Реферат: Договор доверительного управления

Введение

Само понятие доверительногоуправления – весьма обширное. Оно обобщает в себе несколько видов договоров.Это и доверительное управление активами, доверительное управление имуществом,так же возможно доверительное управление ценными бумагами, денежными средствамии недвижимостью. В своей работе я попытаюсь разобраться, что же представляетсобой договор доверительного управления, выявить его необходимость в нашенепростое время, дабы облегчить свое существование (при соблюдении условий воизбежание договорных рисков), а также выявить основные принципы и условиядоговора доверительного управления. Но сначала ознакомимся с историейформирования доверительного института в нашей стране. Итак, раньше существовалтолько один метод выбора хозяйственного руководителя — административный. Вновых условиях хозяйствования этот метод стал подвергаться критике какнеэффективный, так как при нем отсутствует экономическая заинтересованностьответственного лица, есть благоприятные условия для злоупотреблений и т.п. Основательностьподобных утверждений и особенно придание им слишком общего значения небесспорны. Тем не менее, они послужили толчком для возникновения идеи создатьсистему определения хозяйственного руководителя не на административной, а награжданско-правовой, коммерческой основе, когда руководитель окажетсяматериально заинтересованным в результатах своей деятельности, ееэффективности, будет нести ответственность за ненадлежащие результаты. Это — альтернативный способ руководства, имеющий особое значение для государственнойсобственности, но применимый и в других сферах. Институт доверительногоуправления был призван выполнять эту функцию. История формирования институтадоверительного управления в России начинает свой отсчет с принятия 2 декабря 1990 г. Закона «О банках и банковской деятельности”. Ст. 5 Закона, открывающая переченьбанковских операций, допускала привлечение и размещение средств, а такжеуправление ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые)операции). После внесения многочисленных изменений, данная норма быласкорректирована и в настоящее время определяет доверительное управлениеденежными средствами и иным имуществом как операцию, осуществляемую банками икредитными организациями. В дальнейшем, в Указе Президента РФ „Оборганизационных мерах по преобразованию государственных предприятий,добровольных объединений государственных предприятий в акционерныеобщества“ от 1 июля 1992г. N 721002 предусматривается возможность передачив доверительное управление пакетов акций предприятий, подлежащих приватизации.Пакеты акций государственных предприятий могли передаваться в доверительноеуправление с условием обязательной последующей их продажи на инвестиционномконкурсе. Указ предусматривал разработку Положения, регламентирующего порядокпередачи акций в доверительное управление. Однако такое Положение так и не былоразработано, в связи с этим 24 декабря 1993 г. был подписан Указ „О доверительной собственности (трасте)“003, действие которого распространялосьисключительно на пакеты акций акционерных обществ, созданных в процессеприватизации государственных предприятий. На основании Указа был разработанТиповой договор об учреждении траста, форма которого некоторое время использоваласьпри заключении подобных договоров. Указ предполагал смену прав собственностипри передаче имущества в траст. Таким образом, речь шла не о доверительномуправлении как институте обязательственного права, а о доверительнойсобственности, то есть о возникновении вещных прав у доверительногоуправляющего. Российская правовая традиция привязывает право собственности кодному лицу и не допускает деление правомочий собственника между двумя и болеелицами (как это было в феодальной системе, где существовала так называемаяразделенная собственность). Если нам нужно решить проблему с управлениемимуществом или так называемого доверительного управления имуществом, то дляэтого не следует механически копировать то, что веками создавалось вопределенной системе права, которая по многим другим параметрам отлична отнашей системы. По данному Указу доверительный собственник есть самый настоящийсобственник и его права не производны от того, кто по титулу является простособственником. Он может делать все, если в законе нет специальных запретов,каких-то специальных прав. Если бы начал применяться этот Указ, то полностью быигнорировалось то, что есть и на практике. В приватизационном законодательствеправа доверительного собственника или доверительного управляющего очень зависятот того, как они определены в конкретном акте о передаче имущества вдоверительную собственность или в доверительное управление. Доверительныйуправляющий или доверительный собственник не имеет того, что имеет по общемуправилу нормальный собственник. На практике, когда рассматриваются споры,связанные с передачей в доверительное управление или в доверительнуюсобственность, надо руководствоваться тем, какие права предоставлены конкретнымактом о передаче в доверительное управление. Но рассматриваемый договор неимеет ничего общего с договором о передаче имущества в „доверительнуюсобственность“, которую в начале 90-х вышеперечисленными указами пыталисьнавязать отечественному правопорядку путем прямолинейного заимствования данногоинститута из англо-американского права. В данной ситуации необходимо провестичеткую границу между этими двумя институтами. Дело в том, что отечественнаяцивилистика не признает существование так называемой „расщепленнойсобственности“, континентальная Европа как впрочем, и Россия различаютвещные и обязательственные права, что не свойственно англоязычным странам.Поэтому у нас отсутствует вещно-правовая категория „доверительнойсобственности“. Закон прямо говорит о том, что собственник вправе передатьсвое имущество в доверительное управление, не дающее доверительномууправляющему права собственности на вверенное ему имущество (п.4, ст.209, абз.2,п.1 ст. 1012 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).


Глава 1. Договордоверительного управления. Сущность и основные понятия

 

1.1 Понятие договора

Термин«договор» употребляется в гражданском праве в различных значениях. Поддоговором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и самодоговорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установленияобязательственного правоотношения. В настоящей главе речь пойдет о договоре какюридическом факте, лежащем в основе обязательственного правоотношения. В этомсмысле договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении,изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).

Договор— это наиболее распространенный вид сделок. Только немногочисленныеодносторонние сделки не относятся к числу договоров. Основная же массавстречающихся в гражданском праве сделок — договоры. В соответствии с этимдоговор подчиняется общим для всех сделок правилам. К договорам применяютсяправила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим издоговора, применяются общие положения об обязательствах, если иное непредусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видахдоговоров (п.п. 2, 3 ст. 420 ГК РФ).

