Реферат: Источники гражданского права
Министерство Российской федерацииваоооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооооо<spanstyle='font-size:16.0pt'>Федеральное агентство по образованию
<spanstyle='font-size:14.0pt'>Санкт-Петербургский промышленно-экономический колледж
Реферат
По дисциплине: «Гражданскоеправо»
На тему: «Источникигражданского права»
Выполнила студент 3 курса
Группы 5071 специальность080106
Полякова А В
Работу проверилпреподаватель: Аверина Н Н.
План:
1.Введение……………………………………………………1
2.Общая часть………………………………………………...2
2.1.Понятие…………………………………………………...2
2.2.Виды……………………………………………………….2
2.2.1.Законы: Конституционные
Федеральные конституционные
2.2.2. Подзаконные акты
2.2.3.Обмен делового оборота
2.2.4.Международные договоры
2.2.5.По времени
2.2.6.В пространстве
2.2.7.По предмету
2.2.8.По кругу лиц
2.3.Гражданский кодекс РФ и дополняющие его законы….6
2.4.Другие законодательные источники гражданского права……………………………………………………………8
2.5.Значение судебной и арбитражной практики………….10
2.6.Правовая сила и порядок применения норм гражданскогозаконодательства…………………………….12
2.7.Публикация актов гражданского законодательства ивступления их в силу………………………………………16
3.Заключение ……………………………………………….19
4.Приложение……………………………………………….20
5.Список использованной литературы……………………..32
1
Введение.
Наука гражданского права России прошла в своём развитии рядэтапов, когда социально-экономическое устройство российского государствакоренным образом изменялось. Соответственно менялись задачи и возможностиюриспруденции, которая как общественная наука должна была уважатьконституционные принципы своего государства и обслуживать практическиепотребности своего общества, анализируя действующее законодательство и даваярекомендации по его совершенствованию и правильному применению. Этотмноголетний и сложный путь отечественной цивилистики знает как периодыподъёмов, так и годы застоя и неудач.
Однако на всех этапах своего развития основным предметомнауки гражданского права России были имущественные отношения частного права,которым в большей или меньшей степени были присуще черты товарно-денежногооборота и использования юридической техники, во многом заимствованной изримского права.
Поэтому накопленные ранее отечественной наукой обобщения иоценки методов гражданско-правового регулирования не должны считаться в новыхусловиях России малополезными и ненужными. Они могут и практически используютсяпри изучении гражданского права, разработке многих актов нового гражданскогозаконодательства, а также в практике его применения. Об этом свидетельствует,в частности, переиздание известных цивилистов прошлого- как дореволюционного,так и советского периодов. Некоторые из этих работ (например, И.Покровского,Г. Шершеневича, М. Агаркова) являются крупным вкладом в юридическую наукувообще и знакомство с ними должно быть элементом современного юридическогообразования.
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>2
2.Общая часть.
2.1.Понятие.
Формы выражения гражданско- правовых норм различны, и ихпринято обозначать термином «источники гражданского права». Существуют дваосновных источника гражданского права: законодательство, или нормативные акты,и обычай. Кроме того, к источникам гражданского права относятся международные договоры и судебная практика.
2.2.Виды источников гражданского права.
Россия, согласно ее Конституции, является федерацией, ивходящие в нее субъекты имеют свое законодательство. Однако в силу ст.71 (п.«о») Конституции гражданское законодательство находится в ведении РоссийскойФедерации и ее субъектов, и в этой области могут приниматься также нормативныеакты субъектов Федерации.
Складывающаяся на базе этих конституционных положенийсистема актов нового гражданского законодательства России включает федеральныезаконы, которые принимаются Государственной Думой (ст. 105 Конституции), указыи распоряжения Президента РФ (ст. 90 Конституции), постановления и распоряженияПравительства РФ (ст. 115 Конституции).
Согласно ГК РФ 1994 г. Министерства и ведомства могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и пределах,предусмотренных Кодексом, иными законами и другими правовыми актами (п. 7 ст. 3ГК). Такие нормативные акты (их принято именовать ведомственными) направлены впервую очередь на реализацию предписаний федеральных законов, указовПрезидента и постановлений Правительства и регламентируют преимущественнопредпринимательскую деятельность в отдельных отраслях народного хозяйства.
