный рынок
МУРМАНСКИЙ ГУМАНИТАРНЫЙ ИНСТИТУТКУРСОВАЯ РАБОТА
Студента IV курса юридического отделения
Заочной формы обучения
Бутузов ЕвгенийАлександрович .
Фамилия, имя, отчество
Рынокценных бумаг. Валютный рынок .
Наименование темы
Учебнаядисциплина: предпринимательское право .
Руководитель-консультант ____________________________________________
Ученое звание, степень, фамилия, инициалы
Защищен(а) «______» ____________ 2000 г.
Оценка «отлично_»
Мурманск
2000
ПЛАН:
Введение….… .
ГлаваI. Понятие, элементы и нормативныеакты рынка ценных бумаг… .
1.1. Определение рынка ценных бумаг иего основные элементы… .
1.2. Нормативное регулирование РЦБ….… .
Глава II. Предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг.…2.1. Определение и виды профессиональнойдеятельности на РЦБ… .
2.2. Лицензирование профессиональнойдеятельности на РЦБ и
совмещение их видов .….… .
ГлаваIII. Валютный рынок, его основные субъекты иправовое
регулирование….…
Заключение….…Литература,нормативные акты….…
Введение
Переход России крыночным отношениям порождает развитие предпринимательской деятельности, аотсюда объективную необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы поправовому регулированию хозяйственной деятельности существуют в любомгосударстве.
Следует отметить, чтовопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права являетсявесьма дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становитсяуже традиционным для советского, а теперь российского правоведения.
В научной и учебной литературепредставлено несколько концепций регулирования предпринимательских отношений1.Представители предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельнойотрасли, занимая монистическую позицию, полагают, что данные отношениядолжны регулироваться одной отраслью права. Дуалистическая концепциярассматривает эти отношения, главным образом, с позиций гражданского иадминистративного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправныхсубъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданскимправом, а вертикальные отношения – административным правом и нормамипримыкающих к нему отраслей.
Данная позиция, вчастности, представлена авторами Гражданского кодекса РФ. Высказываются мненияи о комплексности данной отрасли, нормы которой призваны урегулироватьразнородные отношения.
По мнению авторовучебника «Предпринимательское (хозяйственное) право» содержаниепредпринимательского (хозяйственного права определяется прежде всего темобъектом правового регулирования, на который оно направлено.2 Такимобъектом является предпринимательская деятельность и складывающиеся в процессеее осуществления правоотношения.
С этой позиции в нашейработе рассматриваются вопросы правового регулирования предпринимательскойдеятельности на рынке ценных бумаг (далее РЦБ) и валютном рынке. При этомследует отметить, что проблемы, касающиеся нашей темы, слабо или совсем неосвещены в учебной литературе. Поэтому в своей работе мы опирались назаконодательную базу, регулирующую рынок ценных бумаг и валютный рынок, а такжена ряд научных публикаций.
Изучение нормативныхактов и литературы показало противоречивость нормативно-правового регулированияпрофессиональной деятельности на РЦБ как предпринимательской. В частности,фондовая биржа является некоммерческим партнерством и ее целью не являетсяизвлечение прибыли. Далее, нет нигде определения профессиональной деятельностина РЦБ, только регламентируются виды. Поэтому некоторые авторы считают, что безопределения деятельности на РЦБ как предпринимательской, возникают проблемыправового регулирования1.
Тем не менее, большинствоавторов склоняются к мнению, что деятельность на рынке ценных бумаг, связаннаяс систематическим извлечением прибыли, в соответствии с Гражданским Кодексом РФотвечает признакам предпринимательской деятельности.
В I главе дается общая характеристикарынка ценных бумаг, ее нормативная база.
Во 2-й главерассматриваются правовые аспекты регулирования деятельности на РЦБ. Третьяглава посвящена предпринимательской деятельности на валютном рынке.
ГЛАВА I
Понятие,элементы и нормативные акты рынка ценных бумаг
1.1. Определение РЦБ и его субъекты
1. В экономической литературе под рынкомценных бумаг понимается один из сегментов финансового рынка, то есть рынка,обеспечивающего распределение денежных средств между участниками экономическихотношений. При этом «рынок ценных бумаг охватывает как кредитные отношения, таки отношения совладения, выражающиеся через выпуск специальных документов(ценных бумаг), которые имеют собственную стоимость и могут продаваться,покупаться и погашаться»1. Наряду с РЦБ сегментом финансовогорынка является рынок банковских кредитов.
В теории как синонимы употребляются дватермина: «рынок ценных бумаг» и «фондовый рынок». С точки зрения юриспруденцииследует признать термин «рынок ценных бумаг» более правильным, чем «фондовыйрынок», так как понятие «фонд» шире понятия «ценная бумага».С точки зренияпрактической применимости следует признать возможность употребления термина«фондовый рынок», поскольку он широко используется не только профессиональнымиучастниками РЦБ, но встречается и в нормативных актах
2. В зависимости оттерриториального охвата принято выделять региональные (местные), национальные имировые (международные) рынки ценных бумаг. Исходя из экономических июридических различий первоначального размещения и последующего обращения ценныхбумаг, выделяются первичный и вторичный рынки ценных бумаг. В зависимости отсрока, на который привлекаются денежные средства, в составе рынка ценных бумаг,так же, как и в составе рынка банковских кредитов, выделяются денежный рынок(срок привлечения денег менее одного года) и рынок капиталов (срок привлеченияденег более одного года).
