Реферат: Правовое положение ООО
Северо-ЗападнаяАкадемия государственной службы
КУРСОВАЯ РАБОТА
ПО ГРАЖДАНСКОМУПРАВУ
НА ТЕМУ:“ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ”
Выполнил студент 23-В группы
ОГЛАВЛЕНИЕВведение…
Основныеположения…
Создание,реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью…
Управлениев обществе с ограниченной ответственностью…
Имуществообщества с ограниченной ответственностью…
Заключение…
Приложение…
Списоклитературы…
Введение.
Сложность взаимодействияэкономической и правовой сфер состоит в том, что экономика сама в известноймере детерминирована объемом и характером прав её субъектов, в том числепотребителей. В этом плане экономическая стратегия представляет собойсвоеобразный раздел прав человека. Экономические закономерности опосредованымногообразной гаммой культурных, правовых, национальных факторов, которые“переплавляют” её законы в конкретное человеческое поведение. Наиболее глубокиймассив кризисных явлений в экономике и социальной сфере залегает в структурахчеловеческих отношений. Важнейшие из них — отношения собственности.
Включение личности вотношения собственности пошло в основном по “частному” пути, в рамках котороговозрождение экономического статуса человека стали напрямую связывать с егоролью собственника средств производства, участием в приватизации предприятии ит.д. Существуют, однако, иные пути осуществления этого статуса. Один из них — укрепление правового статуса потребителя, совершенствование соответствующегоюридического института. Нужно учесть, что большинство людей никогда не станутпредпринимателями. Реальным социальным содержанием должны наполнится институты,гарантирующие жизненный уровень населения, его трудовые отношения.
Нуждается всовершенствовании комплекс прав человека как участника общественногопроизводства. Необходима правовая диверсификация субъективного права на труд сучетом таких интересов личности, как использование более “человечных”технологий, экологическая защита и т.д. Право должно задавать здесьопределенные стандарты производству. Требует уточнения право на профессиональнуюподготовку и переподготовку с учетом возрастающей безработицы. Там, гдеэкономическая необходимость, новые технологии сопровождаются высвобождениемработников, право должно служить сочетанию экономической эффективности ссоциальной защищенностью. Необходимо наращивать юридические средства адаптациилюдей к “побочным” продуктам рыночной экономики, соответствующие социальныепрограммы, которые, однако, не должны тормозить действие экономических стимуловк труду.
Новые экономические иправовые механизмы должны гарантировать не только достигнутый, но и болеевысокий уровень свободы и не использоваться для лишения людей принадлежащих имсоциальных, гражданских и политических прав. И первым шагом к этому явилосьпринятие Гражданского кодекса Российской Федерации — своего рода “конституции”рынка, один из разделов которого посвящен наиболее адекватному современнойэкономической ситуации в стране хозяйствующему субъекту — обществу сограниченной ответственностью.
Основныеположения.
Обществос ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов,не требующего личного участия своих членов в делах общества. Характернымипризнаками этой коммерческой организации являются деление ее уставного капиталана доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам общества.Имущество общества, включая уставный капитал, принадлежит на правесобственности ему самому как юридическому лицу и не образует объекта долевойсобственности участников. Поскольку вклады участников становятся собственностьюобщества, нельзя сказать, что его участники отвечают по долгам общества впределах внесенных ими вкладов. В действительности они вообще не отвечают подолгам общества, а несут лишь риск убытков (утраты вкладов). Даже те изучастников, кто не внес свой вклад полностью, отвечают по обязательствамобщества лишь той частью своего личного имущества, которая соответствуетстоимости неоплаченной части вклада (п.1 ст.87 ГК).
Статья87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью.
1.Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним илинесколькими
лицамиобщество, уставный капитал которого разделен на доли определенныхучредительными документами размеров; участники общества с ограниченнойответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участникиобщества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по егообязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого изучастников.
