Реферат: Коммерческая тайна
СОДЕРЖАНИЕВведение1. Понятие и правовая природа коммерческой тайны2. Способы обеспечения коммерческой тайны.2.1 Общие положения2.2 Способы защиты от разглашениякоммерческой тайны2.3 Способы защиты от незаконногополучения коммерческой тайны2.4 Способы защиты от незаконногоиспользования коммерческой тайны3. Роль изначение коммерческой тайны в торговом обороте
Заключение
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
Введение
Рыночная экономиканеразрывно связана с конкурентными отношениями, одним из элементов которойявляются отношения по защите коммерческой тайны. И это вполне понятно: у любойорганизации есть свои производственные секреты, которые не должныраспространяться не только за пределами этой организации, но зачастую и средиее сотрудников. К таким сегодня относятся, например, информация о новыхразработках и проектах, готовящихся рекламных акциях, презентациях, и т. д.
Рынокпредполагает, прежде всего, экономическую свободу. Свободе одногопредпринимателя сопутствует одновременно и свобода других предпринимателей,которые сами решают покупать или не покупать его продукцию, предлагать за неесвои цены, продавать ему по определенным ценам, диктовать свои условия сделок.Конкуренция – основа функционирования современной рыночной экономики. Сегодняуспех в производстве конкурентоспособной продукции обусловливается не тольковозможностью доступа предпринимателей к сырью и энергоресурсам. Важнейшимфактором эффективной деятельности является интеллектуальная собственностьпредприятия, используемая так, чтобы выпустить и предложить конкурентампродукцию более дешевую, экономичную и удобную в обращении.
Правовой институт коммерческой тайны является неотъемлемыматрибутом рыночной экономики. В процессе осуществления предпринимательскойдеятельности накапливается большое количество разнообразной информации, имеющейважное значение для успешного развития бизнеса. В современных условияхинформационного общества информация приобретает значение важнейшего ресурса,без которого немыслимо нормальное функционирование ни отдельногопредпринимателя, ни общества и государства в целом, что и обуславливаетактуальность темы исследования. Более того, с развитием и совершенствованиеминформационных технологий, информация приобретает характер одного из важнейших видовтовара на рынке.[1] Показательно, что среди различных формнедобросовестной конкуренции особое место занимает противоправное завладениепроизводственными и коммерческими секретами в целях последующегонесанкционированного их использования при производстве и реализации продукции,выполнении работ и оказании услуг. Правонарушения, совершаемые в сфереобращения КЗИ, реально наносят значительный ущерб экономике. На практикепроисходит явная недооценка вредных последствий, причиняемых этими правонарушениямиэкономическим интересам организаций. Упущения и недостатки в борьбе с этиминарушениями связаны с тем, что значительное их число не попадает в поле зренияправоохранительных структур, в том числе в коммерческих организациях.Материальный ущерб, причиняемый такими нарушениями, в должной мере невозмещается.В даннойработе показывается, что характеристика механизмов правового регулированияобращения коммерческой тайны и охраны ее конфиденциальности требует учетавлияния базисных явлений собственности в рыночной экономике, связанных счастными интересами предпринимателей, на процесс появления такого рода информациии урегулирования отношений по поводу ее использования и охраны. Наличиегосударственных (публичных) и частных интересов в экономических отношенияхобъективно обусловливает существование двух различных видов информации сограниченным доступом, адекватно отражающей интересы собственников вгражданском обороте. Разделение всего массива информации с учетом собственника,заинтересованного в ее рациональном использовании и защите, способствовалорешению задач правового регулирования действующих в стране экономическихсекретов, а также использования и защиты КЗИ в интересах предпринимателей. Приэтом ограничение на доступ к информации обеспечивается путем установленияправового режима секретности (государственная тайна) или конфиденциальности(коммерческая тайна), которые регулируют правовые отношения по поводуиспользования и защиты информации в экономическом обороте.
Актуальностьисследования обосновывается, тем что, учитывая высокие темпы развитияинформатизации, значительно возросшую «цену» ущерба, причиняемого организациямв связи с неправомерным использованием, разглашением (утечкой) коммерческойтайны и невыполнением договорных обязательств по поводу охраны такойинформации, сокращение числа нарушений в сфере обращения коммерческой тайныимеет не только серьезное правовое, но и большое экономическое значение,превращаясь, по существу, в общегосударственную проблему развитиявысокотехнологичной цивилизованной экономики России.
Цельюнастоящего исследования являлась разработка научно обоснованных положений,выводов и рекомендаций, направленных на изучение механизма правовогорегулирования коммерческой тайны, принципов и методов организационного,правового и научно-методического обеспечения деятельности по охранеконфиденциальности информации, обращаемой в частных коммерческих организациях,определения роли коммерческой тайны в торговом обороте.
При написаниикурсовой работы перед автором ставились следующие задачи:
определитьсущность и формы проявления коммерческой тайны в различных сферах гражданского(торгового) оборота при производстве и реализации товаров (работ, услуг),связанных с эволюцией законодательного регулирования коммерческой тайны вРоссии;
составитьанализ применения правовых средств в сфере обращения коммерческой тайны, связанныхс использованием информации и охраной ее конфиденциальности;
датьхарактеристику организационного обеспечения деятельности по установлению режимакоммерческой тайны на уровне отдельной организации; раскрыть значениекоммерческой тайны в деятельности предприятия и ее роль в торговом обороте.
Объектом диссертационногоисследования являлся процесс становления и развития правового институтакоммерческой тайны, его роль и место в обеспечении охраны конфиденциальностиинформации в системе частного права России.
В качествепредмета исследования выступали закономерности, определяющие основы теории,методологии, методики и технологии формирования и реализации механизмовправового регулирования коммерчески значимой информации и охраны ееконфиденциальности в торговом обороте.
В ходе исследования применялись системный подход к изучениюобращения коммерческой тайны, конкретно-исторический, сравнительно-правовой исоциологические методы.Глава 1. Понятие и правоваяприрода коммерческой тайны
Легальное определениекоммерческой тайны даёт статья 139 ГК РФ: коммерческая тайна – это информация,имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу еёнеизвестности третьим лицам, к которой нет доступа на законном основании иобладатель которой принимает меры по охране её конфиденциальности. Не вдаваясьпока в детали, отметим, что аналогичным образом коммерческая тайна определяетсяи по законодательству других стран. Так, Единообразный Закон США о ТорговыхСекретах определяет торговый секрет как «информацию, включая формулу,образец, компиляцию данных, программу, механизм, метод, технологию или процесс,которая:
i) имеет действительную илипотенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности либо невозможностиеё легкого получения законными средствами лицами, которые могут получить выгодуот её раскрытия или использования; и
ii) обладатель которой предпринимает мерыпо охране её конфиденциальности, являющиеся разумными при данныхобстоятельствах.
Как видим, определениекоммерческой тайны, содержащееся в Гражданском кодексе, по основным своимпараметрам соответствует зарубежным аналогам.
В 2004 году был принятФедеральный Закон №68-ФЗ «О коммерческой тайне»[2] (далее — Закон). Следуетсразу оговориться, что принципиальных изменений закон не внес ни в теорию, ни вправоприменительную практику. Первоначально перед законодателем стояла задачане столько изобретения новых правовых конструкций, сколько систематизация ужесуществующих. Однако, теоретические споры о правовой природе институтакоммерческой тайны так и не были разрешены, во многом дискуссии даже усилились,определенная неразбериха проявилась и на практике.
До принятия Закона нормы о коммерческой тайне содержались в самыхразнообразных актах. Главенствующую роль в системе правовых источников окоммерческой тайне играл Гражданский кодекс Российской Федерации, содержащийкак общую норму о служебной и коммерческой тайне (статья 139), так испециальные нормы, касающиеся частных вопросов коммерческой тайны применительнок отдельным видам договоров: договора подряда (статья 727), договора навыполнение научно-исследовательских о и опытно-конструкторских работ (статья771), договора коммерческой концессии (франчайзинга) (статья 1032) и т.д. Непоследнее место в системе источников занимали и иные федеральные законы, средикоторых Трудовой кодекс, Кодекс об административных правонарушениях, Уголовныйкодекс, Законы о хозяйственных обществах и др. Действовали также подзаконныенормативные правовые акты: Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991года №35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»,Указ Президента РФ от 6 марта 1997 года №188 «Об утверждении перечня сведенийконфиденциального характера» и иные. Закон в некоторой степени упорядочил такуюгромоздкую систему правовых источников. Статья 2 Закона устанавливает, чтоотношения по поводу коммерческой тайны могут регулироваться только Законом,Гражданским кодексом и иными федеральными законами. Таким образом, во-первых,только законы, нормативные правовые акты высшей юридической силы, могутсодержать нормы о коммерческой тайне, а во-вторых, законы должны быть принятына федеральном уровне. Такая норма вполне соответствует Конституции РоссийскойФедерации, в соответствии с которой гражданское законодательство отнесено кисключительному предмету ведения федеральных органов государственной власти.Следовательно, формально не отмененные Постановление Правительства, УказПрезидента, иные подзаконные акты фактически не подлежат применению, посколькуэто противоречило бы Закону.