3. Наличие у ценной бумаги свойствспецифического товара необходимо для признания ее объектом рынка ценных бумаг.Объектом любого рынка является товар, под которым понимается продуктдеятельности, предназначенный для продажи или обмена. Любой товар обладаетсвойством удовлетворять какие-либо человеческие потребности (что отражается втаком его свойстве, как потребительская стоимость). Но товар является товаромтолько тогда, когда он предназначен для эквивалентного обмена на рынке надругой товар (что отражается в таком его свойстве, как стоимость). Такимобразом, ценная бумага будет выступать объектом РЦБ только тогда, когда онасможет одновременно соответствовать двум экономическим признакам: удовлетворятьопределенные потребности субъектов рынка и предназначаться для эквивалентногообмена на имущественные акты.
Потребности,которые призваны удовлетворять ценные бумаги, различны в зависимости от целисубъектов РЦБ. Так, эмитент ставит целью выпуска ценных бумаг привлечениедополнительных оборотных средств для ведения собственной деятельности; инвесторожидает от инвестирования в ценные бумаги положительного для себяимущественного результата (получение дохода, сохранение сбережений от инфляциии т.п.); профессиональный участник ставит своей целью получение посредническойприбыли от операций с ценными бумагами; государству выгодно развитие РЦБ смакроэкономических позиций – стабильный фондовый рынок является одним изпризнаков стабильной экономики.
4. Отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг,возникают между специальными субъектами рынка ценных бумаг. Можно выделитьследующие группы субъектов рынка: эмитенты, инвесторы, профессиональныеучастники, саморегулируемые организации, государство. Особенности правовогоположения каждой из этих групп будут названы ниже. Здесь же необходимоотметить, что к каждой группе субъектов предъявляются особые требования, общиедля всех субъектов, входящих в ту или иную группу. Так, к эмитентам –требование раскрытия информации о выпускаемых ценных бумагах, кпрофессиональным участникам – получение лицензии и т.п. Деление субъектов нагруппы не означает, что один и тот же субъект не может входить в несколькогрупп одновременно. Так, профессиональный участник РЦБ может быть эмитентомсобственных ценных бумаг и т.п. Все вышесказанное о субъектах необходимовоспринимать с учетом особой роли государства и саморегулируемых организаций.Государство может выпускать ценные бумаги, то есть быть эмитентом, можетосуществлять профессиональную деятельность на рынке (например, Банк России –генеральный агент по распространению некоторых государственных бумаг), однакофункции по регулированию рынка ценных бумаг может выполнять только государство.
1.2. Нормативное регулирование РЦБ
Рынок ценных бумаг (далее РЦБ) – явление новое дляроссийской правовой деятельности. Однако он регулируется достаточно большимколичеством нормативных актов, принимаемых различными государственнымиорганами.
Основополагающими нормативными актами,регулирующими РЦБ в рамках предмета предпринимательского права относятся:
1. Гражданский кодекс.
2. «О рынке ценных бумаг», вкотором регламентирована предпринимательская деятельности на РЦБ.
3. Федеральная комиссия по ценнымбумагам (далее ФКЦБ) принимает нормативные акты, относящиеся к отдельнымвопросам, затронутым в законах [См.: 3, 4, 5, 6, 7]
4. Группа актов см. с. 612
Начиная от самого понятия предпринимательскойдеятельности, организационно-правовых форм ее осуществления, правового режимаимущества предпринимателей и до предпринимательских договоров – все этопредставлено в ГК РФ. Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторыхслучаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы дляпредпринимателей и лиц, такой деятельностью не занимающихся (например, ст. 401устанавливает различные основания ответственности, ст. 322 – различные нормы осолидарных обязательствах и др.).
Помимо Гражданского кодекса РФ, ведущую роль всистеме источников предпринимательского права играют федеральные законы,такие как:
а) законы, регулирующие общее состояниеопределенного вида рынка, например Закон РФ «О конкуренции и ограничениимонополистической деятельности на товарных рынках», Федеральный закон о рынкеценных бумаг»;
б) законы, устанавливающие правовое положениесубъектов, действующих на рынке, например Федеральные законы «Об акционерныхобществах», «О производственных кооперативах», «О финансово-промышленных группах»и др.;
в) законы, регулирующие отдельные видыпредпринимательской деятельности, например Закона РСФСР «Об инвестиционнойдеятельности», Федеральные законы «О связи», «О рекламе» и др.;
г) законы, совмещающие в себе сферы регулированиявторой и третьей группы, то есть устанавливающие правовое положение субъектов,занимающихся каким-либо видом предпринимательства, например Федеральный закон«О банках и банковской деятельности», Закон РФ «О товарных биржах и биржевойторговле» и др.;
д) законы, устанавливающие требования кпредпринимательской деятельности, например Федеральный закон «О лицензированииотдельных видов деятельности».
К следующей группе актов, регулирующих РЦБ,относятся нормативные акты, принимаемые министерствами и ведомствами, а также БанкомРоссии в пределах их компетенции относительно вопросов, так или иначеурегулированных законом, а также актами Президента РФ, Правительства РФ и ФКЦБ.Эти акты не должны противоречить закону, а также актам Президента РФ,Правительства РФ и ФКЦБ. К ним можно отнести принятые ранее Положение о порядкеи условиях выдачи лицензий на производство и ввоз на территорию РоссийскойФедерации бланков ценных бумаг, утвержденное Минфином РФ 17 сентября 1992 г.,письмо Банка России от 4 августа 1995 г. № 183 «Об утверждении и введении вдействие Положения о порядке раскрытия информации о банках и других кредитныхорганизациях – эмитентах ценных бумаг в Российской Федерации» и т.п.
В отдельную группу выделяются нормативные акты,касающиеся общих вопросов регулирования правового режима ценных бумаг, но незатрагивающие непосредственно механизм функционирования рынка ценных бумаг. Кним относятся Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 29 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии иобращения государственных и муниципальных ценных бумаг», Положение о переводноми простом векселе, утвержденное ЦИК и СНК СССР 7 августа 1937 г., УказПрезидента РФ от 10 июня 1994 г. «О выпуске и обращении жилищных сертификатов»,письмо ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. «Правила по выпуску и оформлению депозитныхи сберегательных сертификатов» (в редакции от 31 августа 1998) и др.