Ранее действовавшим законодательством(ст.11 Закона о предприятиях) общества с ограниченной ответственностью, какизвестно, именовались товариществами и отождествлялись с акционернымиобществами закрытого типа.
Статья11. Товарищество с ограниченной ответственностью
(акционерное общество закрытого типа)
1.Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное
обществозакрытого типа) представляет собой объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности.
Уставной фонд товарищества (акционерного общества) образуется
толькоза счет вкладов (акций) учредителей.
2.Все участники товарищества с ограниченной ответственностью
(акционерного общества закрытого типа) отвечают по своим
обязательствам в пределах своих вкладов. Вклады участников
товарищества с ограниченной ответственностью (акционерного
общества закрытого типа) могут переходить от собственника к
собственнику только с согласиядругих участников товарищества, в порядке, предусмотренном уставомтоварищества.
3.Имущество товарищества с ограниченной ответственностью
(акционерногообщества закрытого типа) формируется за счет вкладов
участников, полученных доходов и других законных источников и
принадлежитего участникам на праве общей долевой собственности.
4.Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное
общество закрытого типа) являетсяюридическим лицом, действует на
основанииустава, утверждаемого его участниками, имеет собственное
наименование с указанием организационно-правовой формы
товарищества. Юридические лица - участники товарищества с
ограниченной ответственностью (акционерного общества закрытого
типа) сохраняют самостоятельность и права юридического лица.
В настоящее время это абсурдное, посути, положение не действует. Сказанное, однако, не означает необходимостискорейшего внесения изменений в учредительные документы таких коммерческихорганизаций. Эти документы продолжают действовать в части, не противоречащимправилам ГК. Их перерегистрация потребуется после принятия специального законаоб обществах с ограниченной ответственностью, который и должен прямопредусмотреть сроки и порядок такой перерегистрации (п.3 ст.87 ГК, п.4 ст.6Вводного закона).
3.Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об обществахс ограниченной ответственностью.
4.Учредительныедокументы товариществ с ограниченной ответственностью, акционерныхобществ и производственных кооперативов, созданных до официальногоопубликования части первой Кодекса, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 Кодекса об обществах с ограниченнойответственностью, акционерных обществах и о производственных кооперативах впорядке и в сроки, которыебудут определены соответственно при принятии законов обобществах с ограниченной ответственностью, об акционерныхобществах и о производственных кооперативах.
Общество с ограниченной ответственностьюявляется наиболее типичной формой “компании одного лица” и в развитыхзарубежных правопорядках. Поэтому абз.1 п.1. ст.87 ГК
1.Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним илинесколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на долиопределенных учредительными документами размеров; участники общества сограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут рискубытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных имивкладов.
прямо допускает такую возможность, чторасходится с чисто грамматическим пониманием “общества”, но вполнесоответствует юридическому существу дела. ГК исключает только возможностьединоличного участи в обществе с ограниченной ответственностью другой “компанииодного лица” для предотвращения исключения ответственности его учредителя — физического лица, которое могло бы противоречить правилу п.3 ст.56 ГК.
Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственникомимущества юридического лица или другими лицами, которые имеют праводавать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
ГК предусматривает необходимостьустановления предельного количества участников такого общества. Мировой опытсвидетельствует о необходимости установления такой границы на уровне от 30 до50 участников, с тем чтобы это общество отличалось от акционерного общества, укоторого, напротив, обычно предусматривается необходимый минимум участников.Необоснованное ограничение отечественного законодательства о приватизацииформой акционерного общества привело к созданию обществ с ограниченнойответственностью (“акционерных обществ закрытого типа”) на базеприватизированных государственных предприятии с тысячами участников, что резкоискажает нормальную юридическую конструкцию и рассчитанные на нее правила. Вдействительности речь, конечно, должна была бы идти о создании на базе такихпредприятии не “закрытых обществ”, а нормальных производственных кооперативов,конструкция которых вполне соответствует всем требованиям и пожеланиямучредителей таких организаций. В настоящее время законодатель при разработкезаконов об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностьюдолжен прямо решить судьбу “закрытых обществ”, созданных до 8 декабря 1994года. Именно поэтому ГК ограничился в этом вопросе отсылкой к данным законам(п.1 ст.88).