Каки любая сделка, договор представляет собой волевой акт. Однако этот волевой актобладает присущими ему специфическими особенностями. Он представляет собой неразрозненные волевые действия двух или более лиц, а единое волеизъявление,выражающее их общую волю. Для того чтобы эта общая воля могла быть сформированаи закреплена в договоре, он должен быть свободен от какого-либо внешнеговоздействия. Поэтому ст. 421 ГК закрепляет целый ряд правил, обеспечивающихсвободу договора.

Договорпредставляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках которогоинтерес каждой стороны, в принципе, может быть удовлетворен лишь посредствомудовлетворения интереса другой стороны. Это и порождает общий интерес сторон взаключении договора и его надлежащем исполнении. Поэтому именно договор,основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить такуюорганизованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которыхневозможно добиться с помощью самых жестких административно-правовых средств.

Договор— это и наиболее оперативное и гибкое средство связи между производством ипотреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них состороны производства. В силу этого именно договорно-правовая форма способнаобеспечить необходимый баланс между спросом и предложением, насытить рынок темитоварами, в которых нуждается потребитель. Договор позволяет участникамэкономического оборота отчуждать излишние или ненужные им материальныеценности, получая взамен их соответствующий денежный эквивалент или необходимыеим материальные блага в натуральной форме. С помощью договора гражданерасходуют полученные (в виде заработной платы, доходов от предпринимательскойдеятельности и иных доходов) денежные средства по своему усмотрению. Приобретаяна них те ценности, которые способны удовлетворять их индивидуальныематериальные и культурные потребности.

Спомощью договора у граждан и юридических лиц формируется уверенность в том, чтоих предпринимательская деятельность будет обеспечена всеми необходимымиматериальными предпосылками, а результаты предпринимательской деятельностинайдут признание у потребителей и будут реализованы. Такая уверенность способствуетразвитию производственной сферы. С помощью договора совершенствуется и процессраспределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договорпозволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается.

Договоробеспечивает эффективный обмен произведенными и распределенными материальнымиблагами в случае изменения потребностей участников экономического оборота.Наконец, договор предоставляет возможность потреблять существующие в обществематериальные ценности не только их собственниками (обладателями иных вещныхправ), но и другими участниками экономического оборота, испытывающимипотребности в данных материальных ценностях.

 

1.2Доверительное управление

 

Доверительное управление (имуществом) очень актуально в настоящее время,поскольку все у большего количества компаний, бизнесменов, простых гражданвозникает острый вопрос — как разумно распорядиться накопленным имуществом,ценными бумагами, денежными средствами и т.д.

Простопродолжать медленно накапливать все эти средства (например, в виде банковскихвкладов) не совсем разумно, поскольку:

А) Деньги должны всегда«делать» деньги, т.е. приносить прибыль.

Б) Всегда естьвероятность полной или частичной потери денег из-за инфляции, кризиса и т.д.

Аналогичнаяситуация и с любым недвижимым имуществом. Если оно будет просто находиться всобственности, то придется тратить на его обслуживание дополнительные средства(в виде различных коммунальных платежей, ремонта, амортизации и т.д.), такимобразом можно понести явные убытки, может и не такие большие на первый взгляд.

Наиболееперспективным вариантом преумножения доходов является вложение в ценные бумагичерездоверительное управление.Доверяя профессионалам в области ценных бумаг, вкладчик обезопасит себя от лишнихрисков, нежели сам бы (будучи неспециалистом) управлял ценными бумагами.

Такимобразом, доверительное управление (имуществом) – современная и цивилизованнаяформа передачи своих средств, с целью получения дохода. Доверительныйуправляющий временно управляет средствами клиента через договор доверительного управления,таким образом, что вкладчик все равно остается собственником переданных средствна все время доверительного управления.

Чтобы правильно играмотно составить договор доверительного управления, нужно понять егоособенности, отличия от других видов договоров ( п.3.3.). Объектомдоверительного управления по договору может быть любое имущество, включаяденьги, недвижимость, ценные бумаги, активы, и прочее. По договорудоверительного управления ( имуществом ) одна сторона (учредитель управления)передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срокимущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлятьуправление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного имлица (выгодоприобретателя).

В доверительноеуправление могут передаваться не только активы и ценные бумаги. Выделяютнесколько типов договоров доверительного управления в зависимости от того, скаким объектом доверительный управляющий имеет дело. Это могут быть:

— договор доверительногоуправления активами;

— договордоверительного управления имуществом;

— договордоверительного управления ценными бумагами;

— договордоверительного управления денежными средствами;

— договор доверительногоуправления недвижимостью.

Такоевыделение видов договоров необходимо для точного определения целей, с которымиосуществляется доверительное управление.


1.3 Значение договорадоверительного управления

В целом ряде случаев возникаютситуации, при которых собственник не может эффективно использовать своеимущество. Например, не владеет профессиональными знаниями, необходимыми дляизвлечения доходов при использовании таких видов имущества, как ценные бумаги,авторские права, различные объекты недвижимости.

В некоторых случаях сам собственникпросто не в состоянии осуществлять самостоятельно принадлежащие ему правомочия.Это происходит при отсутствии законных представителей малолетних инесовершеннолетних, а также при установлении патронажа над дееспособнымигражданами. Подобное имеет место при признании гражданина безвестноотсутствующим, когда его имущество требует постоянного управления. Аналогичнаяситуация возникает в период между смертью наследодателя и принятием имуществанаследниками.

Рассматривая предпринимательскуюсферу, важно отметить, что большинство предпринимателей зачастую нуждаются впрофессиональном управлении своим бизнесом. Например, если компания находитсяна грани банкротства или, если управляющий компанией недостаточно грамотнораспоряжается ее активами и т.д.

Решением указанных ситуаций будетзаключение договора доверительного управления имуществом. Основная обязанностькоторого – возложить бремя осуществления правомочий собственника на другоелицо, способное их эффективно использовать в интересах собственника либо по егоуказанию в интересах других лиц.

Доверительное управление может бытьучреждено для любых целей, не противоречащих закону. Например, поддержаниеимущества в надлежащем состоянии. Основной же целью доверительного управленияявляется извлечение от эксплуатации имущества наибольшей выгоды.