ГЛАВА II
Профессиональнаядеятельность на рынке ценных бумаг
2.1. Определение, профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
Рынок ценных бумаг– это сложный механизм, проводящийся в действие субъектом, осуществляющим своюспецифическую деятельность на нем.
Операцией на РЦБявляется совокупность юридически значимых действий одного или несколькихсубъектов РЦБ, направленных на достижение определенного результата, связанногос выпуском и обращением ценных бумаг. В операциях на РЦБ могут приниматьучастие как профессиональные участники, так и иные субъекты рынка.Особенностями операций на РЦБ является возможная единоразовость их совершения,возможность участия в совершении операции нескольких субъектов рынка, а такжеразноплановость результатов, на достижение которых направлены действиясубъектов, осуществляющих операции (не только извлечение прибыли).
Все операции, совершаемыена фондовом рынке, можно разделить на следующие виды: эмиссионные,инвестиционные, клиентские. Рассмотрим их более подробно.
Под эмиссионнойоперацией понимается совокупность юридически значимых действий одного илинескольких субъектов РЦБ, направленных на организацию выпуска ценных бумагэмитентом и их распространение. Под эмиссией ценных бумаг в смысле Закона '' Орынке ценных бумаг '' (ч. 15 ст.2) понимается установленная законодательствомпоследовательность действий эмитента по размещению ценных бумаг. УказанныйЗакон регулирует эмиссию только эмиссионных ценных бумаг. Для самого выпускаценных бумаг в свет в зависимости от их вида установлен определенный порядок.Большинство ценных бумаг могут быть эмитированы при соблюдении требования об ихрегистрации. Некоторые ценные бумаги могут выпускаться в обращение свободно врамках правоспособности эмитента (вексель), то есть в фактическом порядке.
Согласно ч.1 ст.19Закона '' О ранке ценных бумаг'' процедура эмиссии эмиссионных ценных бумагвключает в себя следующие этапы:
- принятие эмитентом решения овыпуске эмиссионный ценных бумаг (содержание решения указанно в ст.17);
- регистрацию выпуска эмиссионныхценных бумаг ( ст.20,21);
- для документарной формы выпуска– изготовление сертификатов ценных бумаг;
- размещение эмиссионных ценныхбумаг (ст.24);
- регистрацию отчета об итогахвыпуска эмиссионных ценных бумаг (ст.25).
Закон содержитзапрет на эмиссию ценных бумаг, производных по отношению к эмиссионным ценнымбумагам, итоги выпуска которых не прошли регистрацию.
Широко используетсяв сфере рассматриваемых отношений понятие ''профессиональная деятельность нарынке ценных бумаг''. Кратко его можно определить как деятельность на фондовомрынке профессиональных участников в качестве специальных субъектов. Исходя жеиз специфики деятельности профессиональных участников РЦБ можно дать следующееразвернутое определение: профессиональной деятельностью на рынке ценныхбумаг является система самостоятельных юридически значимых действийпрофессиональных участников фондового рынка, осуществляемых ими в определенномвременном интервале систематически и на свой страх и риск, связанных сорганизацией и поддержанием функционирования фондового рынка экономическимиметодами с целью достижения положительного1экономического результата. Особенностями профессиональной деятельности на рынкеценных бумаг являются:
- осуществление ее специальнымисубъектами фондового рынка, действующими независимо друг от друга;
- системность;
- цель-достижение положительногоэкономического результата (получение прибыли, распространение эмиссии и т.п.).
Профессиональнаядеятельность на рынке ценных бумаг является разновидностью(предпринимательской) деятельности, а субъекты, ее осуществляющие, являютсясубъектами предпринимательского права. В ходе осуществления профессиональнойдеятельности на РЦБ профессиональные участники могут совершать как определенныеоперации, так и отдельные сделки и иные действия.
Действующеезаконодательство о рынке ценных бумаг ценных бумаг (далее – РЦБ) и прежде всегоФедеральный закон ''О рынке ценных бумаг'' от 22апреля 1996г. № 39-ФЗ (далее — Федеральный закон) не содержит определения профессиональной деятельности наРЦБ, хотя сам термин активно употребляется законодателем. Вывод о том, что жепонимается под '' профессиональной деятельностью на РЦБ'', можно сделать,проанализировав главу 2 Федерального закона о видах профессиональнойдеятельности на РЦБ.
В этой главе даетсяисключительный перечень видов деятельности, которые законодатель относитк профессиональной деятельности на РЦБ:
брокерскаядеятельность на РЦБ (ст.3);
дилерскаядеятельность (ст.4);
деятельность поуправлению ценными бумагами (ст.5);
деятельность поопределению взаимных обязательств (клиринг) (ст.6);
депозитарнаядеятельность (ст.7);
деятельность поведению реестра владельцев ценных бумаг (ст.8);
деятельность поорганизации торговли на РЦБ (ст.9).
Законодательствопредусмотрела особый субъект, осуществляющий профессиональную деятельность наРЦБ, — профессионального участника РЦБ. Под профессиональнымиучастниками РЦБ понимаются согласно ст. 2 Федерального закона юридические лица,в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица),зарегистрированные в качестве предпринимателей, которые осуществляют видыдеятельности, указанные в главе 2 Федерального закона.