1.Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах сограниченной ответственностью. В противном случае оно подлежитпреобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации всудебном порядке, если число его участников не уменьшится доустановленного законом предела.
Создание,реорганизация и ликвидация общества с ограничненной ответственностью.
Поскольку учредители общества не обязанылично участвовать в его деятельности, общество должно иметь органы, выражающиеего волю как юридического лица (ст.53 ГК).
Статья53. Органы юридического лица
1. Юридическое лицоприобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности черезсвои органы, действующие в соответствиис законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
2. В предусмотренных законом случаяхюридическое лицо может приобретать гражданскиеправа и принимать на себя гражданские обязанностичерез своих участников.
3.Лицо, которое в силу закона или учредительных документовюридического лица выступает от его имени, должнодействовать в интересах представляемогоим юридического лица добросовестно иразумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотренозаконом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическомулицу.
В связи с этим появляется необходимостьв разработке и принятии устава общества, решающего эти и другие вопросы. Воляже учредителей на создание общества и условия участия в нем выражаются вучредительном договоре. Таким образом, общество с ограниченной ответственностьюдолжно иметь два учредительных документа — учредительный договор и устав[1],если, разумеется, оно не создано одним учредителем (п.1 ст.89). Закон называетв п.2 ст.89 ГК обязательные условия, необходимые для учредительных документовобщества. При отсутствии хотя бы одного из них учредительные документы обществане могут быть зарегистрированы.
Статья 89. Учредительные документы общества сограниченной ответственностью
1. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительныйдоговор, подписанный его учредителями, и утвержденныйими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
2.Учредительные документы общества с ограниченнойответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи52 настоящего Кодекса, условия о размере уставногокапитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.
1.Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.
Иныеоснования реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются настоящим Кодексом и другимизаконами.
Общество с ограниченной ответственностьюреорганизуется или ликвидируется по единогласному решению его участников (п.1ст.92).
Оно может быть ликвидировано и по общимоснованиям ликвидации юридических лиц (ст.61 ГК).
Статья 61. Ликвидация юридического лица
1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:
по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;
по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица егоучредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.
4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией либо действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда,ликвидируется также в
соответствии со статьей 65 настоящего Кодексавследствие признания его несостоятельным (банкротом).
Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 настоящего Кодекса.
Положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия.
Что касается его реорганизации в формепреобразования, то таковое возможно лишь в форму другого общества либопроизводственного кооператива, но не в товарищество. Данное ограничение вызванотем, что общество может включать в свой состав не только профессиональныхпредпринимателей, и не связано с необходимостью несения ответственности по егодолгам личным имуществом участников, что является необходимым признакомтоварищества.
Управление вобществе с ограниченной ответственностью.
В обществе с ограниченнойответственностью обязательно создается двухзвенная система управления егоделами. Высшим органом общества (п.1 ст.91 ГК)
1. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.
В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство егодеятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.
является общее собрание его участников,правомочное решать основные вопросы деятельности общества. Некоторые вопросысоставляют исключительную компетенцию общего собрания общества, которая ни прикаких условиях, в том числе и по решению общего собрания, не может бытьпередана исполнительному органу общества. К исключительной компетенции общегособрания относятся вопросы об изменения устава общества, включая размер егоуставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов общества и егоревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансовобщества, а также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества.Перечисленные вопросы составляют минимум исключительной компетенции общегособрания общества, которая может быть расширена (но не уменьшена) его уставомили законом.