Закон четко отграничил законодательство о коммерческой тайне отзаконодательства о государственной тайне. В Законе содержится прямое указание,что его нормы не применимы к отношениям, урегулированным Законом огосударственной тайне. Такое положение также вполне соответствует тенденциям взаконодательстве (например, КоАП и УК содержат разные статьи или их части,посвященные государственной тайне и коммерческой или служебной тайне). Очевиднаи разная отраслевая принадлежность норм: коммерческая тайна —гражданско-правовой институт, государственная тайна — институтадминистративного права.
Теперь о некоторых новеллах Закона. Представляется, что наиболеезначительным нововведением закона стало само определение коммерческой тайны.Гражданский кодекс фактически не содержит такового, он лишь указывает на то,какая информация составляет коммерческую тайну. Закон попытался восполнить этотпробел, однако насколько удачной оказалась эта попытка — вопрос спорный. В доктринеспоры не утихают до сих пор.
Закон о коммерческой тайне под коммерческой тайной понимает конфиденциальностьинформации, позволяющую ее обладателю при существующих или возможныхобстоятельствах увеличить свои доходы, избежать неоправданных расходов, сохранитьположение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.Немного по-другому трактует коммерческую тайну Гражданский кодекс. Статья 139ГК предусматривает, что информация составляет служебную или коммерческую тайнув случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческуюценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа назаконном основании, и обладатель информации предпринимает меры к охране ееконфиденциальности. Различия в легальных определениях породили дискуссию вдоктрине. Ряд исследователей, например В.В. Погуляев, считают более правильнымопределение, которое предусмотрено в Законе о коммерческой тайне. «Коммерческаятайна (…) представляет собой не разновидность информации, — пишет В.В. Погуляев,— а определенное ее состояние — конфиденциальность»[3].Однако, если обратится к общеупотребительному определению понятия «тайна», тоточка зрения Погуляева окажется не совсем корректной. В соответствии с Толковымсловарем русского языка С.И. Ожегова, тайна — это нечто скрываемое от других,известное не всем, секрет[4]. Исходя из этойдефиниции, следует признать более удачным определение Э.П. Гаврилова. Несмотряна то, что Закон разделяет понятия коммерческая тайна и информация,составляющая коммерческую тайну, Э.П. Гаврилов предпринял удачную попыткусвести их воедино и несколько их упростить: коммерческая тайна — это любая неставшая общедоступной информация, которая сохраняется ее законным обладателем врежиме коммерческой тайны[5]. Сходного мненияпридерживается и А.П. Сергеев[6].
Итак, мы понимаем подкоммерческой тайной информацию, т.е. совокупность сведений о людях, фактах,событиях, процессах и т.д. Следовательно, в соответствии со статьей 128 ГКинформация признается одним из видов объектов гражданских прав. В данномконтексте тяжело не согласиться с точкой зрения В.А. Дозорцева, что объектом гражданскихправ информация может быть только в случае сохранения ее конфиденциальности,именно тогда информация ценна для нас как совокупность сведений, т.е. важносодержание этой информации, а не форма, которая охраняется авторским ипатентным правом. В случае если информация опубликована, т.е. она сталаобщеизвестной, коммерческой ценности она представлять не может[7].В то же время, именно коммерческая ценность, по мнению некоторых авторов,предает информации, относящейся к коммерческой тайне, «способность бытьобъектом рыночного оборота»6, а значит, объектом гражданских прав. Но тут мысразу сталкиваемся с вполне закономерным вопросом: к объектам каких гражданскихправ следует относить информацию?
Важнейшим признаком коммерческой тайны является установление в отношенииее особого режима коммерческой тайны. Понятие этого режима также является новымдля российского законодательства.
Под режимом коммерческой тайны понимаются правовые, организационные,технические и иные, принимаемые обладателем информации, составляющейкоммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности (пункт 3 статьи 3Закона о коммерческой тайне). Установление режима коммерческой тайны являетсяобязательным условием возникновения прав обладателя и условиемохраноспособности данных прав (статья 7). Боле подробно установление режимакоммерческой тайны регламентируется в статье 10 Закона.
Итак, среди мер по охране конфиденциальности информации, отнесенной ккоммерческой тайне, закон называет правовые, организационные, технические ииные меры. Часть 1 статьи 10 раскрывает этот перечень подробнее. К таким мерамотносятся:
— определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
— ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну,путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля засоблюдением такого порядка;
— учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческуютайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
— регулирование отношений по использованию информации, составляющейкоммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентовна основании гражданско-правовых договоров;
— нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию,составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указаниемобладателя этой информации и его реквизитов.
В соответствии с частью 2 данной статьи, режим коммерческой тайнысчитается установленным обладателем после принятия им вышеперечисленных мер.Однако здесь возникает ряд неразрешимых вопросов и противоречий.
Во-первых, Закон о коммерческой тайне обязывает обладателя информацииустановить в отношении сведений, содержащих коммерческую тайну, режимкоммерческой тайны и определяет указанный режим как комплекс правовых,организационных и технических мер по охране конфиденциальности информации. При буквальномтолковании Закона мы приходим к выводу, что режим коммерческой тайны — этоименно совокупность указанных мер, поскольку в определении стоит союз «и», а не«или». Значит, правообладатель может рассчитывать на охраноспособость своегоправа только при принятии им совокупности как правовых, так и организационных,так и технических мер. Однако в чем состоит каждая из групп данных мер закон неуказывает, в статье 10 не содержится дифференциации перечисленных мер направовые, организационные и технические. Представляется даже, что всеперечисленные в части 1 статьи 10 меры можно с уверенностью отнести корганизационным. Категория же правовых мер вообще представляется неясной,особенно в контексте существования фактической монополии на информацию. Техническиемеры в статье 10 также не удостоились внимания законодателя. Более того, вчасти 4 статьи 10 средства и методы технической защиты оговорены какфакультативные к тем, что перечислены в части 1. И возникает ситуация, когдаЗакон в одной статье обязывает обладателя принять весь комплекс мер по охранеконфиденциальности информации, а в другой — устанавливает, что достаточнотолько вышеперечисленных, групповая принадлежность которых сомнительна.
Во-вторых, пункт 5 части 1 статьи 10 устанавливает, что на материальныхносителях (документах) должны обязательно присутствовать гриф «коммерческаятайна» и реквизиты обладателя. Однако законодатель не учитывает возможностьхранения такой информации в электронном виде и, по сути, ставит этот способхранения конфиденциальной информации вне закона, поскольку данная мера названав числе обязательных для установления режима коммерческой тайны.
И наконец, как отмечалось выше, к коммерческой тайне может быть отнесеналюбая информация, кроме той, что прямо указана а законодательстве. Законодательже не учел, что многообразие видов информации неизбежно влечет к многообразиюспособов ее хранения и передачи, а значит, для сохранения конфиденциальностиинформации различных видов необходимы и разнообразные средства и методы.
Таким образом, законодатель сам поставил в тупик себя и хозяйствующихсубъектов, четко определив «необходимые» меры в рамках режима коммерческойтайны. Представляется, что рациональней было бы обязать обладателяустанавливать не прямо указанные в законе конкретные меры, а меры разумнодостаточные для сохранения конфиденциальности коммерческой информации. Темболее, Закон содержит критерии «разумной достаточности» мер (часть 5 статьи10):
— должен исключаться доступ к информации, составляющей коммерческую тайну,любых лиц без согласия ее обладателя;
— должна обеспечиваться возможность использования информации,составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам безнарушения режима коммерческой тайны.