Будущее договора доверительногоуправления видится довольно перспективным. Данный договор отличается необычнойдля континентальной системы права гибкостью правового регулирования, отвечающейнасущным потребностям экономики переходного типа с ее нестабильностью ипоисками эффективных и оперативных решений.

Особое место в деятельности подоверительному управлению имуществом занимают банки. Данная деятельность вработе российских банков занимает значительное место. Закон РФ «О банках ибанковской деятельности» в ст.5 устанавливает право банков «осуществлятьдоверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору сфизическими и юридическими лицами». На данный момент действует ИнструкцияЦентрального Банка, в которой установлен порядок осуществления операцийдоверительного управления и определено место доверительных операций вфинансовой отчетности банков.

Кредитные организации осуществляютоперации доверительного управления на основании лицензии. Лицензия выдаетсяБанком России.

Необходимо отметить, что раньше банкиуправляли имуществом каждого клиента персонально. Такое управление требовалозначительных затрат. В настоящее время Инструкция ЦБ (указанная выше), предусматривает,что банки могут создавать общие фонды банковского управления (ОФБУ). Онипредставляют собой имущественный комплекс, который состоит из имущества,передаваемого в доверительное управление разными лицами, и объединяемого направе общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим приосуществлении доверительного управления.

В настоящее время наиболеераспространена передача в доверительное управление пакетов акций акционерныхобществ, образованных в порядке приватизации государственной и муниципальнойсобственности.

Порядок передачи пакетов акций вдоверительное управление регулируется двумя указами Президента РФ. «О передачев доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акцийакционерных обществ, созданных в процессе приватизации» – от 9 декабря 1996г, №1660. И от 30 сентября 1995г. №986 — «О порядке принятия решений об управлениии распоряжении находящимися в федеральной собственности акциями».

Передача акций в управлениеюридических и физических лиц осуществляется на принципах публичности игласности. Установлено, что решения о передаче акций в управление юридических ифизических лиц, принимаются на основании указов Президента РФ, определяющихсроки и формы управления или распоряжения конкретными акциями. Передача вдоверительное управление акций, закрепленных в федеральной собственности,осуществляется по итогам конкурса на право заключения договора доверительногоуправления, проводимого по решению Правительства РФ.

Однако данные указы не определяют особенностейпостроения взаимоотношений между сторонами договора, определения источниковвыплат компенсаций и вознаграждений доверительному управляющему, и такжеорганизации бухгалтерского учета доверительных операций.

Не сегодняшний день доверительноеуправление акциями акционерных обществ, образованных в порядке приватизации,широко применяется в угольной промышленности. Во исполнение выше обозначенныхуказов Президента РФ Правительство РФ приняло Постановление от 11 декабря1996г. «О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительногоуправления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерныхобществ угольной промышленности (угольных компаний)». Большое практическоезначение имеет Приказ Министерства Финансов РФ от 13 мая 1997г. Порядоккомпенсации затрат, связанных с доверительным управлением закрепленными вфедеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности ивознаграждения доверительных управляющих». В этом документе определено, чтоисточником компенсации затрат, связанных с доверительным управлением акциямиакционерных обществ, закрепленными в федеральной собственности и переданными вдоверительное управление учредителем доверительного управления, являютсядивиденды по этим акциям. Определено, какие расходы подлежат компенсации ивознаграждение доверительному управляющему.

Акции, находящиеся в федеральнойсобственности, могут передаваться в доверительное управлениефинансово-промышленным группам.

Финансово-промышленная группа – этосовокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либополностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активына основе договора о создании финансово-промышленной группы (ст.2 ФЗ «Офинансово-промышленных группах»).

Ранее передача пакетов акций вдоверительное управление финансово-промышленным группам не получалараспространения. Для исправления сложившейся ситуации правительству РФпоручается принимать меры по концентрации собственности в центральных компанияхфинансово-промышленных групп, обеспечив при необходимости передачу вдоверительное управление центральных компаний, закрепленных в федеральнойсобственности пакетов акций участников финансово-промышленных групп ( УказомПрезидента РФ «О мерах по стимулированию создания и деятельностифинансово-промышленных групп» от 1 апреля 1996г).

Специальной сферой применениярассматриваемого института является доверительное управление активами паевыхинвестиционных фондов.

Указ Президента РФ ( «Одополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политикиРоссийской Федерации» от 26 июля 1995г.) установил, что инвестиционнаядеятельность в Российской Федерации может осуществляться путем приобретенияпаев паевых инвестиционных фондов, являющихся имущественными комплексами без созданияюридического лица, доверительное управление имуществом которых осуществляетсяуправляющими компаний в целях прироста имущества этих фондов.

Единственным на сегодняшний день«специализированным доверительным управляющим» считаются управляющие компанииинвестиционных паевых фондов.

Сами фонды были созданы на базеимущества различного рода финансовых компаний, привлекавших средства физическихи юридических лиц. Однако отношения с участием инвесторов (граждан илиюридических лиц) и управляющих компаний на самом деле не являютсяобязательствами из договора доверительного управления.

По своей экономической сущностипаевой фонд – это имущество, которое делится на паи (состоит фактически извкладов «инвесторов») и передается в управление управляющей компании. Учетимущества, переданного управляющей компании, осуществляет специальноелицо-депозитарий, с которым компания заключает договор.

«Приобретение инвесторамиинвестиционных паев является заключением инвесторами договора о доверительномуправлении с управляющей компанией», — гласит Указ Президента РФ «Одополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политикиРоссийской Федерации». Из этого следует, что сами «инвесторы» по своей волеименно договора доверительного управления не заключали. Кроме того,противоречит правилам о договоре доверительного управления и то, что«инвесторы» не несут ответственности по обязательствам, связанным с управлениемимуществом. Такая ответственность распространяется лишь на имущество фонда исобственное имущество управляющей компании.

Как бы то ни было, но деятельностьуправляющих компаний квалифицируется нормативными актами как доверительноеуправление имуществом, и это направление должно быть единственным в ихдеятельности. Функционирование таких компаний осуществляется только наосновании лицензии, выдаваемой в установленном порядке Федеральной комиссией поценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ.