Все вопросы, не отнесенные кисключительной компетенции собрания общества, входят в компетенцию егоисполнительного органа (директора, правления и т. п.). Этот последний всоответствии с абз.2 п.1 ст.91 ГК может быть единоличным, в том числе инеобязательно избранным из числа участников общества. Это открывает возможностьнайма обществом управляющего по контракту либо заключения специального договорас управляющей компанией (коммерческой организацией).
Ревизионная комиссия (внебольших обществах — ревизор) не является органом общества, выражающим волю вгражданских правоотношениях. Для контроля за деятельностью исполнительныхорганов общества его участники могут использовать внешний аудит (п.4 ст.91).
4. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества с ограниченной ответственностью оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников. Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом и уставом общества.
Обязательность внешнего аудита можетпредусматриваться либо законом, либо уставом самого общества. В соответствии сними требовать проведения независимой аудиторской проверки вправе как общеесобрание общества, так и определенное количество его участников, обладающихизвестной долей в его уставном капитале. Само общество не обязано публиковатьрезультаты своей отчетности, что отличает его от акционерного общества (п.5ст.91 ГК).
5. Опубликование обществом сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Имущество обществас ограниченной ответственностью
Кодекс не содержит правил о системеимущественных фондов, обязательно образуемых в обществе с ограниченнойответственностью. Основу имущественной обособленности такого обществасоставляет его уставной капитал (фонд), к которому предъявляются более высокиетребования, чем к складочному капиталу в товариществах. Ведь участники этогообщества заранее исключают свою ответственность по его долгам личнымимуществом, и кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на его уставныйкапитал. Поэтому абз.2 п.1 ст.90 ГК
Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.
прямо называет его минимальной гарантиейинтересов кредиторов общества.
Размер уставного капиталаобщества с ограниченной ответственностью ни при каких условиях не может бытьменьше суммы, установленной законом. В отсутствие специальных правил закона обобществах с ограниченной ответственностью сохраняет силу требование подп. “г”п.3 Положения о порядке государственной регистрации субъектовпредпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля1994 года №1482,
г) размер уставного капитала (фонда) акционерного общества, предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (совместного предприятия независимо от его организационно-правовой формы), государственного или муниципального предприятия не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации.
Размер уставного капитала (фонда) предприятий других организационноправовыхформ не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации;
в соответствии с которым размер такогокапитала не может быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальнойоплаты труда в месяц, установленной законодательством на дату представленияучредительных документов общества для регистрации.
Если размер уставногокапитала общества становится ниже указанного лимита в силу любых причин(неоплата участниками уставного капитала в течение первого года работыобщества, фактическое уменьшение по окончании второго и последующего годовдеятельности общества и т.д.), общество подлежит ликвидации, поскольку егокредиторы не смогут рассчитывать даже на предусмотренный законом минимум.Конечно, участники общества вправе восполнить образовавшийся недостатоккапитала, если они не хотят его ликвидации.
Все члены общества обязаныучаствовать в образовании его уставного капитала путем уплаты своих взносов ине могут быть ни при каких условиях освобождены от выполнения этой своейобязанности (п.2 ст.90 ГК).
2. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу.
Однако они имеют возможность оплатитьуставный капитал общества в рассрочку, внеся его половину не в моментрегистрации, а в течение первого года работы общества. Вместе с тем покакапитал общества не оплачен полностью, поскольку участники общества неполностью внесли свои вклады, они несут солидарную с обществом и друг с другомответственность перед его кредиторами своим личным имуществом в пределахнеоплаченной части вклада.
Уменьшение уставногокапитала общества по сравнению с зарегистрированным (хотя бы и до величины,превышающей установленный законом минимум) ослабляет гарантии кредиторовобщества, то есть препятствует выполнению этим капиталом своего основногоназначения. Для предотвращения таких ситуаций вводится понятие чистых активовобщества, с которыми сравнивается уставный капитал общества на конецфинансового года, то есть при подведении итогов его работы за год. Под чистымиактивами в данном случае понимается фактическая стоимость всего имуществаобщества за вычетом стоимости имеющихся долгов (пассив).