Таким образом, очевиден тот факт, что понятие коммерческой тайны еще неустоялось в доктрине. Многочисленные неутихающие споры — ярчайшее томуподтверждение. И хотя Закон был призван разрешить их и поставить точки вдискуссиях по целому ряду принципиальных вопросов института коммерческой тайны,со своей задачей он справился плохо: теоретическая полемика ничуть не потеряласвоей остроты. Отчасти причина этому — низкая юридическая техника и поройправовая безграмотность законодателя. Однако если отбросить субъективноеотношение российский правоведов к нашим же законодателям, нельзя отрицать, чтокорень всех споров и неясностей кроется в самой сущности коммерческой тайны.Категория коммерческой тайны крайне расплывчата, прежде всего, из-замногогранности самой жизни и гражданского оборота в частности, в условияхпостоянно изменяющейся действительности правовой институт не может оставатьсямертвым и неподвижным. В связи с этим возникает закономерный вопрос онеобходимости законодательного регулирования вопросов коммерческой тайны.Представляется, что такой закон все-таки нужен. Тем не менее, он не должен бытьчересчур императивным и навязывать субъектам гражданского оборота свои правилаигры. Закон о коммерческой тайне будет тем более эффективным, чем чаще он будетоставлять вопросы правоотношений субъектов по поводу конфиденциальнойинформации для договорного разрешения на их собственное усмотрение. Сферакоммерческой тайны, как никакая другая, нуждается в диспозитивномзаконодательном регулировании, на основе которого может сформироватьсяцивилизованная практика правоприменения.
Такимобразом, можно отметить, что под действие Закона «О коммерческой тайне»подпадает любая информация, которая обращается внутри хозяйствующего субъекта,а в режиме „коммерческая тайна“ может охраняться любая информациякоммерческой организации.
Предполагается,что более точным будет следующее определение.
Коммерческаятайна — это коммерческая информация, которая используется индивидуальнымипредпринимателями и коммерческими организациями в предпринимательскойдеятельности, намеренно определена ими в качестве таковой и защищается назаконном основании.
/>/>/>/>Глава 2. Способы обеспечения коммерческой тайны/>/>/>/> 2.1 Общие положения
В соответствии со ст. 139ГК РФ, информация, составляющая коммерческую тайну, защищается способами, предусмотреннымиГражданским кодексом и другими законами. Возможность защиты информациипредставляет собой сущность, квинтэссенцию правового режима коммерческой тайны.Собственно, сам режим коммерческой тайны – это система защиты коммерческойинформации.[8]
Как известно, к мерамзащиты приходится прибегать тогда, когда нарушены чьи-то права и законныеинтересы. Под защитой субъективных прав в теории права обычно понимаются«предусмотренные законом меры, направленные на восстановление или признаниегражданских прав и защиту интересов при их нарушении или оспаривании».[9]
Способы защитыкоммерческой тайны не следует смешивать с мерами по охране конфиденциальностиинформации. Последние представляют собой, во первых, один из критериев охраноспособностикоммерческой тайны, а во вторых, относятся к правомочию на собственные действияв структуре регулятивного гражданского права; их можно считать мерами охраныправа в широком смысле, которыми в теории обычно считаются «вся совокупностьмер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав … в их нормальном,ненарушенном состоянии».[10]
Поскольку право на защитупредставляет собой самостоятельное субъективное гражданское право, в нёмследует различать два отдельных правомочия: правомочие на собственные действияи правомочие требования определённого поведения от обязанных лиц.
Правомочие на собственныедействия может включать в себя меры воздействия на нарушителя, реализуемыеуправомоченным лицом самостоятельно: применение различных оперативных санкций,самозащита права и т.п. Правомочие требования определённого поведения включаетв себя, в основном, «меры воздействия, применяемые компетентнымигосударственными органами, к которым потерпевший обращается за защитой своихправ».[11]
ГК РФ предусматривает,что защита нарушенных гражданских прав может осуществляться в двух формах:юрисдикционной (ст. 11) и неюрисдикционной (ст. 12). Под юрисдикционной формойпонимается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенныхили оспариваемых субъективных прав.[12] В рамках юрисдикционнойформы выделяются общий и специальный порядок защиты. Общий порядок – это защитанарушенных гражданских прав судом: арбитражным, судом общей юрисдикции илитретейским судом. Специальным является административный порядок защиты. Онприменяется в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Таким образом,по общему правилу, защита нарушенных гражданских прав осуществляется в судебномпорядке.
Конкретные способы защитыперечислены в статье 12 ГК РФ. Кроме гражданско-правовых способов защитыкоммерческая тайна может быть защищена по нормам трудового, уголовного права, атакже по нормам о недобросовестной конкуренции.
Способы защиты,предусмотренные гражданским правом, принято разделять на меры защитыгражданских прав в узком смысле и меры гражданско-правовой ответственности. Подюридической ответственностью вообще, и гражданско-правовой в частности, влитературе понимается «санкция, применяемая к нарушителю в виде возложения на негодополнительной обязанности или лишения принадлежащего ему права».[13]
Как представляется, изспособов защиты, предусмотренных ст. 12 ГК, в случае нарушения прав обладателякоммерческой тайны, могут быть использованы такие способы защиты как:
· признание права,
· восстановлениеположения, существовавшего до нарушения права и пресечение действий, нарушающихправо или создающих угрозу его нарушения,
· признаниенедействительным акта государственного органа или органа местногосамоуправления,
· самозащита права,
· возмещениеубытков,
· взысканиенеустойки.
Извозможностей, предусмотренных трудовым правом, права обладателя коммерческойтайны могут защищаться такими действиями как:
· привлечение кдисциплинарной ответственности,
· привлечение кматериальной ответственности,
· прекращениетрудовых отношений.
Кроме того, при наличиипризнаков правонарушения, предусмотренных соответствующими отраслями права,возможно привлечение правонарушителей к уголовной ответственности, а также кответственности по нормам антимонопольного законодательства.
Так, в соответствии сост. 10 Закона о конкуренции, формой недобросовестной конкуренции является«получение, использование, разглашение научно-технической, производственной иторговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия еёвладельца». Статья 5 данного закона определяет недобросовестнуюконкуренцию как «любые направленные на приобретение преимуществ впредпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречатположениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиямдобропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинилиубытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловойрепутации».
Уголовный кодекс РФ(далее – УК РФ) содержит в разделе YIII «Преступления в сфере экономики» ст. 183 «Незаконное получение иразглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну»[14].Данная статья предусматривает два состава преступления. Часть первая указаннойстатьи предусматривает ответственность за «собирание сведений, составляющихкоммерческую тайну или банковскую тайну, путём похищения документов, подкупаили угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконногоиспользования этих сведений». Часть вторая статьи 183 предусматриваетответственность за «незаконное разглашение или использование сведений,составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца,совершённое из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившеекрупный ущерб».
Нарушение прав обладателякоммерческой тайны может происходить с различных сторон. Во-первых,коммерческая тайна может быть разглашена работниками обладателя коммерческойтайны или его контрагентами по гражданско-правовым договорам. Во-вторых, третьилица могут получить коммерческую тайну незаконными способами. В-третьих,коммерческая тайна может незаконно использоваться лицами, получившими её как назаконных, так и незаконных основаниях. Соответственно можно различать способызащиты от разглашения коммерческой тайны, от её незаконного получения и отнезаконного использования коммерческой тайны.
/>/>/>/>2.2 Способы защиты от разглашения коммерческойтайны
Среди способов защиты отразглашения коммерческой тайны, основное место занимают меры ответственности,применяемые к правонарушителям. В отличие от других случаев нарушения прав обладателякоммерческой тайны (таких, как незаконное получение или использование), гдевполне возможно предотвращение или пресечение соответствующих правонарушений, вслучае разглашения ценной информации, правообладатель, как правило, ставитсяуже перед свершившимся фактом разглашения, и, в лучшем случае, можетрассчитывать лишь на материальную компенсацию своих потерь.
Разглашение коммерческойтайны в первую очередь может быть совершено наёмными работниками обладателякоммерческой тайны. Это конечно не означает, что каждый работник являетсяпотенциальным нарушителем, тем не менее, в литературе отмечается, чторазглашение коммерческой тайны наёмными работниками является наиболее частовстречающимся случаем нарушения коммерческой тайны.[15]
Пункт 2 статьи 139 ГК РФсодержит положение об обязанности работников, разгласивших коммерческую тайнувопреки трудовому договору (контракту), возместить причинённые этим убытки. Этопозволило некоторым авторам сделать вывод о том, что с момента вступления в силупервой части ГК, ответственность работника за разглашение коммерческой тайнырегулируется соответствующими норами гражданского, а не трудового права.[16]Как представляется, такие выводы несколько преждевременны. В соответствии с п.3 ст. 2 ГК РФ, к отношениям, основанным на административном ил ином властномподчинении одной стороны другой, гражданское законодательство не применяется,если иное не предусмотрено законодательством.