Условно все видыпрофессиональной деятельности на РЦБ можно разделить на две группы:
посредническаядеятельность – профессиональныйучастник выполняет роль посредника между эмитентом и инвестором или междуинвесторами. К этой группе можно отнести брокерскую, дилерскую деятельность идеятельность по управлению ценными бумагами;
организационнаядеятельность – профессиональныйучастник выполняет роль по организации инфраструктуры РЦБ и в связи с этимосуществляет клиринговую, депозитарную деятельность, деятельность по ведениюреестра владельцев ценных бумаг и деятельность по организации торговли на РЦБ.
Брокерскаядеятельность согласно ч.1 ст.3Федерального закона признается совершение гражданско-правовых сделок с ценнымибумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основаниидоговора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение такихсделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера вдоговоре. В развитие положений Федерального закона постановлением ФКЦБ от 19декабря 1996г. № 22 были утверждены Временное положение о лицензированииброкерской и дилерской деятельности на РЦБ и Временное положение о порядкеосуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ. Этими документамипредусмотрено разделение брокерской деятельности на несколько подвидов исоответствующее их лицензирование.
Брокерскуюдеятельность на РЦБ могут осуществлять и индивидуальные предприниматели.
Профессиональныйучастник РЦБ, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.
Смысломдеятельности брокера является посредничество между эмитентами и инвесторами, атакже между инвесторами с целью достижения наилучшего результата от работы наРЦБ, обусловленного профессионализма брокера.
Дилерской деятельностьюсогласно ч.1 ст.4 Федеральногозакона признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имении за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажиопределенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценныхбумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам. ПостановлениеФКЦБ от 19 декабря 1996 г. № 22 разделило дилерскую деятельность на дваподвида:
I – Дилерская деятельность по операциям с ценнымибумагами за исключением дилерской деятельность по операциям с государственнымиценными бумагами, ценными бумагами субъектов РФ и муниципальных образований.
II – Дилерская деятельность по операциям сгосударственными ценными бумагами, ценными бумагами субъектов РФ имуниципальных образований.
В законодательствесуществуют определенные коллизии относительно статуса субъектов, осуществляющихдилерскую деятельность. Так, в п. 3.1. Порядка предоставления документов длязаключения договора на выполнение функций дилера на рынке государственныхкраткосрочных бескупонных облигаций и облигаций федерального займа с переменнымкупонным доходом, утвержденного приказом Банка России от 6 сентября 1996 г. №02–339, говорится, что кандидат в дилеры должен не менее 1 года на моментподачи документов обладать лицензией на осуществление профессиональнойдеятельности в качестве брокера и депозитария. О наличии права на осуществлениедеятельности на фондовом рынке в качестве дилера в указанном документе нет нислова. Отсюда следует признать, что профессиональный участник рынка ценныхбумаг, не обладающий в соответствии с Федеральным законом компетенцией дилерана фондовом рынке и осуществляющий деятельность в качестве дилера на рынкеГКО-ОФЗ на основании договора с Банком России, осуществляет незаконную деятельностьна рынке ценных бумаг со всеми вытекающими отсюда последствиями (п.6 ст. 51Федерального закона) вплоть до уголовного преследования руководителей такогопрофессионального участника на основании ст. 171 УК РФ 1996 г. за незаконноепредпринимательство.
Деятельностью поуправлению ценными бумагами всоответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона признается осуществлениеюридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени завознаграждение в течение определенного срока доверительного управленияпереданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этоголица или указанных этим лицом третьих лиц; ценными бумагами; денежнымисредствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежнымисредствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценнымибумагами.1
Профессиональныйучастник РЦБ, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами,именуется управляющим.
Деятельность поопределению взаимных обязательств (клирингом) в соответствии с ч. 1 ст. 6 Федерального закона признается сбор, сверка,корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовкабухгалтерских документов по ним, а также зачет взаимных обязательств попоставкам ценных бумаг и расчеты по ним.
Смысломосуществления клиринговой деятельности является облегчение исполнения сделок сценными бумагами, заключенных между профессиональными участниками РЦБ.
Депозитарнойдеятельностью в соответствии с ч.1ст. 7 Федерального закона признается оказание услуг по хранению сертификатовценных бумаг и/или и переходу прав на ценные бумаги.
Профессиональныйучастник РЦБ, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием.
ФКЦБ постановлениемот 16 октября 1997 г. № 36 утвердила Положение о депозитарной деятельности наРЦБ в РФ. В этом документе депозитарная деятельность разделена на:
депозитарно-попечительскую – деятельность по ведению учета правообладателей иколичеств принадлежащих им ценных бумаг; по учету прав, закрепленных ценнымибумагами; по учету прав, закрепленных ценными бумагами; по учету иудостоверению передачи, предоставления и ограничения прав, закрепленных этимиценными бумагами; по передаче ценных бумаг депозитарию-хранителю; пообеспечению реализации прав, закрепленных ценными бумагами правообладателей;
депозитарно-хранительскую – деятельность по хранению ценных бумаг и/или прав,закрепленных ценными бумагами; по исполнению функций номинального держателя вотношении именных ценных бумаг по поручению правообладателя; по учету иудостоверению передачи, предоставления и ограничения прав в отношении ценныхбумаг, принятых на хранение; по обеспечению реализации прав, закрепленныхценными бумагами правообладателей.
Смысломосуществления депозитарной деятельности является обеспечение сохранности ценныхбумаг и удобства их использования (в т.ч. повышения гарантированностисовершения сделок с ними) при работе на РЦБ.
Деятельностью поведению реестра владельцев ценных бумаг согласно абз. 1 ч. 1 ст. 8 Федерального закона признается сбор, фиксация,обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему веденияреестра владельцев ценных бумаг.
Лица,осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг,именуются держателями реестра (регистраторами). Ими могут быть толькоюридические лица. В качестве держателей реестра могут выступать эмитент (есликоличество владельцев ценных бумаг не превышает 500) или действующий по егопоручению профессиональный участник РЦБ.