Если размер чистых активовобщества в конце второго и каждого последующего финансового года работыобщества, когда его уставный капитал должен быть не только объявлен, но иоплачен, уменьшится ниже размера этого капитала, общество должно объявить изарегистрировать это уменьшение своего капитала. При этом требуетсяобязательное уведомление всех кредиторов общества (п.5 ст.90 ГК),
5. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
а они могут потребовать досрочногоисполнения или прекращения соответствующих обязательств с возложением наобщество возникших убытков. Ясно, что общество не в праве в такой ситуациивыплачивать дивиденд своим участникам, ибо такая выплата, по сути, будетосуществлена за счет кредиторов общества. Если же уменьшение чистых активовобщества достигнет величины меньшей, чем допускаемый законом минимум уставногокапитала общества с ограниченной ответственностью, общество подлежитликвидации. Вместе с тем указанные правила не требуют постоянного наличиясоответствующего минимального капитала в каждый момент деятельности общества.Такое требование закон выдвигает лишь при подведении годовых финансовых итоговработы общества.
Увеличение же уставногокапитала общества допускается только после полной уплаты всего объявленногокапитала, то есть внесения вкладов участниками в полном объеме (п.6 ст.90 ГК).
6. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Ведь “увеличение” неоплаченного капиталаучредителями общества означало бы освобождение их от обязанности его полной оплаты.
Участник общества сограниченной ответственностью вправе передать свою долю или ее часть инымлицам. Доля участника в уставном капитале общества, по существу, являетсяобязательственным правом требования, поэтому на ее передачу (уступку)распространяются правила об уступке прав (ст.382-390 ГК),
Статья 382. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу
1. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.
Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.
2. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
3. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
Статья 383. Права, которые не могут переходить к другим лицам
Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается.
Статья 384. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу
Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.
Статья 385. Доказательства прав нового кредитора
1. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.
2. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщитьсведения, имеющие значение для осуществления требования.
Статья 386. Возражения должника против требования нового
кредитора
Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.
Статья 387. Переход прав кредитора к другому лицу на основании
закона
Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:
в результате универсального правопреемства в правах кредитора;
по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо,когда возможность такого перевода предусмотрена законом;
вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;
при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному занаступление страхового случая;
в других случаях, предусмотренных законом.
Статья 388. Условия уступки требования
1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.
2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.
Статья 389. Форма уступки требования
1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.
2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.
3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (пункт 3 статьи 146).
Статья 390. Ответственность кредитора, уступившего требование
Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.
в том числе об оформлении такой сделки ио необходимости извещения об этом обязанных лиц (в данном случае общества). Этотребует также внесения изменений в учредительные документы общества и ихпоследующей регистрации.
При отчуждении всей долиучастник добровольно выбывает из общества, а при отчуждении ее части егоправомочия уменьшаются. Исключается отчуждение неоплаченной части доли (п.4ст.93 ГК),
4. Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
ибо она еще не стала полноценнымимущественным правом. При этом все расчеты отчуждатель производит сприобретателем доли, а не с обществом.
Приобретение доли или еечасти лицом, не участвующим в обществе, порождает для последнего обязанностьпринять в его члены общества. Поскольку доля других участников это не всегдацелесообразно, п.2 ст.93 ГК
2. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случаеесли участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.
допускает установление в уставе обществазапрета на отчуждение доли или ее части третьим лицам. Если такой запретотсутствует, при продаже (или мене) доли или ее части лицу, не участвующему вобществе, у оставшихся участников возникает право преимущественной покупки этойдоли. Такое право распространяется только на случаи отчуждения доли в формекупли-продажи (или мены) и принадлежит всем участникам общества пропорциональноразмерам их долей в уставном капитале (если уставом общества или соглашениемвсех его участников не предусмотрено иное, например деление доли на равныечасти или возможность ее приобретения участниками общества поочередно и т.д.).Осуществление этого права производится по общим правилам ст.250 ГК.