В отличие отгражданско-правовых отношений, участниками которых являются самостоятельные,независимые друг от друга лица[17], в трудовых отношенияхнаёмные работники находятся во властном подчинении работодателю. Так, всоответствии со ст. 15 ТК РФ, работник должен подчиняться внутреннему трудовомураспорядку, который, по сути, является выражением власти работодателя.Соответственно, до внесения соответствующих изменений в КЗоТ, ответственностьработника за разглашение коммерческой тайны будет регламентироваться нормамитрудового, а не гражданского права.
Как уже отмечалось, длятого, чтобы работника можно было привлечь к ответственности за разглашениекоммерческой тайны, необходимо наличие в трудовом договоре с таким работникомусловия о неразглашении коммерческой тайны, ставшей известной работнику впроцессе трудовой деятельности.
ТК РФ устанавливает двавида ответственности, к которым может привлекаться работник: дисциплинарная иматериальная ответственность.
Дисциплинарнаяответственность может применяться к работнику во всех случаях нарушения имсвоих трудовых обязанностей. Основанием для применения дисциплинарноговзыскания является противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащееисполнение работником его трудовых обязанностей.[18]Конкретные меры дисциплинарной ответственности перечислены в статье 135 ТК РФ,к ним относятся:
· замечание,
· выговор,
· строгий выговор,
· увольнение.
Данный перечень являетсяисчерпывающим и может быть расширен только трудовым законодательством.
При применении мердисциплинарной ответственности необходимо соблюдать порядок наложениядисциплинарных взысканий, установленный ст.ст. 136-137 ТК РФ.
Другим способом защитыинтересов обладателя коммерческой тайны, предусмотренным трудовымзаконодательством, является привлечение работника к материальнойответственности. Условия и порядок привлечения работника к материальнойответственности регламентируются ст.ст. 118-123 ТК РФ.
Основанием возложенияматериальной ответственности на работника является обязательное наличиеследующих условий:
· прямой(действительный) ущерб,
· противоправностьповедения работника, причинившего ущерб,
· вина работника впричинении ущерба,
· причинная связьмежду действиями (бездействием) работника и наступившим ущербом.
При этом, ТК РФ предусматривает дверазновидности материальной ответственности: полная и ограниченная. Значениеобщего правила имеет ограниченная ответственность: взысканию подлежит суммапричинённого ущерба, но не более среднего месячного заработка. Полнаяматериальная ответственность может быть возложена на работника только вслучаях, прямо предусмотренных законодательством о труде.
Таким образом, в отличиеот возмещения убытков по гражданскому праву, материальная ответственностьработников имеет свои особенности.
Во-первых, материальнаяответственность наступает за причинение ущерба имуществу предприятия. Исходя изсмысла соответствующих статей ТК РФ, можно сделать вывод, что имущество вданном случае понимается в узком смысле, а именно „наличное, реальносуществующее имущество“[19], то есть всё то, что вгражданском праве обозначается понятием „вещи“.
Во-вторых, к материальнойответственности можно привлечь работника только при наличии прямогодействительного ущерба (часть третья ст. 118 ТК РФ). Под прямым действительнымущербом понимается уменьшение наличного имущества предприятия вследствиеутраты, ухудшения или понижения его ценности, а также необходимости произвестизатраты на восстановление, приобретение имущества или иных ценностей, либопроизвести излишние выплаты.
В-третьих, в соответствиисо ст. 118 ТК РФ, при возложении ответственности учитывается только прямойдействительный ущерб; неполученные доходы не учитываются.
В-четвёртых, размерответственности ограничивается размером причинённого ущерба и, по общемуправилу, не может превышать среднего месячного заработка работника.
Таким образом, привлечьработника к материальной ответственности за разглашение коммерческой тайныможно только в том случае, если (помимо прочих обязательных условий возложенияматериальной ответственности, таких как противоправность и вина работника)действиями работника причинён ущерб имуществу предприятия, учреждения,организации. А это практически невозможно. В подавляющем большинстве случаевразглашение коммерческой тайны не влечёт за собой прямого ущерба реальному,наличному имуществу. Например, разглашение работником результатов маркетинговыхисследований, составляющих коммерческую тайну организации, в которой онработает, не оказывает никакого влияния на имущество организации; организациятолько теряет те возможности, которые она могла бы извлечь из монопольногообладания такой информацией. То есть, речь может идти об упущенной выгоде, аона не подлежит взысканию с работника в силу прямого указания КЗоТ. Кроме того,в силу ограниченного размера материальной ответственности (не свыше одного среднегозаработка), интересы обладателя коммерческой тайны в случае нарушениякоммерческой тайны его работниками остаются практически незащищёнными.
Между тем, в некоторыхслучаях, интересы обладателя коммерческой тайны всё же могут быть защищены.Речь идёт о случаях полной материальной ответственности. Случаи, когда работникможет быть привлечён к полной материальной ответственности, перечислены в ст.121 ТК РФ. Применительно к ответственности за разглашение коммерческой тайны,имеют практическое значение следующие ситуации:
1) когда ущерб причинёнпреступными действиями работника, установленными приговором суда,
2) когда ущерб причинённе при исполнении служебных обязанностей,
3) когда ущерб причинёнработником, находившимся в нетрезвом состоянии.
Учитывая, что статьёй 183 УК РФ предусмотрена уголовнаяответственность за незаконное разглашение или использование сведений,составляющих коммерческую тайну, привлечение работника к полной материальнойответственности в этом случае представляется достаточно реальным.
Что касается ответственности за причинение ущерба не приисполнении трудовых обязанностей, то в этом случае имеет место неопределённостьв вопросе об разграничении моментов, когда работник действовал при исполнении,а когда – не при исполнении своих трудовых обязанностей. В литературепредлагается рассматривать разглашение коммерческой тайны, совершённое не приисполнении трудовых обязанностей, когда правонарушение совершено вне пределоврабочего времени, то есть трудового распорядка.[20]
При таком подходе привлечение работника к полнойматериальной ответственности в этой ситуации становится вполне реальным.
Исходя из вышеизложенного, следует признать, что «возникшаяв настоящее время в российском законодательстве проблема, связанная снедостаточным урегулированием ответственности за разглашение информации,составляющей коммерческую тайну, остаётся в целом неразрешённой».[21]
На практике известны случаи, когда к работникам, нарушившимобязанность по соблюдению коммерческой тайны, применяются такие меры как штраф,привлечение к полной материальной ответственности (во всех случаях) и т. д.[22]Подобная практика является незаконной. Статья 135 ТК содержит исчерпывающийперечень мер дисциплинарной ответственности, случаи и порядок привлечения кматериальной ответственности также исчерпывающе определены соответствующимистатьями КЗоТ РФ. Кроме того, в соответствии со ст. 5 ТК РФ, условия договорово труде, ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством отруде, являются недействительными.
Ещё одним способом защиты интересов обладателя коммерческойтайны является возможность досрочного расторжения трудового договора сотдельными категориями работников, допустивших разглашение коммерческой тайны.Такая возможность, во-первых, вытекает из пункта 1 статьи 254 ТК РФ, котораяустанавливает в качестве основания для прекращения трудового договораоднократное грубое нарушение трудовых обязанностей руководителем предприятияучреждения, организации (филиала, представительства, отделения и другогообособленного подразделения) и его заместителями.
Во-вторых, в соответствии с пунктом 4 статьи 254 КЗоТ,досрочное прекращение трудового договора возможно в случаях, предусмотренныхконтрактом с руководителем предприятия. Как представляется, данная правоваянорма позволяет предусмотреть в трудовом контракте с руководителем предприятия итакое основание его досрочного прекращения, как разглашение коммерческой тайныпредприятия.
В отдельных случаях, законодательством предусматриваетсявозможность возмещения соответствующими органами коммерческих организацийубытков, причинённых разглашением коммерческой тайны. Так, например, пункт 1статьи 71 Федерального Закона „Об акционерных обществах“ от 26декабря 1995 года[23] устанавливаетобязанность единоличного исполнительного органа общества (директора,генерального директора), членов совета директоров, членов коллегиальногоисполнительного органа при осуществлении своих прав и обязанностей действоватьв интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности вотношении общества добросовестно и разумно. Как представляется, под этимподразумевается и обязанность по соблюдению коммерческой тайны. В случаенарушения этой обязанности, указанные лица несут ответственность передобществом за убытки, причинённые их виновными действиями (бездействием).Аналогичная норма содержится и в статье 44 Федерального закона «Об обществах сограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года.[24].