Обособленно стоит доверительноеуправление имуществом подопечного, лица, над которым установлен патронаж илипризнанного безвестно отсутствующим.

ГК РФ в ст.38 предусматриваетвозможность установления доверительного управления недвижимым или ценнымдвижимым имуществом подопечного. При необходимости управления на основаниирешения органа опеки и попечительства с доверительным управляющим заключаетсясоответствующий договор. Его стороной выступает орган опеки и попечительства,которому принадлежат права учредителя управления. Права управляющего поуправлению имуществом соответствуют правам опекуна или попечителя (п.п. 2 и 3ст.37 ГК).

Надо отметить, что нормы одоверительном управлении имуществом подопечных действуют уже более пяти лет.Однако они почти не нашли применения на практике. Исследование работы органовопеки и попечительства в этой сфере показывают, что зачастую их сотрудники неимеют представления о необходимости передачи имущества подопечных вдоверительное управление. Управление имуществом граждан, находящихся под опекойили попечительством, осуществляется их опекунами, а роль органов опеки и попечительствасводится в основном к согласованию сделок с жильем или иным недвижимымимуществом подопечных лиц.

Такая ситуация объясняется тем, чтоПоложение об органах опеки и попечительства утратило силу с 23 августа 1996г.Необходимо принятие нового Положения об органах опеки и попечительства, гдедолжен быть урегулирован порядок управления, детально установлены права иобязанности опекуна, попечителя, доверительного управляющего. Однако названноеПоложение пока не принято, а нормы ГК не в состоянии в деталях урегулироватьвсе правоотношения.

Для охраны имущественных интересовгражданина, признанного безвестно отсутствующим, ст.43 ГК предусматриваетзаключение органом опеки и попечительства на основании решения суда договора одоверительном управлении имуществом этого гражданина. Доверительный управляющийобязан из управляемого имущества выдавать содержание гражданам, которыхбезвестно отсутствующий обязан содержать и погашать задолженность по другим егообязательствам. Управление имуществом отменяется в соответствии с решением судав случае явки гражданина.

Утратившее силу Положение об органахопеки и попечительства РСФСР закрепило, что «исполнительные комитеты районных,городских, районных в городах Советов народных депутатов» как органы опеки ипопечительства устанавливают и отменяют опеку над имуществом граждан,признанных в установленном порядке безвестно отсутствующими.

Какие подразделения местнойадминистрации в настоящее время осуществляют функции органа опеки ипопечительства в отношении охраны имущества безвестно отсутствующих лиц?Согласно Закону РФ от 6 июля 1991г. «О местном самоуправлении в РоссийскойФедерации», районная и городская администрация, исполняя обязанности в областисоциальной защиты населения, обязана руководить опекой и попечительством (ст.64и 75).

Таким образом, при наличиивступившего в законную силу решения суда о признании гражданина безвестноотсутствующим заинтересованные лица вправе обратиться в местную администрацию стребованием о назначении управляющего и заключении с ним договорадоверительного управления имуществом.

Заключается договор доверительногоуправления и в случае установления патронажа (ст.41 ГК). При патронаже договорзаключается с совершеннолетним дееспособным подопечным (а не с органом опеки ипопечительства), который по состоянию здоровья не может самостоятельнореализовывать и защищать свои права и исполнять обязанности.

Надо отметить, что на практикепатронаж в том виде, в котором он предусмотрен в ГК, не существует. На делеодинокому, немощному гражданину, не признанному в судебном порядкенедееспособным, постановлением районной администрации назначается «опекун». Принеобходимости совершения каких-либо сделок, требующих нотариальногоудостоверения или государственной регистрации, «опекун» использует доверенность.Во всех остальных случаях он представляет интересы своего подопечного наосновании постановления администрации.

Таким образом, мы видим, чтодоверительное управление может применяться в различных сферах. Однако напрактике доверительное управление применяется лишь в отдельных видах отношений,но в этих ситуациях его использование вызывает различные затруднения. Каковы жепричины такого недостаточного распространения доверительного управления?

Основными причинами являются:Во-первых, правовая безграмотность наших граждан, а также отсутствиеквалифицированных кадров управляющих. Во-вторых, неточности формулировокотдельных норм законодательства о доверительном управлении, а такжемногочисленные пробелы в гл.53 ГК. Выход здесь видится в принятии специальногозакона о доверительном управлении имуществом.

Кроме того, необходимы специальныезаконы, которые регулировали бы деятельность по доверительному управлению вотдельных отраслях. Например, закон о доверительном управлении недвижимымимуществом, государственным имуществом. Необходимо принятие нового Положения оборганах опеки и попечительства.


1.4Основные принципы договора доверительного управления

Существуютосновные юридические аспекты, тонкости, касающиеся доверительного управления.Договор доверительного управления должен отвечать принципам, приведенным ниже.

1. Доверительныйуправляющий всегда должен действовать в интересах собственника — учредителяправления (статья 1012 ГК РФ).

2. Учредительправления обязан не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельностьуправляющего по управлению имуществом.

3. Договор доверительного управления и законодательство ограничиваютполномочия доверительного управляющего.

4. Договор доверительного управления заключается на срок не более пятилет (статья 1016 ГК РФ)

5. Договор доверительного управления имуществом считается заключенным с моментапередачи учредителем управления прав управления соответствующего имуществадоверительному управляющему.

6. Договор доверительного управления имуществом подразумевает две обязательныепроцедуры: подписания сторонами соглашения и фактической передачидоверительному управляющему имущества, являющегося объектом указанногосоглашения. На практике это выглядит следующим образом. Стороны заключаютписьменный договор доверительногоуправления, составляют акт передачи имущества и обращаются сзаявлением о государственной регистрации передачи имущества в доверительноеуправление.