Смысломосуществления деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг являетсяпредоставление эмитенту ценных бумаг исчерпывающей информации об их держателях,а также обеспечение прав самих держателей на ценные бумаги.
Законодатель,закрепив положение о допустимости ведения реестра эмитентом ценных бумаг,оставил неразрешимым вопрос о необходимости соответствия такого эмитентаопределенным требованиям. С одной стороны, осуществляя профессиональнуюдеятельность на РЦБ, эмитент подпадает под действие правила, предусмотренногоч. 1 ст. 39 Федерального закона: «Все виды профессиональной деятельности нарынке ценных бумаг, указанные в главе 2 настоящего Федерального закона,осуществляются на основании специального разрешения – лицензии, выдаваемойФедеральной комиссией по рынку ценных бумаг или уполномоченными ею органами наосновании генеральной лицензии». С другой стороны, в абз. 2 п. 2 постановленияФКЦБ от 30 августа 1995 г. № 6 (в редакции от 17 сентября 1996 г.) содержитсятребование наличия «в Уставе юридического лица, претендующего на получениелицензии, положений об осуществлении деятельности по ведению реестра владельцевименных ценных бумаг как исключительной (за исключением случаев, когдавозможность совмещения с другими видами деятельности установлена Федеральнымзаконом, актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг…)». Это обязательноеусловие для получения соответствующей лицензии противоречит здравому смыслу вслучае распространения этих правил лицензирования на эмитентов, осуществляющихпрофессиональную деятельность по ведению реестра владельцев им же эмитированныхценных бумаг.
Деятельностью поорганизации торговли на РЦБсогласно ч. 1 ст. 9 Федерального закона признается предоставление услуг,непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценнымибумагами между участниками РЦБ. Подвидом деятельности по организации торговлина РЦБ является деятельность в качестве фондовой биржи.
Смысломдеятельности в качестве организатора торговли на РЦБ является содействиеучастникам РЦБ в организации оборота ценных бумаг по определенным правилам,позволяющим принимать наиболее квалифицированные решения.
2.2. Лицензирование профессиональнойдеятельности и совмещение их видов
Организационнойпредпосылкой осуществления профессиональной деятельности на РЦБ являетсяполучение соответствующей лицензии. Согласно ч.1 ст.39 Федерального закона всевиды профессиональной деятельности на РЦБ, указанные в главе 2 Федеральногозакона, осуществляются на основании специального разрешения – лицензии,выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (далее – ФКЦБ) или уполномоченнымиею органами на основании генеральной лицензии. Деятельность профессиональныхучастников РЦБ лицензируется тремя видами лицензий (ч.4 ст. 39 Федеральногозакона):
лицензиейпрофессионального участника РЦБ;
лицензией наосуществление деятельности по ведению реестра;
лицензией фондовойбиржи.
В России существуетединый орган, регулирующий осуществление профессиональной деятельности на РЦБ,- ФКЦБ, которая ''разрабатывает и утверждает единые требования к правиламосуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами'' (п.3 ст.42Федерального закона) и ''устанавливает порядок и осуществляет лицензированиеразличных видов деятельности на рынке ценных бумаг, а также приостанавливаетили анализирует указанные лицензии в случае нарушения требованийзаконодательства РФ о ценных бумагах'' (п.6 ст.42 Федерального закона).Нормативные акты иных государственных органов, касающиеся статусапрофессиональных участников фондового рынка в целом, должны носитьдополнительный характер по отношению к нормативным актам ФКЦБ, принятым впределах ее компетенции.
Вопросамприостановления действия лицензий и аннулирования лицензий посвященоутвержденное постановлением ФКЦБ от 23ноября 1998г. №52 Положение о порядкеприостановления и аннулирования лицензий на осуществление профессиональнойдеятельности на рынке ценных бумаг.
При рассмотрениивопроса о профессиональной деятельности на РЦБ одним из наиболее существенныхмоментов является возможность совмещения видов профессиональной деятельностимежду собой и иными видами деятельности, не связанными с ценными бумагами.
В ст. 10Федерального закона говорится лишь о совмещении видов профессиональнойдеятельности на РЦБ между собой.
Положения о порядкелицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценныхбумаг Российской Федерации содержатся нормы о возможности совмещенияпрофессиональной деятельности на РЦБ с иными видами деятельности.
Так, брокерскуюдеятельность и деятельность по управлению ценными бумагами можно совмещать ссовершением на рынке ценных бумаг фьючерсных, опционных и иных срочных сделок.Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами может совмещаться сдеятельностью по доверительному управлению имуществом паевых инвестиционныхфондов, управлению активами негосударственных пенсионных фондов и/илидеятельностью по управлению инвестиционными фондами. Совмещениепрофессиональной деятельности на РЦБ с иными видами предпринимательскойдеятельности, не предусмотренное законодательством РФ и Положением, недопускается.
Существуют такжеспециальные правила относительно совмещения некоторых видовпрофессиональной деятельности на РЦБ, а также этих видов деятельности снекоторыми банковскими операциями. Эти правила предусмотрены Положением обособенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности идеятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями поцентрализованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию (утвержденоФКЦБ, ЦБР от 20, 22 января 1998 г. № 3, 16-П1). В п. 2 этого документасказано, что профессиональный участник РЦБ, который совмещает на основаниисоответствующей лицензии депозитарную деятельность на РЦБ и/или клиринговуюдеятельность на РЦБ с брокерской деятельностью на РЦБ, или дилерскойдеятельностью на РЦБ, или с деятельностью по доверительному управлению ценнымибумагами, с 1 июня 1998 г. не может выполнять операции:
— расчетногодепозитария, то есть организовать централизованное депозитарное обслуживаниесделок с ценными бумагами, заключаемых между профессиональными участниками РЦБна фондовых биржах или у других организаторов торговли на РЦБ, осуществлятьпереводы ценных бумаг по депозитарным счетам профессиональных участников РЦБ поитогам таких сделок;
— клиринговогоцентра, то есть организовывать централизованный клиринг обязательств междупрофессиональными участниками РЦБ, вытекающих из указанных выше сделок;
— расчетного центра(относится к кредитным организациям), то есть организовать централизованныеденежные расчеты (переводы) между профессиональными участниками РЦБ по итогамуказанных выше сделок.