Ещё одним способом защиты прав обладателя коммерческойтайны является взыскание санкций за нарушение обязательств по соблюдениюконфиденциальности контрагентами по гражданско-правовым договорам. Это могутбыть взыскание неустойки (если она предусмотрена договором), возмещениеубытков. Между тем, применение этих санкций может быть затруднено, посколькусам факт того, что конфиденциальная информация, переданная по договору,используется третьими лицами, ещё не означает того, что контрагент не выполнилсвои обязательства по договору. Эта информация, например, может быть полученатретьими лицами самостоятельно. И даже если контрагент допустил нарушение своихобязательств по договору, то доказать это очень трудно, если вообще возможно. Влитературе отмечается, что «реальной гарантией остаются лишь доверительныйхарактер отношений контрагентов и хозяйственная заинтересованность получателяинформации в строгом выполнении договорных обязательств».[25]
Если информация, составляющая коммерческую тайну, быларазглашена в результате действий (бездействия) должностных лиц органовгосударственной власти или местного самоуправления, то в соответствии со ст. 16ГК РФ, заинтересованное лицо вправе потребовать возмещения причинённых этимубытков.
/>/>/>/> 2.3 Способы защиты от незаконного получениякоммерческой тайныВ части второй пункта 2 статьи 139 ГК РФ говорится, чтолица, незаконными методами получившие информацию, составляющую коммерческуютайну, обязаны возместить причинённые убытки. Само понятие незаконных методовГК не раскрывает. В уже упоминавшемся Единообразном Законе о Торговых Секретах,например, в качестве незаконных методов (improper means) называются такиедействия, как:
· кража,
· подкуп,
· введение в заблуждение,
· нарушение или склонение к нарушению обязанности соблюдатьсекретность,
· шпионаж с помощью электронных и иных средств.
Кроме перечисленных способов в американской практикепризнаётся незаконным методом получения коммерческой тайны, например, переманиваниеработников конкурента в свою организацию с целью использования в своейдеятельности секретной информации, к которой эти работники имели доступ.
Незаконное получениеинформации, составляющей коммерческую тайну, как уже указывалось, представляетсобой одну из форм недобросовестной конкуренции. Исходя из критериев,заложенных Законом о конкуренции, для того, чтобы получение коммерческой тайнымогло рассматриваться как форма недобросовестной конкуренции, необходимоодновременное наличие как минимум двух условий: 1) целью получения являетсяприобретение преимуществ в хозяйственной деятельности и 2) действия,посредством которых происходит получение информации противоречат положениямдействующего законодательства, обычаям делового оборота и требованиямдобропорядочности, разумности и справедливости.
Поскольку однозначного перечня действий, которые могутсчитаться незаконными, законодательство не содержит, в каждом конкретном случаеследует руководствоваться критериями, заложенными нормами о недобросовестнойконкуренции. При этом, как представляется, под незаконными методами получениякоммерческой тайны можно понимать любое получение информации, составляющейкоммерческую тайну без согласия её обладателя, когда к такой информации нетсвободного доступа на законном основании.
Незаконное получениекоммерческой тайны также образует состав уголовного преступления: часть перваястатьи 183 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за собирание сведений,составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов,подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либонезаконного использования этих сведений.
В определённых случаяхнезаконным получением может быть признано получение информации, составляющейкоммерческую тайну, путём «обратного инжиниринга». Это может иметь место вслучае, когда такая деятельность была ограничена договором. В случае нарушениясоответствующих положений договора, заинтересованная сторона может применитьсанкции, предусмотренные договором.
Защита от незаконногополучения информации, составляющей коммерческую тайну, может быть реализованакак в рамках юрисдикционной, так и неюрисдикционной форм защиты.
К мерам самозащиты противрассматриваемого нарушения в литературе относят, например, нейтрализацию ивыведение из строя технических средств, незаконно внедрённых третьими лицами сцелью получения информации, составляющей коммерческую тайну, а также принятиеоперативных мер по дезинформации лиц, незаконно получивших засекреченныесведения с целью предотвращения возможного ущерба от их разглашения.[26]
В рамках юрисдикционнойформы защиты, среди способов, предусмотренных ст. 12 ГК, может быть применёнтакой способ как восстановление положения, существовавшего до нарушения права,и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.Этот способ может быть использован, когда «совершённое правонарушение ещё непривело к полному прекращению нарушенного права и имеется фактическаявозможность ликвидации последствий нарушения».[27]
Возмещение убытков врассматриваемой ситуации возможно в том случае, если незаконным получениемкоммерческой тайны они были причинены или если правообладатель затратилопределённые средства на пресечение соответствующих незаконных действий.
/>/>/>/>2.4 Способы защиты от незаконногоиспользования коммерческой тайны.
Наконец, ответственностьвозможна за незаконное использование чужой коммерческой тайны. Под незаконнымиспользованием информации, составляющей коммерческую тайну, можно понимать еёнепосредственное применение в своей хозяйственной деятельности при отсутствиисогласия первоначального обладателя лицом, осознающим неправомерность своегоиспользования. Как правило, незаконное использование является следствиемполучения или разглашения информации. Ведь для того, чтобы использоватькакую-то информацию, для начала необходимо этой информацией обладать. В своюочередь, получение этой информации может быть как незаконным, так и основаннымна законных основаниях.
Единообразный закон оТорговых Секретах определяет следующие случаи незаконного использования:
1) использование чужого торговогосекрета лицом, которое знает или имеет все основания полагать, что торговыйсекрет был получен ненадлежащими методами;
2) использование торгового секрета безсогласия обладателя лицом, которое:
а) применило ненадлежащиеметоды для его получения, или
б) на момент использованиязнало или должно было знать, что торговый секрет:
· был получен от лица, использовавшегоненадлежащие методы для его получения,
· был приобретён при обстоятельствах,устанавливающих обязанность по сохранению торгового секрета в тайне илиограничивающих его использование, или
· был получен от лица, в отношениикоторого существовала обязанность по соблюдению секретности или ограничению виспользовании торгового секрета,
в) знало, чтоиспользуемая им информация является торговым секретом, и что эта информациябыла получена в результате ошибки или случайно.
Как видно, американский закон исходитиз того, что незаконным является любое использование, когда лицо, использующееторговый секрет, знает об отсутствии у него достаточных оснований дляиспользования. Очевидно, что при решении вопроса о незаконности использования вроссийской практике следует исходить из тех же начал. Незаконное использованиекоммерческой тайны влечёт за собой применение мер уголовной ответственности,гражданско-правовой и ответственности по нормам о недобросовестной конкуренции.
Уголовная наказуемостьнезаконного использования сведений, составляющих коммерческую тайну,установлена частью второй статьи 183 Уголовного кодекса РФ, предусматривающейответственность за незаконное использование сведений, составляющих коммерческуютайну, без согласия их владельца, совершённое из корыстной или иной личнойзаинтересованности.
Формой недобросовестнойконкуренции будет использование чужой коммерческой тайны без законныхоснований, в целях получения необоснованных преимуществ в конкурентной борьбе.
От незаконногоиспользования информации, составляющей коммерческую тайну, могут применятьсятакие способы защиты, как
· признание права(если лицо, неправомерно использующее коммерческую тайну, заявляет, что насамом деле он является правомерным обладателем коммерческой тайны),
· восстановлениеположения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий,нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (если при этом информацияещё не утратила признаков коммерческой тайны и её конфиденциальность может бытьвосстановлена),
· возмещениеубытков,
· взысканиенеустойки.
На практике незаконное использованиеинформации, составляющей коммерческую тайну, представляет собой, пожалуй, самоетрудно доказуемое правонарушение. Доказать то, что, например, определённаяпродукция производится с применением чужой коммерческой тайны,заинтересованному лицу практически невозможно, поскольку у него отсутствуетдоступ к производственным процессам правонарушителя.