7. Доверительныйуправляющий, осуществляя непосредственное доверительное управление имуществом, может совершать вотношении этого имущества любые юридические и фактические действия,предусмотренные договором, в интересах учредителя (или выгодоприобретателя).Но, естественно, доверительный управляющий не может продавать или использоватьв переработке имущество, находящееся в доверительном управлении. При продажеили переработке этого имущества изменяется его материально-вещественная форма,следовательно, исчезает объект управления. Следовательно, в случае реализацииили переработки такого имущества договордоверительного управления фактически превращается в одну изразновидностей посреднических договоров (комиссии, поручения), в результатечего договор доверительного управленияможет быть признан недействительным.

8. Все операции исделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительныйуправляющий осуществляет от своего имени, указывая при этом, что он действуетименно в качестве управляющего (п. 3, ст. 1012 ГК РФ). Таким образом, другаясторона должна быть информирована о совершении сделок доверительнымуправляющим, а в письменных документах после наименования доверительногоуправляющего (или ФИО) должна делаться пометка «Д.У.»

9. Если в документахотсутствует пометка «Д.У.», доверительный управляющий лично отвечает передтретьими лицами, но только принадлежащим ему имуществом. А имущество,переданное в доверительное управление, продолжает оставаться собственностьюучредителя управления. Договордоверительного управления отражает эти юридические моменты,несмотря на то, что данные положения прописаны Гражданским Кодексом РФ.

10. Весь учетдоверенного имущества доверительный управляющий обязан отражать в обособленныхрегистрах бухгалтерского учета. Несмотря на это, данные обособленного балансаиспользуются только учредителем управления. В собственном учете доверительныйуправляющий отражает только вознаграждение за доверительное управление имуществом, а такжесобственные расходы, понесенные в результате исполнения договора доверительногоуправления.

11. Денежныесредства, поступающие на расчетный счет, открытый для доверительногоуправления, являются собственностью учредителя управления. Средства, полученныедоверительным управляющим в качестве вознаграждения за доверительное управлениеимуществом, являются его собственным доходом и поступают на специальныйрасчетный счет доверительного управляющего, но не на счет открытый для расчетовпо доверительному управлению.

12. Договордоверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным.

13. Договор доверительного управления обязательно должен раскрывать размери форму вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознагражденияпредусмотрена (ст. 1016 ГК РФ).

14. Договор доверительного управления может быть заключен на безвозмезднойоснове, о чем прямо должно указываться в договоре. В статье 423 ГК РФ договор доверительного управленияпредполагается возмездным, если иное не предусмотрено законом или договором.

15. В случаеимущество, передаваемое в доверительное управление, используется в качествезалога, учредитель правления обязан обеспечить доверительного управляющегосведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управленияимуществом;

16. Договор доверительного управления может быть свободным (заключаться поусмотрению сторон) или обязательным (прямое указание в законе на заключениедоговора). К примеру, доверительноеуправление имуществом подопечного на основании завещания, вкотором назначен исполнитель завещания, требует обязательного заключениядоговора. Под обязательное заключение договора попадает доверительноеуправление имуществом безвестно пропавшего человека, или лица, над которымназначено попечительство (ст. 41, 42, 43 ГК РФ). Статья 1026 ГК РФ определяет,в каких случаях договор доверительного управления является обязательным.


1.5Договор доверительного управления – фидуциарная сделка

Договор доверительного управления можно считать фидуциарной (основаннойна особых лично-доверительных отношениях сторон) сделкой и относить его кразряду лично-доверительных соглашений. Некоторые юристы считают, что договор доверительного управления порождаетчисто обязательственные отношения, конкретные права и обязанности, и необладает достаточной степени доверительностью. Однако отметим, что договор доверительного управленияимеет все признаки фидуциарной сделки. Подробности выделены ниже:

1. Доверительныйуправляющий действует только в интересах учредителя правления, поэтому долженпроявлять самую высокую степень заботливости при доверительном управленииимуществом (ст. 1022).

2. Учредительуправления всецело делегирует свои полномочия доверительному управляющему илишает себя возможности самому управлять этим имуществом, таким образом,выражая высокую степень доверия другой стороне;

3. Управляющий непользуется имуществом в своих собственных интересах, все его действиянаправлены на улучшение благосостояния собственника имущества

4. В случае еслиуправляющий не оправдывает оказанного ему доверия, договор доверительного управленияможет быть расторгнут. В этом случае это может послужить достаточным основаниемдля привлечения его к установленной в законе или договоре ответственности;

5. Собственник,оказывая доверие управляющему, не должен вмешиваться в деятельностьуправляющего;

6. Договор доверительного управления может быть расторгнут водностороннем порядке в связи с невозможностью или неспособностьюдоверительного управляющего осуществлять управление лично (ст. 1024 ГК РФ);

7. Учредительуправления может отказаться от договора в случае утраты доверия илинедобросовестности управляющего

Все этипункты прямо указывают на то, что договордоверительного управления может быть отнесен к фидуциарнойсделке.


Глава 2. Заключениедоговора. Прекращение договорных обязательств

договордоверительный управление фидуциарный

2.1 Объектыдоверительного управления

В доверительномуправлении может находиться только индивидуально определенное имущество. Приэтом условиями договора может быть предусмотрено, что в доверительноеуправление будет передаваться имущество, еще подлежащее приобретению или дажесозданию, то есть имущество, еще не существующее в момент заключения договора.В этом случае такое имущество становится предметом договора, но не можетявляться предметом доверительного управления. Критерии для зачисления вновьсозданного или приобретенного имущества в состав находящегося в доверительномуправлении необходимо предусмотреть в договоре. Объектом права доверительногоуправления могут быть индивидуально определенные вещи и права или комплексыимущественных прав. В составе таких комплексов может находиться и имущество, котороенельзя отнести к индивидуально определенному имуществу, что непосредственнокасается денежных средств. В соответствии с ГК РФ к объектам доверительногоуправления могут относиться разные виды имущества. Это, прежде всего,имущественные комплексы, включающие и не включающие недвижимое имущество.Важное место среди таких комплексов занимают организации как объекты права.Необходимо обратить внимание, что при передаче в управление организации какимущественного комплекса, организация уже не может быть выступать как субъектправа. Среди отдельных объектов Кодекс прямо указывает на объекты, относящиесяк недвижимому имуществу. Тогда как в отношении отдельных объектов движимогоимущества (вне имущественного комплекса), при рассмотрении их в качествеобъектов доверительного управления неизбежны трудности с обособлением, а значити невыполнения обязательного условия для использования их в роли таковыхобъектов. В число объектов управления могут входить не только материальныевещи, но и права, в том числе исключительные права.