Согласно п. 3Положения профессиональным участникам РЦБ, осуществляющим функции расчетныхдепозитариев, клиринговых центров по сделкам с ценными бумагами, до указанногов п. 2 Положения срока надлежит прекратить осуществление брокерскойдеятельности на РЦБ, дилерской деятельности на РЦБ, а также деятельности подоверительному управлению ценными бумагами (с соответствующей заменой лицензийпрофессионального участника РЦБ) либо передать функции расчетного депозитария инымдепозитариям, не являющимся брокерами, дилерами или доверительными управляющимина РЦБ, функции расчетного центра (относится к кредитным организациям) – врасчетные небанковские кредитные организации, функции клирингового центра –организациям, имеющим право осуществлять клиринговую деятельность, но неявляющимся брокерами, дилерами или доверительными управляющими на РЦБ. Пункты 4и 5 Положения содержат некоторые правила относительно совершенияпрофессиональными участниками РЦБ и кредитными организациями отдельных операцийс определенными ценными бумагами (выпущенными зависимыми от них организациями).
Посколькурассмотрение вопросов о совершении сделок и переходе прав на ценные бумаги естьпредмет изучения гражданского права, подробно эти вопросы в рамках данногокурса рассматриваться не будут.
ГЛАВА III
Валютный рынок, его основные субъекы и правовое регулирование
Существующаясистема нормативно-правовых актов представляет собой юридический механизмрегулирования валютных отношений, имеющий двойное функциональное значение.Во-первых, он выполняет статическую функцию, закрепляя уже сложившийся комплексвалютных отношений; во-вторых, ему присуща динамическая функция, то естьсоздание предпосылок для дальнейшего развития и трансформации данного комплекса,его эволюционирования и изменения. Следует подчеркнуть, что вне рамоксуществующей системы нормативно-правовых актов невозможно говорить о механизмерегулирования валютных отношений в любом государстве. В научной литературеупомянутая система получила название «валютное законодательство». Этот термин вшироком смысле охватывает не только законы, но и любые другие подзаконные актынормативного характера (постановления правительства, указы президента,инструкции Центрального банка РФ и т.д.)
Основным нормативнымактом валютного законодательства является Закон РФ от 9 сентября 1992 года «Овалютном регулировании и валютном контроле. Несмотря на всю значимость этогоЗакона для урегулирования валютных отношений в России, нельзя не отметить тотфакт, что практически он не выступает как нормативный акт прямого действия. Впятнадцати статьях Закона содержится 20 бланкетных норм, то есть норм,отсылающих к другим нормативным актам, и на практике им почти невозможноруководствоваться. Характерно, что 17 из 20 бланкетных норм заключены в 8статьях раздела II. Из этого следует вывод: валютное регулированиереально осуществляется не с помощью прямых норм Закона, а путем принятиямногочисленных актов другими государственными органами, главным образомЦентральным банком РФ. Вместе с тем необходимо еще раз отметить те важныемоменты, которые нашли отражение в тексте Закона: введена новая статья «Защитавалюты Российской Федерации», установившая, что расчеты между резидентамиосуществляются в валюте РФ без ограничений (ст. 2); подтверждено правособственности резидентов и нерезидентов на валютные ценности в РФ и установленпринцип его государственной защиты (ст.3); четко определены органы валютногоконтроля – Центральный банк и Правительство РФ и введен новый институт «агентоввалютного контроля» (ст. 11); сформулированы меры ответственности резидентов инерезидентов за нарушение валютного законодательства в виде норм прямогодействия (ст. 14).
Общественныеотношения, урегулированные нормами валютного законодательства, входят преимущественнов предмет трех отраслей права: финансового, предпринимательского(хозяйственного) и гражданского. Таким образом, валютное законодательство –комплексная отрасль законодательства, и в той части, в которой валютноезаконодательство регулирует предпринимательскую деятельность, оно являетсячастью предпринимательского права.
Полагаем, чтовалютные операции, как самостоятельная, осуществляемая на свой рискдеятельность по поводу валютных ценностей, направленная на извлечение прибыливходит в предмет предпринимательского (хозяйственного) права.
Все участникивалютных операций с точки зрения российского законодательства (Закон РФ «Овалютном регулировании и валютном контроле») подразделяются на «резидентов»Российской Федерации и «нерезидентов» Российской Федерации. К резидентамотносятся физические лица, имеющие постоянное место жительства в России, в томчисле временно находящиеся за пределами РФ; юридические лица и организации, неявляющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательствомРФ, с местонахождением в РФ; дипломатические и иные официальныепредставительства Российской Федерации, находящиеся за ее пределами;находящиеся за ее пределами филиалы и представительства резидентов –юридических лиц и резидентов – организаций, не являющихся юридическими лицами.
Под нерезидентамипонимаются физические лица, имеющие постоянное место жительства за пределамиРоссии, в том числе временно находящиеся в РФ; юридические лица, созданные всоответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением запределами РФ; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами,созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, сместонахождением за пределами РФ; находящиеся в РФ иностранные дипломатические ииные официальные представительства, международные организации, их филиалы ипредставительства; находящиеся в РФ филиалы и представительства юридических лиц– нерезидентов, а также предприятий, организаций – нерезидентов, являющихсяюридическими лицами.