Статья 250. Преимущественное право покупки
1. При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.
Публичные торги для продажи доли в праве общей собственности при отсутствии согласия на это всех участников долевой собственности могут проводиться в случаях, предусмотренных частью второй статьи 255 настоящего Кодекса, и в иных случаях, предусмотренных законом.
2. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение десяти дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу.
3. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
4. Уступка преимущественного права покупки доли не допускается.
5. Правила настоящей статьи применяются также при отчуждении доли по договору мены.
Если доля (или ее часть) отчуждаетсяодним участником общества другому, у остальных участников никакихпреимущественных прав не возникает. Если же участники общества отказываются отприобретения доли, а устав исключает ее отчуждение третьим лицам, обществодолжно само приобрести эту долю у отчуждателя. При этом отчуждателю выплачивается“действительная” (рыночная) стоимость доли либо выделяется имущество в натуре взависимости от указаний на этот счет в учредительных документах общества. Приих отсутствии общество само вправе выбрать способ исполнения своего обязательства(ст.320 ГК).
Статья 320. Исполнение альтернативного обязательства
Должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.
Приобретенная обществом доля участникане может оставаться у общества, ибо оно не может быть одновременно и должником,и кредитором в отношении этого требования. Поэтому согласно п.5 ст.93 ГК
5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества, либо уменьшить свой уставный капитал в соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 90 настоящего Кодекса.
общество должно либо реализовать этудолю своим участникам, либо уменьшить свой уставной капитал на эту долю(ст.413), известив об этом кредиторов общества.
Статья413. Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице
Обязательствопрекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.
В случае смерти физическоголица или реорганизации юридического лица, бывшего участником общества, их долимогут перейти к их наследникам или правоприемникам. На этом основании онивправе требовать принятия их в члены общества. Однако устав общества можетисключить такую возможность либо поставить ее в зависимость от воли всех другихучастников. В этих случаях за наследниками или иными правоприемникамисохраняется лишь право на компенсацию указанной доли за счет общества. Характери порядок такой компенсации предусматривается учредительными документамиобщества (в отсутствие правил специального закона), а при их отсутствииопределяется самим обществом (ст.320 ГК). При этом доля умершего илиреорганизованного участника фактически переходит обществу, что требует либораспределить ее между оставшимися участниками, либо соответственно уменьшитьсвой уставный капитал, известив об этом своих кредиторов.
Участник общества сограниченной ответственностью вправе также в любое время свободно выйти из негобез чьего бы то ни было согласия (ст. 94 ГК).
Статья 94. Выход участника общества с ограниченнойответственностью из общества
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.
При этом он вправе потребоватьсоответствующей части имущества общества, приходящейся на его долю в уставномкапитале. Такое положение может поставить под угрозу имущественные интересыобщества. Поэтому учредительные документы общества (в отсутствие специальныхправил закона об обществах с ограниченной ответственностью) должныурегулировать вопросы о порядке, сроках и способах выдачи или выплаты стоимостиимущества выходящему участнику. Они могут установить как характер выдачи(денежный эквивалент, имущество в натуре, их сочетание), так и ее сроки (поокончании календарного или финансового года, сразу или в рассрочку и т.п.).
Заключение.