В Кодексеупоминается и другое имущество, что позволяет не считать перечень объектовдоверительного управления исчерпывающим. Единственное исключение из этогоперечня сделано в отношении такого вида имущества как деньги, но и то, только вкачестве самостоятельного объекта. Это не исключает возможности передачи вуправление денег в составе иного имущества, в частности имущественногокомплекса. Объектом доверительного управления может быть только индивидуальноопределенное имущество, к которому никак не могут быть отнесены «денежныесредства». Имущество, переданное в доверительное управление, должно быть четкообособлено от имущества управляющего, денежные средства такому «обособлению» неподдаются. Что касается операций с чужими денежными средствами (которые как«средства» принадлежат своему правообладателю не на праве собственности), тоони производятся на другой основе, и осуществляют их только банки, притом лишьв соответствии со специальной лицензией. Объекты, находящиеся в управлении, должныбыть четко обособлены как от прочего имущества собственника, так и прочегоимущества лично управляющего. Если речь идет об отдельных объектахнедвижимости, обособление происходит на основании государственной регистрации.Если речь идет о комплексе имущества, такое обособление происходит вполнеестественно по другим основаниям (наследование, безвестное отсутствие,недееспособность, ликвидация юридического лица по несостоятельности), даже еслив комплекс не входит недвижимость. Если же речь идет об отдельных движимыхобъектах, даже ценных, то передавать их в управление затруднительно. Такиеобъекты могут подвергаться только технической, а не государственной регистрации(например, регистрация автомашин), что в силу нечеткости их обособленияпризнается бессмысленным для приведения в действие механизма «доверительногоуправления». В соответствии со статьей 1025 ГК РФ, ценные бумаги требуютустановления специального режима. И здесь на первый план выступает невещественный характер ценной бумаги, а содержание определенных прав,закрепленных в объективной форме, притом осуществление этих прав безподтверждения в этой форме не допускается. Вследствие этого, специальныеправила о передаче в доверительное управление ценных бумаг применяются и кправам, удостоверенным бездокументарными ценными бумагами.

2.2 Субъектыдоверительного управления

Участниками вотношениях по доверительному управлению могут выступать: учредитель управления,управляющий, выгодоприобретатель. Учредитель и выгодоприобретатель могутсовпадать, и что чаще всего, совпадают. Роль управляющего никогда не можетсовпадать ни с учредителем, ни с выгодоприобретателем, их функции несовместимы.В качестве любого из трех видов субъектов отношения по управлению могутвыступать как физические, так и юридические лица. Управляющим является, какправило, лицо, осуществляющее коммерческую (предпринимательскую) деятельность.В случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям,предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, неявляющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, но за исключениемучреждения. Разумеется, в этих случаях назначение доверительного управляющеговозможно только с его согласия — по договору с ним. При этом доверительноеуправление может осуществляться и не за вознаграждение, а на безвозмезднойоснове при условии специального согласия со стороны доверительногоуправляющего. Решение об учреждении управления принимает собственник имущества,именно он заключает договор и учреждает управление путем заключения договорныхобязательств, таким образом, выступая в качестве учредителя управления. Тем неменее, в ряде случаев законом предусматривается, что управление должноучреждаться на основе предписаний органов, наделенных властными полномочиями. Этоможет быть суд (банкротство юридического лица) или административный орган(орган опеки и попечительства), когда такие органы издают обязательный акт, наоснове которого возникает обязанность какой-то организации найти управляющего,согласовать с ним условия договора и заключить этот договор. Это — смешанноеоснование учреждения управления. Именно в этих случаях учреждение управления изаключение договора происходит без участия собственника. При этом праваучредителя принадлежат соответственно органу опеки и попечительства,исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законе(суду, Банку России). Властный орган, издавший акт об учреждении управления,никогда не может быть выгодоприобретателем. Коммерческой деятельностью поуправлению могут заниматься как физические, так и юридические лица. Статус«управляющего» является в какой-то мере двойственным. Как уже упоминалось, онне является собственником, но осуществляет правомочия собственника, притом отсвоего имени. Права на переданное ему имущество он защищает с помощью тех жевещных исков, что и собственник. Действуя от своего имени, он должен уведомитьконтрагентов, что выступает в качестве управляющего, иначе он обязывается передтретьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим емуимуществом. Имущество, передаваемое ему в управление, обособляется от еголичного имущества. Между тем, он несет субсидиарную ответственность пообязательствам из доверительного управления своим личным имуществом. Управляющемувменяется только личное исполнение своих обязанностей, и кроме исключительныхобстоятельств, указанных в законе и договоре, прав на передачу своихобязанностей третьему лицу ему не предоставлено. Функции управляющего не могутбыть возложены на государственный орган или орган местного самоуправления, атакже унитарное предприятие, которое может быть только государственным илимуниципальным. Управление имуществом представляет собой форму коммерческойдеятельности для управляющего. Кодекс прямо предусматривает, что управляющийимеет право на вознаграждение, что позволяет рассчитывать на егозаинтересованность в эффективном управлении имуществом. Вместе с тем, на случайненадлежащих действий управляющего предусматривается его ответственность. Управляющийнаделен достаточно широким кругом полномочий в отношении переданного емуимущества. Практически он может совершать все действия, необходимые дляэффективного управления. Ограничения могут быть прямо установлены законом либоактом об учреждении управления имуществом, нарушений установленных пределовтакже влечет за собой применение санкций к управляющему. “Выгодоприобретателем”может быть любое лицо, как физическое, так и юридическое (видимо, этодостаточно характерно для благотворительных организаций). При прекращенииуправления имуществом права выгодоприобретателя на получение выгодпрекращаются. Имущество, находящееся в управлении, передается учредителю(собственнику), если договором прямо не предусмотрено иное.