Глава3. Роль и значение коммерческой тайны в торговом обороте
Длительноеотсутствие в стране надлежащего законодательства и недочеты действующего Законао коммерческой тайне от 29 июля 2004 г. привели к накоплению большого числанерешенных проблем, возникновение которых объясняется сложным комплексомвзаимосвязей государственных и частных интересов, касающихся использования иохраны конфиденциальности информации производственно-технического икоммерческого характера, включая интересы отечественных и иностранных партнерови конкурентов. Подобная тенденция в определенной мере сохраняется и послевведения в действие названного Закона, вступления в силу нового базового Законаоб информации, информационных технологиях и о защите информации от 27 июля 2006 г., и части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) от 18 декабря 2006 г., существенно укрепивших правовую базу рыночных отношений, в частности, закрепившей заобладателем исключительное право на секрет производства (ноу-хау) и его защитус использованием режима коммерческой тайны.
Развитие рыночногохозяйства затрудняет известная осторожность цивилистов в подходе к выделениюотдельных проблем, обладающих высокой актуальностью, что влечет появлениепубликаций, не выходящих подчас далее комментария к положениям Закона окоммерческой тайне без научного анализа использования организациями правовыхвозможностей для защиты коммерческой тайны в процессе ее обращения. Нельзятакже не заметить, что принципы обеспечения национальной безопасностисформулированы в Доктрине информационной безопасности Российской Федерации бездолжного учета частных интересов предпринимателей, которые оказались перед лицоммногих вызовов и угроз их бизнесу. Показательно, что среди различных формнедобросовестной конкуренции особое место занимает противоправное завладениепроизводственными и коммерческими секретами в целях последующегонесанкционированного их использования при производстве и реализации продукции,выполнении работ и оказании услуг. Правонарушения, совершаемые в сфереобращения коммерчески значимой информации, реально наносят значительный ущербэкономике. На практике происходит явная недооценка вредных последствий,причиняемых этими правонарушениями экономическим интересам организаций.[28]Упущения и недостатки в борьбе с этими нарушениями связаны с тем, чтозначительное их число не попадает в поле зрения правоохранительных структур, втом числе в коммерческих организациях. Материальный ущерб, причиняемый такиминарушениями, в должной мере не возмещается.
Одной изнаиболее существенных причин такого рода явлений, как представляется, выступаетто, что в условиях разгосударствления экономики, расширения внешнеэкономическихсвязей и самостоятельного ведения предпринимательской деятельности малый исредний бизнес в силу объективных и субъективных причин практически оказалсянеспособным защищать свою коммерческую тайну. Коммерческие организации лишилисьнеобходимой поддержки государства после разделения массива секретной информациина государственную и коммерческую тайны.
Коммерческизначимая информация приобрела в рыночной экономике огромную ценность, как впрямом, так и переносном смысле. Ее доля потребления значительно выше всехтрадиционных продуктов интеллектуальной деятельности и иных видов информации сограниченным доступом. Информация, обращаемая в организациях, «овеществляется»во всех факторах общественного производства и составляет необходимый иобязательный элемент деятельности по производству и реализации товаров (работ,услуг). Коммерческая тайна способствует наращиванию объемов товарооборота,развитию товарного рынка и ускорению процессов оборота торгового капитала.Учитывая важность коммерческой тайны для ведения бизнеса, укрепления экономикистраны в ее охране заинтересованы не только субъекты коммерческой деятельности,но и государство в целом. Между тем используемые организациями силы и средстване отвечают возросшим требованиям защиты коммерческой тайны, новым формампромышленного шпионажа, осуществляемого конкурентами, как навнутригосударственном, так и международном уровне.
Учитываявысокие темпы развития информатизации, значительно возросшую «цену» ущерба,причиняемого организациям в связи с неправомерным использованием, разглашением(утечкой) коммерческой тайны и невыполнением договорных обязательств по поводуохраны такой информации, сокращение числа нарушений в сфере обращениякоммерческой тайны имеет не только серьезное правовое, но и большоеэкономическое значение, превращаясь, по существу, в общегосударственнуюпроблему развития высокотехнологичной цивилизованной экономики России.
Исследованиевопросов становления и развития института коммерческой тайны, определение егоместа в формировании механизмов правового регулирования обращения коммерческойтайны и охраны ее конфиденциальности в коммерческих организациях в настоящеевремя следует рассматривать в качестве самостоятельного направления правовыхнаук частного права, достижения которых призваны содействовать утверждениюцивилизованных форм рыночных отношений в нашей стране.[29]Это обусловлено, во-первых, происходящей в России информационной революцией,логика развития которой требует, с одной стороны, максимально полногоиспользования в целях упрочения экономической базы государства новейшихтехнологий, внедрения в социальную практику достижений науки и опытаэкономически грамотного хозяйствования, а с другой стороны, всемерногоограждения интересов отечественного бизнеса от нездоровой конкуренции,пресечения любых попыток незаконного заимствования информации. Во-вторых,экономическими интересами коммерческих организаций, объективными потребностямиформирования рыночной экономики, конституционного признания и защиты частнойсобственности, осуществления предпринимательской деятельности, становленияконкурентной среды в сфере производства и реализации товаров (работ, услуг), режимкоторых устанавливается, в основном, нормами гражданского и коммерческогоправа, во многом определяющими перспективы развития института коммерческойтайны, являющегося их составной частью.
Объективнокоммерческая тайна возникает в процессе производства конкурентоспособноготовара или осуществления иной деятельности, содержащей элементы новизны,основывающейся на использовании коммерчески значимой информации. Производительполучает преимущество на рынке благодаря использованию прогрессивных технологий,методов и приемов, сведения о которых не известны конкурентам. В результатепредприниматель, заботясь об увеличении своей прибыли, вынужден засекречиватьопределенные сведения, которые попадают под гриф коммерческой тайны, иограничивать доступ к ним. Таким образом, можно говорить об объективномпроцессе возникновения коммерческой тайны на любом этапе жизненного циклапроизводства товаров (работ, услуг), что обусловлено конкуренцией в условияхрыночной экономики.
Сведения обэкономических, материальных и организационных условиях производства, процессах,связанных с созданием основного вида продукции и ее реализацией, позволяютустановить наиболее уязвимые участки производства и сбыта товаров, гденеобходимо выделять и защищать коммерческую тайну. Они могут быть связаны сподбором и расстановкой кадров, планированием и финансированием развитияпроизводства, выполнением НИОКР, разработкой технологий, испытанием опытныхобразцов и реализацией готовой продукции.
Установлено,что секрет привлекательности и конкурентоспособности товаров заложен втехнических и технологических особенностях их производства и организации сбыта.В сфере общественного производства на этапе разработки и освоения новой техникикоммерческая тайна проявляется в форме технических и технологических секретов(ноу-хау), а на этапе обмена (купли-продажи) товаров – в форме коммерческихсекретов, которые охраняются институтом коммерческой тайны.
По меренакопления организациями опыта в сфере обращения коммерчески значимойинформации встает вопрос о совершенствовании правовой базы использованиягражданско-правовых и других средств, придания ей свойства надежной системыустановления эффективного правового режима коммерческой тайны и егоорганизационного, правового и методического обеспечения, учитывающейнесомненную специфику по сравнению с иными объектами гражданского права.
Правовоерегулирование обращения коммерческой тайны охватывает систему правовых норм,относящихся к различным отраслям частного права, регулирующих обращение изащиту коммерческой тайны. В юридической науке к частному праву (С.С. Алексеев,Е.А. Суханов, Б.И. Пугинский)[30] относят гражданское,коммерческое и частично трудовое право, а также некоторые другие отрасли права,среди которых, безусловно, важное место занимает предпринимательское право, каккомплексная интегрированная отрасль права (Е.П. Губин, В.Ф. Попондопуло)[31].Автором формулируется вывод о том, что правовое регулирование обращениякоммерческой тайны и охрана ее конфиденциальности осуществляются в рамках названныхотраслей частного права и комплексной отрасли предпринимательского права, ираскрывается содержание соответствующих правовых норм, аккумулируемыхназванными отраслями права.
По мереуменьшения масштабов государственного правового воздействия на экономику иувеличения степени самостоятельности организаций остро встал вопрос окорпоративном регулировании хозяйственной деятельности, связанной с обращениемкоммерчески значимой информации. Сегодня любая коммерческая организация, взависимости от масштабов ее деятельности, имеет собственную системукорпоративного регулирования, включающей механизмы регулирования и защитыкоммерческой тайны.