В п.2 ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство Россиихарактеризуется как состоящее из названного Кодекса и иных федеральных законов.Это определение, облегчающее формулирование последующих статей ГК, не должноисключать использованием термина «гражданское законодательство» в широкомсмысле как совокупности всех действующих в РФ актов и норм гражданскогоправа. О гражданском законодательстве
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>3
именно в таком широком его значении говорится в ст.71Конституции РФ, многих статьях ГК (ст.4,6,7,8,127 и др.), и ограничительноепонимание круга актов гражданского законодательства создавало бы неясности ивакуум в правовом регулировании.
Единство и согласованность действующего в России обширногогражданского законодательства должны обеспечиваться последовательнымпроведением во всех его актах и нормах правовых начал, заложенных в
Конституции, и соблюдением принципа иерархии законодательныхактов. В
силу этого принципа нормативный акт нижестоящегогосударственного органа не может противоречить закону и актам вышестоящегооргана. Создание единства гражданского законодательства способствует также его кодификации, важнейшей формой которой является Гражданский кодекс,закрепляющий принципы, основные начала и систему актов российского гражданскогоправа.
Другим источником гражданского права является обычай, подкоторым понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного примененияи получившие признание государства. Обычай в современных государствах не играетбольшой роли и применяется преимущественно во внешнеэкономических отношениях.Однако в некоторых законодательных актах, действующих в России, содержатсяотсылки к обычаю, если отношение не урегулировано в нормативном акте изаключенном сторонами договором. Чаще всего идет об обычаях в сферепредпринимательской деятельности.
В условиях перехода к рынку обычаи должны получить в Россииболее широкое применение. В ст. 5 ГК дано определение обычая деловогооборота, которым признается сложившееся и широко применяемое в каком-либообласти предпринимательской деятельности правило поведения, независимо от того,зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
В ГК неоднократно встречается указанием на то, что права иобязанности сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311,312,315,316). Действующиеотечественные обычаи изучаются торгово-промышленного
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>4
палатами и публикуются ими в виде соответствующих сборниковобычаев.
Возможно установление обычая и на основе предъявленных заинтересованными сторонами доказательств.
Однако в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения кобычаям, существующим в иных, некоммерческих, сферах, что надо считать пробеломОбщей части ГК. Но в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаямнациональным и местным. Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая в некоммерческих сферах, и юрисдикционные
органы при обосновании выносимых ими решений на такие обычаивправе ссылаться.
Наряду с обычаями во многих статьях ГК говорится об «обычнопредъявляемых требованиях», которыми надлежит руководствоваться. В однихнормах ГК этот термин дается самостоятельно (ст.484,485,721), в другихдополняет отсылки к обычаям делового оборота (ст.309,478,992). В литературе этидва термина иногда характеризуется как равнозначные.
Однако текст и смысл ст.309 ГК, которая не должна содержать правовуютавтологию и как норма Общей части обязательственного права предопределяетправовое значение употребленных в ней двух терминов, дают основания длявывода о том, что понятия «обычай делового оборота» и «обычно предъявляемыетребования» не являются тождественными.
Обычай- это дополнительный источник права, когда онсоответствует указным в ст.5 ГК признакам. Обычно предъявляемые требованиятакого общего статуса в ГК не получили и, следовательно, не должныприравниваться к обычаю. Вопрос об их содержании и применении должен в случаеспоров решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числехозяйственных возможностей должника и кредитора. На основании обычныхтребований могут складываться обычаи, однако такая трансформация должна быть признанапрактикой их применения и получить свое подтверждение в наличии признаковобычая, названных в ст.5 ГК.
Новым для отечественного права является положение ст.15Конституции РФ, согласно которой общепризнанные принципы и нормы международногоправа и международные договоры Российской Федерации- составная часть ее
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>5
правовой системы. Если международным договором Россииустановлены иные правила, чем предусмотренные законом, применяются правиламеждународного договора. Эта норма повторена в ст.7 ГК РФ.
Россия- участник многих международных договоров, содержащихнормы гражданского права. Постановления таких договоров иногда полностьювоспроизводятся в гражданском законодательстве России, например в Положении опереводном и простом векселе, повторяющем текст женевской
конвенции о векселе 1930г. Нормы многих международныхдоговоров
отражены в соответствующих разделах ГК ( о купле-продаже,подряде и т.д.) и в иных законах России ( об интеллектуальной собственности,перевозках, лизинге). Другие положения международных договоров обязательны дляприменения в силу факта подписания этих договоров Россией и принятиясодержащихся в них норм.