2.3 Праваи обязанности сторон по договору доверительного управления

Рассматриваяправа и обязанности из отношений по управлению имуществом, необходимо различатьправа и обязанности по отношению к третьим лицам, а также права и обязанностимежду участниками договора. Правовой режим имущества, переданного в управление вчасти его обособленности означает для учредителя, что по его долгам необращается взыскание на имущество, переданное в управление. Существуютисключения при банкротстве учредителя, когда обособленность имущества,переданного в управление, прекращается и оно включается в конкурсную массу, припередаче в управление заложенного имущества. Отношения управляющего с третьимилицами тоже определяются обособленностью имущества, находящегося в управлении,от личного имущества управляющего. Долги по обязательствам, возникшим в связи суправлением имуществом, погашаются, за счет этого имущества. При условии егонедостаточности, в интересах третьих лиц устанавливается в первую очередьсубсидиарная ответственность управляющего. Такое установление ответственностиобусловлено признанием деятельности управляющего ненадлежащей. В случаенедостаточности имущества управляющего субсидиарная ответственность второйочереди устанавливается для собственника (это — третий вид изъятий,упоминавшихся выше). Управляющий несет ответственность, если он не известилконтрагента о заключении сделки в качестве управляющего, если он совершилсделку с превышением предоставленных ему полномочий или нарушениемустановленных для него ограничений. Что касается внутренних взаимоотношенийуправляющего, с одной стороны, учредителя и выгодоприобретателя — с другой, тоуправляющий уполномочен проявлять заботливость об их интересах. Несоблюдениеэтого требования влечет за собой ответственность управляющего.Выгодоприобретателю он возмещает упущенную выгоду, а учредителю — убытки,причиненные утратой или повреждением имущества, и упущенную выгоду. При этомучредитель вправе потребовать у управляющего возмещения убытков, выплаченных имконтрагенту, в случае неправомерного заключения договора управляющим с контрагентом.Управляющий, в свою очередь, имеет право на получение вознаграждения, а такжена возмещение необходимых расходов, произведенных при управлении имуществом.Договор может предусматривать, что такое вознаграждение и возмещение расходовуправляющий вправе прямо удерживать из доходов от использования имущества.


2.4 Основания дляпрекращения договора

Основанияпрекращения договора доверительного управления имуществом закреплены в п. 1 ст.1024 ГК РФ. К его прекращению можно, в частности, привести смерть гражданинаили ликвидация юридического лица (выгодоприобретателя) по договору. При этомдоговор может быть оставлен в силе по соглашению сторон.

Еслидоверительный управляющий откажется от получения выгод по договору, то этотакже ведет к его прекращению, если иное не предусмотрено в самом договоре.

В статье 1024ГК РФ в качестве оснований для прекращения договора называются также две формыотказа от договора. Они соответствуют общим требованиям, которые предъявляютсяк отказу от исполнения договора п.3 ст. 450 ГК РФ, и представляют собой:

а) отказдоверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора, всвязи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанностилично. При этом последний не вправе требовать выплаты ему вознаграждения завесь срок;

б) отказ учредителяуправления от исполнения договора по иным обстоятельствам, нежели невозможностьисполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющийвправе, при расторжении договора, потребовать выплаты всей суммы причитающегосяему вознаграждения.

Еслидоговором не предусмотрен другой срок, то уведомление об отказе от егоисполнения должно быть получено другой стороной не позднее трех месяцев домомента его прекращения. Однако данное правило не распространяется на отказ отдоговора выгодоприобретателя, который стороной по договору не является и вправеотказаться от участия в не ми ранее.

По общемуправилу, после прекращения договора имущество, находящееся в доверительномуправлении, должно быть передано учредителю управления – собственнику. Однакоучредитель управления и доверительный управляющий вправе предусмотреть вдоговоре иное.


Глава 3. Рисксобственника имущества. Существующие отличия договора доверительного управленияот иных видов договоров

 

3.1 Виды рисков придоверительном управлении

Хотядоговор доверительного управления очень удобен, на практике получается, что дляучредителя управления это связано с определенными рисками. Они носят какимущественный характер (опасность потери действительной стоимости имущества илисамого имущества в целом), так и организационный (принятие управляющимнеобоснованного решения). Существуют определенные виды рисков при доверительномуправлении:

Финансовыериски:

1. Рыночныйриск. Он наиболее распространен и выражается в том, что рыночная ценаимущества, переданного в доверительное управление, может измениться. Например,при передаче здания цены на недвижимость резко возросли, и вам выгодней егопродать. А управляющий этого не делает. При таких обстоятельствах лучшерасторгнуть договор, но управляющему придется выплатить оговоренное в договоревознаграждение в полном объеме (п. 1 ст. 1024 ГК РФ).

2.Процентный риск. Он связан с влиянием на стоимость имущества, переданного вуправление, неблагоприятного изменения рыночных процентных ставок. Этот рискможет повлиять как на получаемые доходы, так и на стоимость имущества.[1]

3.Риск потери ликвидности. Он связан с возможной нехваткой свободных средств насчетах управляющего, необходимых для исполнения его обязательств, а также можетвозникнуть из-за недобросовестности контрагентов доверенного2(несвоевременность или не в полный объем исполнения перед управляющим своиобязательства по сделкам, связанным с имуществом учредителя).

4. Операционныйриск. Он возникает, когда доверительный управляющий перестает контролироватьсвою деятельность, связанную с имуществом собственника и должен принять мерыдля предотвращения финансовых потерь из-за ошибок либо мошенничества своихсотрудников.

5.Страновой риск. Он предусматривает возможность убытков вследствие дефолта илиреструктуризации долговых обязательств государства, ухудшения егоэкономического положения, а также введения ограничений на перевод денег за рубежи конвертируемость рубля, падения курса рубля.

6. Инвестиционныйриск. То есть существует риск не иметь вследствие доверительного управлениягарантированного дохода, не получить прироста в капитале или он вообщеснизится.

Правовыериски (обесценивания активов или увеличения обязательств по причиненеадекватных или некорректных юридических советов либо неверно составленнойдокументации) также имеют место быть.