Признаки современного кризиса правовойсистемы доступны самому непосредственному наблюдению не только специалистам, нои, увы, широким слоям населения. Кратко их суть можно свести к следующему:
· ослаблениеправопорядка — наиболее болезненная проблема общественной жизни. Растетпреступность, обесцениваются социальные и правовые гарантии, нарушаютсяэлементарные права человека;
· несмотря нарезкое в последние годы увеличение числа законов и нормативных актов, падаетэффективность законодательства в целом. Сейчас уже не вызывает удивления иширокого общественного протеста открытые отказы тех или иных лиц, структур,организаций и даже целых регионов соблюдать действующее законодательство;
· в связи сбесконечными улучшениями и новациями само законодательство усложнилось,запуталось, его качество значительно снизилось из-за крайней спешки инеподготовленности законопроектов, их внутренней и взаимной противоречивости,недостаточной адекватности реальной социальной практике;
· правовая реформасовпала с демонтажем системы, получившей название административно-командной,однако, неясность и политические споры вокруг того, чем её следует заменить(Советы, президентская, парламентская республики, конституционная монархия ит.д.), породили затянувшуюся беспризорность государства и его жизненно важныхсистем;
· государственныймеханизм, переживая с 1985 года непрерывную перегруппировку и реорганизации,находится ныне в безобразно раздутом, перманентно “подвешенном” и поэтомуглубоко стрессовом состоянии; в конечном счете, сейчас он сбился в сложную ималопонятную даже специалистам агломерацию, в которой вязнут юридические решения;
· некритическоезаимствование западных конституционных институтов “разделения властей”,“конституционного правосудия” без учета социальных реалий России вызвало в1992-1993 годах паралич государственной власти, крайнюю политизацию еёцентральных и местных структур, невозможность принимать и проводить в жизньопережающие и четкие решения. Патовость государства дошла до того, что вылиласьв немыслимое для цивилизованной страны прямое вооруженное столкновение “ветвейвласти” друг с другом из-за власти в октябре 1993 года;
· нарастаниекризисных явлений в социально-экономической и государственно-правовой сферахобщества влечет переход значительной части населения фактически в оппозициюэкономическим и политическим реформам, снижению доверия к государству, праву, вцелом политической системе, что является весьма тревожным сигналом дляближайших перспектив правопорядка в стране.
Мы до сих пор не имеемдостаточно обоснованной концепции кризиса отечественной государственности иправовой системы, удовольствовавшись в свое время идеологическими иэмоционально-публицистическими его объяснениями. В то же время предлагается ипринимается к осуществлению много проектов “выхода из кризиса” государства иправа, за причины неблагополучия которых взяты многие внешние показатели — злоупотребления, нарушения, отчуждение, неэффективность законодательства, ростподзаконного нормативного материала и т.д. Между тем оказалось, что первые жеказавшиеся “очевидными” шаги по “выходу из кризиса” многократно ухудшилипрежние неудовлетворительные показатели правовой системы и отрезали путь квозврату даже на прежние, теперь смотрящиеся совсем неплохо параметрыпреступности, законности, правосознания и т.д.
Главное условиедейственности правовых реформ — прекращение размывания под предлогомдеидеологизации традиционной культурно-исторической ориентированностиотечественного права. Эта ориентированность — мощный фактор концептуальногоединства нашей правовой системы, которого из-за догматической интерпретации ираздувания в недалеком прошлом мы стали стесняться. Вместе с тем, повсюду вмире этот фактор выступает необходимым условием целостности и эффективностинациональных правовых сообществ.
Основа назревших правовыхинноваций — культурная и демократическая институциализациянационально-исторической специфики отечественного правового мира, обеспечениепреемственности и культивирование традиции.
В России можно проводитьтолько системные, координированные реформы, синхронизированные с её духовным ипсихологическим строем. Иначе неизбежны неоправданные потери в накопленномкачестве, разрушение культурного слоя важнейших сфер жизни — как материальных,так и духовных.
СПИСОКЛИТЕРАТУРЫ
1. Конституция РФ.
2. Гражданскийкодекс РФ.
3. Комментарийчасти первой Гражданского кодекса РФ.- М.: “Хозяйство и право”, 1995.
4. Закон РФ от 25декабря 1990 “О предприятиях и предпринимательской деятельности”
5. Указ ПрезидентаРФ от 10 июня 1994 “О некоторых мерах по обеспечению государственногоуправления экономикой”
6. Указ ПрезидентаРФ от 08 июля 1994 “Об упорядочении государственной регистрации субъектовпредпринимательской деятельности”
7. “Гражданскоеправо”, под редакцией Е.А.Суханова, М., тома I и II, 1993.