Формированиемеханизмов корпоративного регулирования обращения коммерческой тайны можнорассматриваеть как сложный процесс учета факторов воздействия внешней среды нахозяйственную деятельность организации и выработки в этой связи адекватных мерпротиводействия угрозам. Существенное значение при этом имеет правильный выборактов корпоративного права, использование которых позволит эффективнорегулировать правоотношения, возникающие при обращении коммерчески значимойинформации, а также использовать регулятивные свойства обычаев, деловыхобыкновений и прецедентов, выражающих содержание общедозволительного методарегулирования в этой сфере.[32]
В силу того,что доктрина информационной безопасности РФ не выделяет угрозы интересаморганизаций и меры по их предупреждению, организации самостоятельно полностьюформируют собственную систему безопасности, включающую ее организационное,правовое и методическое обеспечение. Учитывая теоретическое и в еще большейстепени практическое значение проблемы, автором сформулированы цели, принципы иусловия создания системы безопасности организации. Показано, что общие угрозынациональным интересам России, действующие в информационной сфере, оказываютдестабилизирующее влияние на безопасность организаций. Внешние угрозы могутпроявляться в результате правотворческой и правоприменительной деятельностигосударственных органов и органов местного самоуправления, недостаточноучитывающих интересы организаций, особенности взаимодействия с контрагентами.На уровне хозяйственных связей действуют конкретные угрозы, возникающиевследствие нарушений работниками режима коммерческой тайны и контрагентамисвоих обязательств на каналах возможной ее утечки. Внутренние угрозы напрямуюсвязаны с «человеческим фактором» и представляют наибольшую опасность дляорганизаций.
Обосновываетсявывод о существенном влиянии «фактора ущерба» и «фактора времени» наопределение и изменение степени конфиденциальности коммерческой тайны. Ущерб отразглашения (утечки) коммерческой тайны чаще всего связан с имущественнымипотерями вследствие неправомерных, а иногда и правомерных, но без учетахозяйственной ситуации, действий либо бездействия субъектов. Это проявляется всрыве переговоров и заключении невыгодного договора; невыполнении обязательстви др. Оценка размеров ущерба производится расчетным и (или) экспертным путем.Важно учитывать ущерб от необоснованного засекречивания информации, которыйвключает непосредственные затраты на засекречивание коммерческой тайны и ущербобществу от невозможности ее использования в экономике. Сопоставлениевозможного ущерба при разглашении (утечке) сведений, с одной стороны, и отрицательныхпоследствий засекречивания — с другой, позволяет определить важность защитыинформации, которая может быть определена по градации категорий ущерба.Предлагается различать три категории ущерба: коммерческая тайна первойкатегории (ущерб), коммерческая тайна второй категории (крупный ущерб),коммерческая тайна третьей категории (тяжкие последствия в виде банкротстваорганизации). Предельный размер ущерба определяется индивидуально каждойорганизацией. Повышение категории ущерба связано с уровнем охраны коммерческойтайны и увеличением затрат. Фактор времени связан с коммерческим интересом кинформации и обусловливает степень ее охраны.
Меры,устанавливающие режим коммерческой тайны, составляют одно из обязательныхусловий достижения необходимого уровня защищенности коммерческой тайны. Ихсодержание и объем определяются организацией исходя из правомочия насобственные действия (В.Н. Лопатин, А.П. Сергеев), которые реализуются поусмотрению субъектов в виде мероприятий. Понятие «мера» применительно к режимукоммерческой тайны означает способ воздействия на участников обращениякоммерчески значимой информации путем определения границ (пределов)дозволительного и разрешительного порядка ее использования и охраныконфиденциальности. Под мероприятием по защите информации понимаетсясовокупность действий по разработке и практическому применению методов итехнологии защиты информации, имеющих целью решение отдельных задач поустановлению и обеспечению режима коммерческой тайны.
Учитываяпотенциальную возможность получения конкурентами коммерческой тайны способамипромышленного шпионажа, можно уделить специальное внимание аналитическойработе, содержанием которой является поиск и объяснение фактов правонарушений,совершаемых в этой сфере на ранней стадии их обнаружения, в ходе проведенияконтрольной работы, и разработка адекватных мер по предупреждению разглашенияценных сведений[33]. Отдельно раскрываютсяспособы и приемы выполнения аналитической работы в сфере обращения коммерческойтайны, составляющие ее методологический аппарат. Исследование показало, что дляпроведения аналитической работы в сфере обращения коммерческой тайны,используются различные организационные структуры. В отдельных крупных и среднихорганизациях для выполнения такой работы создаются специальные штатныеподразделения, в то время как на малых предприятиях, она выполняется нештатнымиработниками. Отмечается, что большинство подразделений, ведущих аналитическуюработу в этой сфере, используют опыт аналогичных структур, действовавших всоветский период, что указывает на существование преемственности в кадровом иметодическом обеспечении этой деятельности, имеющей выраженную специфику врамках правовой работы.
Укреплениюправовых основ охраны коммерчески значимой информации, должен способствоватьучет в правовом регулировании дифференциации создаваемых систем защитыинформации в зависимости от ее видов и типичных особенностей, что подтверждаютрезультаты исследования, связанных с этим вопросов на примере процесса разработкии выхода на рынок новой модели автомобиля. При этом отмечается, что наибольшеесосредоточение коммерческой тайны технического и технологического характера настадиях конструкторской и технологической подготовки производства. На этих жестадиях, по сравнению с другими, задействована большая часть работников,допущенных к коммерческой тайне. Выделяется совокупность коммерчески значимойинформации на стадии реализации продукции, включающей сведения о результатахмаркетинговых исследований, о ценовой политике, о создании разветвленнойсбытовой сети реализации автомобилей и о построении организационных структуруправления организациями, работающими в этом секторе бизнеса.
Заключение
Коммерческая тайна неявляется объектом интеллектуальной собственности, как это иногда утверждается.Хотя информация вполне может считаться результатом интеллектуальнойдеятельности, и по этому признаку вполне подпадает под понятие объектаинтеллектуальной собственности. Тем не менее, характер и содержание правобладателя коммерческой тайны не позволяют сделать вывода о том, что ониявляются исключительными правами (правами интеллектуальной собственности).Поскольку коммерческая тайна является особой разновидностью информации, то иправа обладателя коммерческой тайны представляют собой права на информацию,являющуюся особым объектом гражданских прав.
В основе коммерческойтайны лежит фактическая монополия. Поэтому действенность правовой защитыинтересов обладателя коммерческой тайны зависит от эффективности и полнотыпринимаемых им мер по поддержанию секретности информации. В соответствии спрямым указанием закона, наличие таких мер является необходимым условиемпризнания информации коммерческой тайной. Круг этих мер весьма разнообразен: отиспользования различных технических устройств, препятствующихнесанкционированному получению секретных сведений, до заключения соглашений сдетально разработанными условиями о конфиденциальности.
Охрана коммерческой тайны не связанас какими-либо регистрационными процедурами или уплатой каких-либо пошлин, чтоделает использование такой формы охраны ценной информации наиболеепривлекательной и удобной для лиц, которые по тем или иным причинам не желаютиспользовать другие способы предусмотренные законодательством, связанные свыполнением различных формальностей и уплатой различных (порой весьмазначительных) платежей.
Подводя итогиможно отметить следующее:
1). Задачаукрепления правовой базы регулирования коммерческой тайны допускаетиспользование различных решений. Вместе с тем отнесение института коммерческойтайны к системе исключительных прав не вполне обоснованно. Большинство ученых(И.Л. Бачило, Э.П. Гаврилов, И.А. Зенин, В.Н. Лопатин, А.П. Сергеев)[34]считают, что институты гражданского права, опосредующие интеллектуальнуюсобственность и ее результаты, закрепляют право на легальную монополиюсовершения различных действий по использованию и распоряжению результатамитворчества, тогда как институт коммерческой тайны, наоборот, закрепляет право накоммерческую тайну только при выполнении обладателем определенных условийнеизвестности и охраноспособности такой информации, т.е. установлениифактической монополии. В противном случае лицо лишено возможности доказыватьсвое право на коммерческую тайну.
2). Обращениекоммерчески значимой информации имеет определенные особенности. Предметомрегулирования коммерческой тайны являются многообразные отношения по поводу еепроизводства (получения), использования, хранения и передачи с соблюдениемусловия конфиденциальности. Часто регулирование этих отношений выходит за рамкигражданско-правовых. В этих случаях используются иные правовые средстваустановления и обеспечения режима коммерческой тайны.
3). Цельвыделения сферы обращения коммерческой тайны как самостоятельной областиправового регулирования состоит в том, чтобы упорядочить законодательное,корпоративное и договорное регулирование в этой сфере на основе изученияправовой практики, для устранения имеющихся пробелов и согласовать применениеправовых средств, с тем чтобы их использование соответствовало решениюхозяйственных задач.