Кроме того,участники валютных операций в зависимости от того, обладают ли онииндивидуальным разрешением компетентного государственного органа на совершениевалютных операций или же могут совершать только те валютные операции, длявыполнения которых не требуется соответствующего индивидуального разрешения,могут быть разделены на «уполномоченных» и «неуполномоченных» участниковвалютных операций. Причем такое разделение может считаться корректным только втом случае, если речь идет о валютных операциях, совершение которыхосуществляется в разрешительном порядке.
Действующеевалютное законодательство РФ не содержит легального определения понятиявалютных операций. Законодатель лишь выделяет те или иные виды операций,которые он относит к валютным. Так, согласно п. 7 «Валютные операции» ст. 1«Общие понятия» Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле», подвалютными операциями понимаются:
а) операции,связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, втом числе с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты иплатежных документов в иностранной валюте;
б) ввоз и пересылкав Российскую Федерацию, а также вывоз и пересылка из Российской Федерациивалютных ценностей;
в) осуществлениемеждународных денежных переводов;
г) расчеты междурезидентами и нерезидентами в валюте РФ.
Валютноезаконодательство не относит валюту РФ к валютным ценностям. В связи с этимпредставляется логичным, что расчеты между резидентами и нерезидентами вроссийской валюте ранее не рассматривались законодательством как валютныеоперации. Однако ст. 20 Федерального закона от 29 декабря 1998 г. «Опервоочередных мерах в области бюджетной и налоговой политики» дополнила п. 2ст. 7 Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» приведенным вышепп. «г».
Дополнение перечнявалютных операций расчетами между резидентами и нерезидентами в валюте РФ, нанаш взгляд, является скорее конъюнктурным, чем концептуальным решением,обусловленным кризисом валютного рынка, разразившимся после 17 августа 1998 г.Нет сомнений, что операции нерезидентов с валютой РФ должны охватыватьсявалютным регулированием, поскольку предоставление нерезидентам осуществлятьоперации с национальной валютой предполагает предоставление им возможностиприобретать иностранную валюту за российские рубли. Таким образом, наличие всоставе данных операций «иностранного элемента» создает потребность в ихспециальном регулировании в целях обеспечения устойчивости национальной валюты.Однако это не дает оснований относить операции нерезидентов с валютой РФ квалютным операциям. Представляется более правильным говорить о валютныхоперациях только в тех случаях, когда совершаются операции с валютнымиценностями. При такой позиции в предмет валютного регулирования будутвключаться как операции с валютными ценностями (собственно валютные операции),так и операции нерезидентов на территории России с валютой РФ и ценнымибумагами в валюте РФ (операции с «иностранным элементом»).
Исходя из вышеприведенного перечня, валютные операции в «узком смысле» можно рассматриватькак действия резидентов и/или нерезидентов, направленные на установление,изменение или прекращение их прав и обязанностей в отношении валютныхценностей. Данное определение близко к определению гражданско-правовой сделки, отличаясьот него только наличием объекта с особым правовым режимом, которым являютсявалютные ценности. Поэтому его скорее можно рассматривать как определениевалютной сделки, позволяющее отметить общие признаки валютных операций игражданско-правовых сделок, но не дающее возможности выделить специфическиеособенности деятельности с валютными ценностями.
Специфическойчертой валютных операций является законодательно закрепленный строгий валютныйконтроль за ними, сопровождающийся рядом как юридических, так и фактическихдействий агентов и/или органов валютного контроля. Таким образом, «в широкомсмысле» валютные операции представляют собой совокупность юридических ифактических действий как сторон валютной сделки, так и органов и/или агентоввалютного контроля (участников валютных отношений). Из этого можносделать вывод, что валютная операция включает в себя сложный состав правовыхдействий и предполагает, что их участники вступают как в частно-правовые, так ив публично-правовые отношения.
Следовательно, валютнаяоперация представляет собой совокупность юридических и фактических действийучастников валютных отношений, регламентированных частно-правовыми ипублично-правовыми нормами и направленных на возникновение, изменение илипрекращение прав и обязанностей относительно валютных ценностей.
Определениевалютной операции в «широком смысле» позволяет выявить ее специфику путемуказания на то, что она сопровождается валютным контролем и действия органов иагентов валютного контроля являются неотъемлемым ее элементом. Указаннаяспецифика предопределена высокой степенью потребности в сочетании частных ипубличных интересов при установлении порядка осуществления валютных операций.
Целью правовогорегулирования валютных операций является создание эффективного механизмавоздействия на участников валютных операций путем определения принциповосуществления валютных операций в Российской Федерации, полномочий и функцийорганов и агентов валютного контроля, прав и обязанностей юридических ифизических лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютнымиценностями, ответственности за нарушение валютного законодательства.
Правовоерегулирование валютных операций означает определение государством, исходя изинтересов общества, пределов и порядка деятельности участников валютныхотношений. Можно выделить следующие сложившиеся общие принципы правовогорегулирования валютных операций:
- возможность участников валютныхотношений совершать без специального разрешения (лицензии) уполномоченного нато государственного органа только те валютные операции, которые прямо иисчерпывающе перечислены в законодательстве, т.е. доминантным является принцип«запрещено все, кроме дозволенного»;
- возможность осуществлениявалютных операций только через уполномоченные банки или при их непосредственномучастии;
- жесткий контроль со стороныорганов и агентов валютного контроля за соблюдением законодательства приосуществлении валютных операций.
Первый принципуказывает на основополагающее правило осуществления валютных операций,выражающее наиболее существенную особенность валютного регулирования. Емусоответствует определенный метод правового регулирования валютных отношений –императивный.