В постановлении Пленума ВС РФ от 31 октября 1995 г. «о применении судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия»указывается, что суды применяют правила, установленные международнымдоговором РФ, обязательность которого для РФ была принята в форме федеральногозакона. Это разъяснение неточно, ибо оно не учитывает общепринятую процедурузаключения международных договоров также от имени Правительства РФ ифедеральных органов исполнительной власти, когда федеральный закон непринимается. На практике отечественные суды руководствуются нормами такихмеждународных договоров РФ.
Нормативно-правовые акты действуют во времени с момента ихофициального опубликования либо момент вступления его в действие. Официальноопубликованный нормативно-правовой акт считается с момента его опубликования вспециальном издании это Российская газета РФ либо журнал собраний законов РФ.Это действие нормативно-правового акта во времени.
Действия нормативно-правового акта в пространстве ограничениядействия его только на той территории, на которая находится в его компетенции.
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>6
Действие нормативно-правового акта по предмету определяетсякругом общественных отношений, которые урегулированы этим нормативно-правовымактом.
Действия нормативно-правового акта по кругу лицраспространяется на лиц проживающих на территории Российской Федерации.
2.3.Гражданский кодекс Российской Федерации и дополняющие егозаконы.
Основным законом гражданского права в большинстве странявляется
Гражданский кодекс, устанавливающий важнейшие нормы этойотрасли
права и предопределяющий систему и содержание других актовгражданского законодательства. Наличие кодекса обеспечивает единствозаконодательства и системы входящих в него законодательных актов, облегчаетправоприменительную деятельность и свидетельствует о надлежащем уровненационального законотворчества.
В течение более 30 лет в Российской Федерации действовал ГКРСФСР 1964г. ( с рядом последующих изменений), который насчитывал 569 статей иимел 8 разделов: 1) Общие положения, 2) Право собственности, 3) Обязательноеправо, 4) Авторское право, 5) Право на открытие, 6) Изобретательское право, 7)Наследственное право, 8) правоспособность иностранцев, применение законовиностранных государств. Раздел ГК РСФСР 1964г, о наследственном праве сохраняетсвое действие до принятия части третьей нового ГК РФ.
ГК РСФСР отражал начала плановой социалистической экономики:закреплял в государственной собственности основные средства производства,признавал обязанность плановых заданий при заключении договоров и существенноограничивал частную предпринимательскую деятельность. Вместе с тем в системе,общих цивилистических понятиях, нормах обязательственного и наследственногоправа он учитывал исторический опыт развития гражданского законодательства иего и обусловленность товарно-денежными отношениями.
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>7
После провозглашения государственного суверенитета России ипринятия Конституции РФ 1993г, был разработан новый ГК РФ, часть перваякоторого вступила в силу с 1 января 1995г., а часть вторая- с 1 марта 1996г. Новый ГК опирается на принципы рыночной экономики, выраженные в КонституцииРФ, и при сохранении общей системы ГК 1964г, и ряда норм, особенно в областиобязательственного права, коренным образом обновляет гражданское право России.
Часть первая ГК РФ включает три обширных раздела (1. Общие положения, 2. Право собственности и другие вещные права, 3. Общая частьобязательственного права), часть вторая полностью посвящена отдельным
видам обязательств. Содержание регулирования в новом ГКсущественно
расширенно, он насчитывает 1109 статей. Наследственное правои нормы международного частного права должны стать предметом части третьей ГКРФ, подготовка которой завершается.
Будучи основным законом гражданского права, новый ГКопределяет предмет и основные начала этой отрасли права, закрепляет системуинститутов гражданского права, и большинство из них достаточно подробнорегламентирует. ГК содержит также указания о тех законах гражданского права,которые подлежат изданию. Согласно п.2ст.3 нормы гражданского права,содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК.
В новом ГК имеется развернутая система норм опредпринимательской деятельности общего характера (в части первой) и подробноурегулированы все основные предпринимательские договоры (в части второй). Это исключает необходимость принятия специального хозяйства (предпринимательского)кодекса, рекомендуемого отдельными российскими юристами, продолжающимиотстаивать идею самостоятельности хозяйственного права.
При подготовке нового ГК были использованы предшествующийопыт развития гражданского законодательства России, выводы отечественнойцивилистической науки, а также достижения зарубежного права. Были приняты вовнимание и важнейшие международные соглашения в области частного права, вкоторых участвуют РФ, прежде всего Конвенции ООн о
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>8
договорах международной купли-продажи товаров 1980г. (Венскаяконвенция). Ее положения широко использованы в нормах гл.30 ГК об основномгражданско-правовом договоре – купли-продаже.