4). Институткоммерческой тайны выполняет важные функции в экономическом обороте: легализуетправо юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на коммерческую тайну;устанавливает правовой режим обращения тайны; позволяет на законном основаниииспользовать такую информацию; защищает права на коммерческую тайну сиспользованием норм гражданского, трудового, уголовного и иных отраслей права.
5). Решениепроблем организационно-правового обеспечения деятельности по охранеконфиденциальности информации требует создания развитой теоретической базырегулирования обращения коммерческой тайны, которая сегодня фактическиотсутствует.
6).По мере накопления организациями опыта в сфере обращения коммерческойинформации встает вопрос о правовой базе использования гражданско-правовых ииных средств, установления правового режима коммерческой тайны и егоорганизационного, правового и методического обеспечения, имеющих ярковыраженную специфику по сравнению с иными объектами гражданских прав.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХИСТОЧНИКОВ
1. РоссийскаяФедерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации [Текст]: офиц.текст. – М.: Маркетинг, 2001. – 39, [1] с. – ISBN 5-94462-025-0.
2. РоссийскаяФедерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]. Части 1- 4:[федер. законы: принятые Гос. Думой 21 дек. 1994 г., 26 янв. 1996г., 01 нояб. 2001г., 18 дек. 2006г.: по состоянию на 1 нояб. 2009 г.] — М.: Норма, 2009. — 665 с. — ISBN978-5-370-01041-5.
3. РоссийскаяФедерация. Законы. Семейный кодекс Российской Федерации [Текст]: [федер. закон:принят Гос. Думой 8 дек. 1995 г.: по состоянию на 3 янв. 2001 г.]. – СПб.: Стаун-кантри, 2001. – 94, [1] с. – ISBN 5-7931-0142-Х.
4. РоссийскаяФедерация. Законы. Уголовный кодекс Российской Федерации. [федер. законы:принят Гос. Думой по состоянию на 1 нояб. 2009 г.]-М.: Юрайт, 2009. – 165 С. — ISBN: 978-5-9916-0667-7
5. РоссийскаяФедерация. Законы. [Текст]. Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ „ОКоммерческой тайне“ (с с изменениями и дополнениями, от 01.01.2008).»Собрание законодательства РФ", 09.08.2004, N 32, ст. 3283.-ISBN:978-5-94829-026-3
6. РоссийскаяФедерация. Законы. [Текст]. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ" Обобществах с ограниченной ответственностью" (ред. от 29.04.2008, с сизменениями и дополнениями от 22.12.2008). «Российская газета» — 07.05.2008
7. РоссийскаяФедерация. Законы. [Текст]. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Обакционерных обществах» (ред. от 30.12.2008). «Российская газета»- 31.12.2008.
8. Комментарий кТрудовому кодексу Российской Федерации. 7-е издание. [Текст] /Под ред ГусоваК.Н. 7-е изд., перераб. и доп. — М.: Проспект, 2008. — 928 С. ISBN 978-5-8018-0403-3
9. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации(учебно-практ.). Ч. 1, 2, 3, 4. [Текст] / Под ред. Степанова С.А. 2-е изд.,перераб. и доп. — М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009.-1120 С.10. . Бачило И. Л.,Лопатин В. Н., Федотов М. А. Информационное право. [Текст]. Учебник / Под ред.акад. РАН Б. Н. Топорнина. 2-е изд., с изм. и доп. / .- М.: Юридический центр.2005. – 736 С. — ISBN 5-94201-433-7.
11. Борисов А.Б.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой, частивторой, части третьей, части четвертой (постатейный). [Текст] / М.: Книжныймир,2008. – 1248 С. — ISBN:978-5-8041-0211-2.
12. Бушев А.Ю., Городов О.А., Коммерческое право.[Текст] / Бушев А.Ю., Городов О.А. // М.: Юристъ, 2004. — 622 С. — ISBN: 5-7975-0516-9
13. Валюженич Н. Коммерческаятайна: способы доступа и защиты: Монография. [Текст] /Валюженич Н.// М.:Палеотип, 2005, — 100 С. — ISBN: 5-17-026566-2
14. Волчинская Е.К.Законодательное обеспечение защиты коммерческой тайны /[Текст] / ВолчинскаяЕ.К.// Информационная безопасность России в условиях глобальногоинформационного общества: Сб. материалов всерос. конф. — М., 2001.
15. Гаврилов Э.П…Вопросы правовой охраны коммерческой тайны. [Текст] // Хозяйство и право. №11,2004. — ISBN 978-5-7253-1953-8
16. Гражданское право[Текст]: учеб. / С. С. Алексеев, Б. М. Гонгало, Д. В. Мур-зин[и др.]; под общ. ред. чл.-корр. РАН С. С. Алексеева. — 2-е изд., перераб. идоп. — М.: Проспект; Екатеринбург; Институт частного права, 2009. – 528С. ISBN 978-5-98050-039-9
17. Гражданское право[Текст]/ В 4-х томах. Под ред. Суханова Е.А. 3-е изд., перераб. и доп. — М.:Волтерс Клувер, 2008. Том 1 — 720с., Том 2 — 496с., Том 3 — 766с, Том 4 –720С.- ISBN 5466001848
18. Дозорцев В.А.Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации [Текст]/ ДозорцевВ.А.// Сборник статей / Исследовательский центр частного права. — М.: Статут,2005. – 416 С. — ISBN:5-8354-0168-X
19. Зенин И.А.Предпринимательское право. [Текст]/ Зенин И.А.// М.: Высшее образование, 2008, — 627 С. -ISBN: 5-9692-0085-9
20. Коломиец А.Проблемы ответственности по трудовому договору (контракту) за разглашениеинформации, составляющей коммерческую тайну /[Текст]/Коломиец А. // Хозяйство иправо. 1998. № 6. — ISBN 978-5-7253-1953-8
21. Коломиец А.Коммерческая тайна как объект гражданского оборота. [Текст] — М.: Хозяйство иправо, 2001. — 48 С.- (Прил. к журн. Хозяйство и право; N 6, июнь 2001 г.) ISBN 978-5-7253-1953-8
22. Коммерческоеправо [Текст]: учебное пособие / Под ред. Н.В. Постового. — М.: ИДЮриспруденция, 2006. — 188 С. — ISBN5-9516-0197-5
23. Лопатин В.Н.Правовая охрана и защита права на тайну [Текст] / Лопатин В.Н.// Юридическиймир, 1999. № 4.
24. Ожегов С.И.Словарь русского языка. [Текст] // Под ред. док. филол. наук, проф. Н. Ю.Шведовой. М.: 1981.
25. Погуляев В.В.Постатейный комментарий к Федеральному закону «О коммерческой тайне» [Текст] /Погуляев В.В.// М.: ЗАО Юстцинформ, 2005. – 72 С. — ISBN 978-5-7205-1035-0
26. Попондопуло В.Ф.Коммерческое (предпринимательское) право[Текст]/ Учебник для вузов. Изд. 3-е,перераб., доп. / Попондопуло В.Ф.// М.: Норма.,2008.-592 С. ISBN:978-5-392-00346-4
27. Предпринимательское право Российской Федерации[Текст] / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.: Юристъ,2003. – 1001 С.- ISBN: 5-7975-0599-1
28. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. [Текст] / 2-еизд., перераб. и доп./ Пугинский Б.И. //М.: Зерцало, 2005. – 350 С. — ISBN:978-5-8078-0150-029. Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежныхстран. [Текст]/ Пятин С.Ю. // М.: Дашков и К, 2008. – 264 С.- ISBN 978-5-394-01014-930. Сергеев А.П.Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. [Текст] / СергеевА.П.// М.: Изд-во Проспект, 2007. – 752 С. — ISBN: 5-482-01241-7
31. Соловьев Э.Я.Коммерческая тайна и ее защита. [Текст]/ Соловьев Э.Я. // М.: Дрофа, 2001.- 126С. — ISBN: 5-3585-7107
32. Глазырин В.В.,Нуртдинова А.Ф., Орловский Ю.П. Трудовое право России. [Текст]/ Глазырин В.В.,Нуртдинова А.Ф., Орловский Ю.П.; Под ред. Орловского Ю.П., Нуртдиновой А.Ф. М.:Инфра-М, 2008. – С.880. — ISBN: 5-7709-0244-2
33. Шиверский А.А.Защита информации: проблемы теории и практики. [Текст] / Шиверский А.А. // М.1996.