Второй принципобусловлен экономической ролью уполномоченного банка на валютном рынке ивозложением на него законом функций агента валютного контроля. Применительно ксамому уполномоченному банку данный принцип имеет специфическое преломление.Поскольку сам уполномоченный банк является уполномоченным субъектом в сфереобращения валютных ценностей, опосредующим валютный рынок для других участниковвалютных операций, ему нет необходимости осуществлять валютные операции черездругой уполномоченный банк.
Все уполномоченныебанки осуществляют ввоз валютных ценных бумаг на территорию РоссийскойФедерации без ограничения.
Уполномоченныебанки, получившие генеральные лицензии Банка России на проведение валютныхопераций, осуществляют вывоз из Российской Федерации ценных бумаг в иностраннойвалюте без ограничения суммы и количества и без специальных разрешений Банка России.Уполномоченные банки, не имеющие генеральной лицензии, осуществляют вывоз изРоссийской Федерации фондовых ценностей в иностранной валюте при наличииразрешения Банка России на указанную операцию.
Вывоз из РоссийскойФедерации платежных документов и долговых обязательств, выраженных виностранной валюте, осуществляется всеми уполномоченными банками безограничения суммы и количества и без специального разрешения Банка России. Вцелях оперативного регулирования на внутреннем валютном рынке Банк России имеетправо вводить временные ограничения на вывоз из Российской Федерацииуполномоченными банками отдельных видов иностранных валют и ценных бумаг виностранной валюте.
Третий принциппредопределяется потребностью строгого соблюдения запрета на совершениевалютных операций в нарушение порядка, установленного действующимзаконодательством, необходимостью выявления нарушителей валютногозаконодательства и привлечения их к ответственности.
Сформулированныевыше принципы правового регулирования валютных операций пронизывают весь массиввалютного законодательства и направлены на реализацию его цели, показываютосновные направления нормативного регулирования деятельности участниковвалютных отношений.
Заключение
Исходя из спецификипредмета предпринимательского права, мы выяснили, что к правовому регулированиюпредпринимательской деятельности как на РЦБ, так и на валютном рынке необходимединый подход: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особуюсферу правового регулирования.
Это даетвозможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создатьнеобходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частныеинтересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества вцелом.
Предпринимательскиеотношения тесно связаны с другими, не имеющими непосредственной цели извлеченияприбыли. В частности, такие отношения складываются при осуществлениидеятельности организационно-имущественного характера по созданию и прекращениюпредприятий, получению лицензий, сертификатов, проведению экологическойэкспертизы и в ряде других случаев. Такая хозяйственная деятельность носитнекоммерческий характер, но создает основу, а зачастую является необходимымусловием предпосылкой для будущей предпринимательской деятельности. Именнопоэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно –правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.
Например,деятельность фондовых бирж также регулируется нормами предпринимательскогоправа, хотя их основной целью является формирование условий для успешнойторговли ценными бумагами.
Основным принципомпредпринимательского права может быть назван принцип свободыпредпринимательской деятельности.
Однако эта свободане безгранична. Для предпринимательской деятельности на РЦБ и валютном рынкеограничивается практикой лицензирования.
Что касаетсяпринципа государственного регулирования предпринимательской деятельности, тоРЦБ и валютный рынок являются более законодательно регулируемыми в последнее время,и особенно после финансового кризиса 1998 года.
Литература:
Нормативныеакты:
1. Гражданский кодекс РФ. М.: 1995г. Принят Государственной Думой 21 окт. 1994г.;
2. Закон РФ от 9 октября 1992 г. «Овалютном регулировании и валютном контроле»;
3. Постановление ФКЦБ от 16 октября1997 г., № 36. Положение о депозитарной деятельности в РФ. // Вестник ФКЦБ,1997г., № 11;
4. Постановление ФКЦБ и ЦБ РФ от20, 22 января 1998 г., № 3, 16-П. Положение об особенностях и ограниченияхсовмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительномууправлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу,депозитарному и расчетному обслуживанию // Вестник ФКЦБ, 1998 г., № 1;
5. Постановление ФКЦБ № 49 от 16ноября 1998 г. Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговлина рынке ценных бумаг. // Вестник ФКЦБ. 1998 г., № 11;
6. Постановление ФКЦБ № 49 от 23ноября 1998 г., № 50 « Об утверждении Положения о порядке лицензированияразличных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ». //Вестник ФКЦБ. 1998 г., № 11;
7. Постановление ФКЦБ № 51. Обутверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг вРоссийской Федерации. // Вестник ФКЦБ. 1998 г., № 11;
8. Федеральный закон п 39-ФЗ «О рынкеценных бумаг» от 22.04.96г.;
Научная и учебная литература:
9. Алексеев М.Ю. – Рынок ценныхбумаг – М.: 1992 г.;
10. Голубков А.Ю. – Правовоерегулирование рынка ценных бумаг // Государство и право. 1997 г., № 2;
11. Грызунов В., Подольный Н. –Профессиональная и предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг. //Хозяйство и право 1997, №3
12. Ерпылева Н. – Правовые аспектымеханизма валютного регулирования в Российской Федерации. // Хозяйство и право,1999, № 1, № 2;
13. Ершова И.В., Иванова Т.М. –Предпринимательское право: Учебное пособие. М., Юриспруденция, 1999 – 330 с.;
14. Красноперев О.А. – Валютныеоперации нерезидентов в Российской Федерации. // Юридический консультант, 1999№;12
15. Предпринимательское(хозяйственное) право: Учебник в 2Т. Отв. ред. О.М. Олейник. Т. 1. Юристъ, 1999г. – 727 с.
16. Сапожников Н. Валютные операциикоммерческих банков М.: Юристъ, 1999 – 254 с.