В новом ГК названы более 30 законов, которые должны бытьприняты в его развитие и дополнение. Большинство их издано, важнейшие из них-законы об акционерных обществах 1995г., общества с ограниченнойответственностью 1998г., о некоммерческих организациях 1996г., государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним1997г., несостоятельности (банкротстве)1998г., новые транспортные кодексы иуставы о воздушных (1997г.), железнодорожных (1998г.), морских (1999г.)
и водных (2001г.) сообщениях.
Сохраняют свою силу также отдельные законы, принятые еще довступления в силу нового ГК (некоторые из них действуют в обновленной редакции):законы о залоге 1992г., защите прав потребителей 1992г., авторском праве 1993г.Гражданско-правовые нормы содержит также закон о конкуренции и ограничениимонополистической деятельности на товарных рынках 1992г. ( с последующимиизменениями).
2.4.Другие законодательные источники гражданского права.
Важную группу законодательных источников гражданского праваобразуют указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. ГК именует их«иные правовые акты» (п.6ст.3). Этот термин используется во многих статьях ГК.
В силу ст.80 Конституции Президент РФ определяет основныенаправления внутренней политики государства и, хотя его законодательнаякомпетенция в Конституции специально не очерчена, указы издаются Президентом поширокому кругу вопросов, прежде всего в области регулированияпредпринимательской деятельности.
Важнейшими в области гражданского права являются указыПрезидента РФ от 22 июля 1994г. «Об основных положениях государственнойпрограммы приватизации государственных и муниципальных предприятий в
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>9
Российской Федерации после 1 июля 1994 года», от 8 июля1994г. « Об упорядочении государственной регистрации предприятий и
предпринимателей на территории Российской Федерации», от 18августа 1996г. « О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересовгосударства как собственника и акционера», от 8 апреля 1997г., которымутверждено Положение об организации закупки товаров, работ и услуг длягосударственных нужд.
Законодательная компетенция Правительства РФ определена вФедеральном конституционном законе о нем от 17 декабря 1997г., достаточно широкои предусматривает осуществление регулирования в социально-экономической сфере(ст.13), управление федеральной собственностью (ст.14), обеспечение свободыэкономической деятельности (ст.14). Акты Правительства, имеющие
нормативный характер, издаются в форме постановлений, актыпо
оперативным и текущим вопросам принимаются в формераспоряжений.
В числе постановлений Правительства РФ по вопросамгражданского права общего характера необходимо назвать Типовой устав казенногопредприятия и Порядок деятельности казенных предприятий соответственно от 12августа и 6 октября 1994г. Основные положения порядка заключения и исполнениягосударственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации от 14 августа 1993г.Правила поставки газа в РФ от 5 февраля 1998г. Правила бытового обслуживаниянаселения в РФ от 15 августа 1997г. правила продажи отдельных видов товаров от19 января 1998г.
Министерства и иные федеральные органы исполнительной властимогут согласно п.7 ст.3 ГК издавать акты, содержащие нормы гражданского права,в случаях и пределах, предусмотренных ГК, другими законами, решениямиПрезидента РФ и Правительства РФ. Правительством РФ утверждены 13 августа1997г. Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов властии их государственной регистрации, которые предусматривают, что такие актыиздаются виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкции иположений: форма писем и телеграмм не допускается.
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>10
Более полно предмет и рамки ведомственных и нормативных актовопределяют соответствующие законы РФ и положения о министерствах и ведомствах,утвержденные правительством России. Для некоторых институтов гражданского праватакие нормативные акты имеют большое практическое значение, например приказыМинимущества РФ ( по вопросам использования федеральной собственности),транспортных министерств ( об условиях перевозов грузов и пассажиров). Повопросам кредитования и расчетов изданы важные инструкции Центрального банкаРоссии.
Конституция РФ и ГК 1994 не предусматривают принятия актовгражданского права субъектами Федерации. Между тем особенности и локальныйхарактер некоторых групп гражданско-правовых отношений обуславливаютцелесообразность их регулирования именно на уровне
субъектов Федерации (например, коммунально-бытового хозяйстваи
регионального транспорта). По этим и некоторым другимвопросам действуют решения органов власти субъектов Федерации, которыесохраняют силу до их отмены актами последующего законодательства.