3.2Необходимые условия для исключения договорных рисков

Какже поступить, чтобы обезопасить себя и свое имущество от всякого рода рисков?Для этого необходимо соблюдать некоторые условия, приведенные ниже.

— обособитьимущество от передаваемого в доверительное управление;

— фактическипередать имущество по договору и в нем указать необходимые ограничения в правераспоряжения им и другие;

— следитьза отчетностью доверительного управляющего;

— залог,предоставляемый доверительным управляющим для обеспечения возмещения убытков,возникших при ненадлежащем исполнении договора;

— вдоговоре обязательно должно быть оговорено право управляющего на вознаграждение(его форма и размер);

— нужноучитывать профессионализм доверенного лица, чтобы, например, управлять ценнымибумагами и наличие разрешения в случаях, предусмотренных в законе;

— можнопотребовать составления «уведомления о риске», когда управление связано сценными бумагами. В нем подтверждается осведомленность о том, что собственникосознает и принимает на себя риск возможной утраты части вложенных средств, принеблагоприятном изменении цен на ценные бумаги, переданные в доверительноеуправление.

Вслучае с ценными бумагами учредителю управления необходимо следить за тем, чтобуправляющий сберегал его средства от инфляции, получал максимальный уровеньдохода, превышающего ее уровень.

3.3Соотношение со смежными институтами

Договор доверительногоуправления (имуществом) является одним из договоров с участием посредника,поскольку доверительный управляющий в любом случае действует не в своих интересах,а в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. К смежным с ниминститутам в первую очередь следует отнести договоры поручения и комиссии.

Сходным в договорахдоверительного управления имуществом, поручения и комиссии, является то, чтодоверительный управляющий, (также как и поверенный, и комиссионер) осуществляетдействия по владению и распоряжению чужим имуществом. Данное владение и распоряжениеоснованы не на праве собственности или ином вещном праве, а на поручениисобственника имущества.

Еще одним сходствомдоговора доверительного управления (имуществом) с договором поручения являетсято, что доверительный управляющий ( как и поверенный ) вправе осуществлять спереданным ему имуществом определенные юридические действия, которые не всегдавыражаются в заключении сделок.

Отличие договора доверительногоуправления (имуществом) от договора поручения состоит в том, что поверенныйдействует от имени и за счет другой стороны (доверителя). А доверительныйуправляющий выступает в гражданском обороте от своего имени, но с указанием,что он является доверительным управляющим.

Сходство договора доверительного управления имуществом с договоромкомиссии заключается в том, что и доверительный управляющий, и комиссионервладеют и распоряжаются чужим имуществом от собственного имени.

Отличием данных договоров является то, что комиссионер по договору обязансовершать только сделки. Что касается иных юридических действий, то в рамкахдоговора комиссии они невозможны. А доверительный управляющий реализует своеправо по управлению имуществом с помощью любых фактических и юридическизначимых действий.

Помимо договоров комиссии и поручения, к договору доверительногоуправления имуществом близок и договор аренды. По договору аренды имуществотакже передается во владение и пользование лица, отличного от собственникаданного имущества. Однако отличие данных договоров заключается в том, чтоарендатор использует арендованное имущество, в первую очередь, в своихсобственных интересах, а не в интересах арендодателя. Интерес арендодателязаключается в том, что ему уплачивается арендная плата за пользованиеимуществом. При доверительном управлении имуществом ситуация обратная:имущество используется в интересах его собственника (либо в интересах третьеголица, указанного собственником), а интерес доверительного управляющегозаключается в получении вознаграждения за управление имуществом.

От чего еще следует отличать передачу имущества по договорудоверительного управления имуществом, так это от закрепления имущества на правехозяйственного ведения или оперативного управления. Общим здесь является то,что во всех этих случаях осуществление правомочий по владению и пользованиюимуществом осуществляется в интересах собственника. Однако есть и отличия.Основным является то, что субъекты права хозяйственного ведения или оперативногоуправления наделяются соответствующими правомочиями по владению пользованию ираспоряжению имуществом. Доверительный управляющий наделяется только правом поосуществлению этих правомочий, принадлежащих, однако собственнику имущества.Таким образом, права доверительного управляющего в отношении имущества являютсяобязательственными, а не вещными.

Договор доверительного управления имущественными правами (к примеру,авторскими) также имеет некоторые отличия и от обычного лицензионного договора.В частности, доверительный управляющий реализует свои правомочия за счетдоходов от использования переданных в доверительное управление объектовинтеллектуальной собственности и получает за это вознаграждение. А лицензиат полицензионному договору делает то же самое, но за свой счет и выплачивает сверхтого вознаграждение правообладателю.


Заключение

В ходе исследования темыдоговора доверительного управления и в процессе написания данной курсовойработы, мною сделано следующее заключение.

Важно выделить несколькотипов договоров доверительного управления, в зависимости от того, с какимобъектом доверительный управляющий имеет дело. Это договора доверительногоуправления активами, имуществом, ценными бумагами, денежными средствами,недвижимостью. Такое выделение видов договоров необходимо для точногоопределения целей, с которыми осуществляется доверительное управление.

Так же определенозначение договора доверительного управления. Не секрет, что существуетмножество ситуаций, когда собственник не может эффективно и грамотноиспользовать свое имущество. То же касается и предпринимательской сферы. Впроцессе работы выделены основные юридические аспекты, касающиеся договорадоверительного управления. Проанализирован ряд рисков, возникающих принесоблюдении некоторых условий, исключающих эти самые риски. Определены права иобязанности сторон по договору доверительного управления, а так же выявленыоснования для прекращения обязательств по данному договору.

Чтобы иметь полноепредставление о договоре доверительного управления, в п.3.3. рассмотренысходства и различия со смежными институтами, а именно с договорами поручения икомиссии, аренды, а так же закрепления имущества на праве хозяйственноговедения или оперативного управления.

Возможно, будучи мамойтроих детей и охваченной постоянной нехваткой свободного времени, тема договорадоверительного управления раскрыта мною не полностью. Тем не менее, процессисследования данной темы курсовой работы был достаточно познавательным иинтересным.

еще рефераты
Еще работы по государству и праву