2.5. Значение судебной и арбитражной практики.
Во многих современных государствах решения судов признаютсяодним из источников гражданского права. В странах анго-американского права этообусловлено историческим развитием их правовых систем и отсутствием законов поряду институтов гражданского права. В государствах Европы законодательное регулирование гражданско-правовых отношений разработано и обширно, но судебнаяпрактика считается дополнительным к законодательству источником права приналичии пробелов в актах действующего законодательства.
В РФ этот вопрос не получил четкого и однозначного решения. Наряду с системой судов, призванных решать прежде всего споры междупредпринимателями.
В силу ст.58 (п.1)Закона от 8 июля 1981г. «О судоустройстве РСФСР». Пленум Верховного Суда РФ дает судам руководящие разъяснения по
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>11
вопросам применения российского законодательства.Аналогичной является формулировка ст.13 Федерального закона от 28 апреля 1995г.«Об арбитражных судах в Российской Федерации», согласно которой Пленум ВысшегоАрбитражного Суда РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики, которыеобязательны для арбитражных судов в Российской Федерации.
На основании приведенных норм высшими судебными инстанциямиРФ был издан ряд разъяснений. Особое значение имеет постановлениеПленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996г. №6/8 «О некоторых вопроса, связанных сприменением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».О других разъяснениях высших судов РФ говорится в соответствующих разделахнастоящей работы. Каково значение таких разъяснений?
Ранее в теории и практике преобладало мнение о том, чтоправовые нормы могут создаваться только уполномоченными органами, а задача судаи арбитража- применять действующие правовые нормы, и их решения источникомправа не являются, а представляют собой акты толкования закона. В случаенеполноты или несогласованности правовых норм должен ставиться вопрос одополнении действующего законодательства.
Однако ввиду неизбежных в законодательстве пробелов впроцессе применения правовых норм суд и арбитраж для урегулирования возникающихспоров бывают вынуждены в некоторых случаях выходить за формальные рамкидействующего гражданского законодательства, не дожидаясь внесения в негоизменений. Со ссылкой на этот практический опыт в юридической литературе быловысказано мнение о том, что решения судов и арбитражей, формулированные в общейформе в постановлениях их высших органов по разъяснению норм законодательства,имеют нормативный характер и их предлагается именовать правоположениями.
По существу это является признание за постановлениями высшихсудебных органов свойств дополнительного источника гражданского права.
Для такого вывода имеются основания в современных условиях,когда в России идет становление рыночных отношений и не исключена возможность
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>12
того, что в отдельных случаях обновляемое гражданскоезаконодательство не учитывает в полной мере особенностей рыночных отношений иимеет пробелы. В таких случаях разъяснения высших судебных и арбитражныхорганов по применению законодательства могут приобретать и фактическиприобретают характер дополнительного источника гражданского права.
Что касается решений судебных и арбитражных органов поразрешению конкретных гражданско-правовых споров, то они не могут считатьсяисточником гражданского права, поскольку имеют индивидуальный характер иотражают особенности отдельных споров. Однако такие решения дают материал дляправильного понимания и применения действующих правовых норм и должнывнимательно изучаться. Наиболее важные судебные и арбитражные решения публикуютсяв ежемесячных журналах «бюллетень Верховного Суда Российской Федерации» и«Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации». В необходимых случаяхк ним даются комментарии специалистов.
2.6. Правовая сила и порядок применения норм гражданского законодательства.
Содержащиеся в законодательстве нормы гражданского правамогут быть императивными и диспозитивными. Первые строго обязательны, и стороныне могут отступать от них при заключении договора или принятия одностороннихобязательств. Вторые позволяют сторонам оговаривать в договоре илиодностороннем обязательстве иные условия и действуют, если такой специальнойоговорки сделано не было.
Для гражданского права, как уже отмечалось при изложении егопринципов в гл.1, характерны диспозитивные правовые нормы, позволяющиепроявлять хозяйственную инициативу и учитывать в договоре индивидуальныезапросы их участников. Такое решение отвечает интересам нормальногофункционирования рыночных отношений.
Однако в гражданском праве имеется большое число императивныхнорм, введение которых обусловлено общегосударственными интересами итехническими сложностью некоторых гражданско-правовых институтов.
<spanstyle='font-size:14.0pt;line-height:150%'>13
<p class=MsoNormal style='line-heigh