Реферат: Понятие юридического лица

Министерствовнутренних дел Российской Федерации

Белгородскийюридический институт

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

Дисциплина «Гражданское право»Реферат

 

На Тему: «Понятие юридического лица»

Подготовил:

Слушатель 345группы

Конев П.Л.

Проверил:

Преподаватеть кафедры

Стеклов И.А.

Белгород 2008


§ 1.Понятие юридического лица

1. Крупную группу субъектов гражданского правасоставляют юридические лица (п. 1 ст. 2 ГК).

В России определение юридического лица дано в п. 1ст. 48 ГК. В целях его раскрытия цивилистическая наука выделяет следующиепризнаки юридического лица:

1) организационное единство, отражающее:

а) наличие системы существенных социальныхвзаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое;

б) наличие внутренней структурной и функциональнойдифференциации;

в) наличие определенной цели образования ифункционирования;

2) обладание обособленным имуществом (экономическийпризнак), т.е. закрепление за юридическим лицом на праве собственности, правехозяйственного ведения, праве оперативного управления, праве самостоятельногораспоряжения (ст. ст. 48, 212, 213, 216, 294, 296, 298 ГК) имущества,обособленного от имущества всех третьих лиц, в том числе создавшихимущественную базу деятельности юридического лица;

3) материально-правовой признак, означающийспособность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени,т.е. способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлятьимущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а такжесамостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам;

4) способность быть истцом и ответчиком в суде общейкомпетенции, арбитражном и третейском суде (процессуально-правовой признак).

Эти признаки определяются действующимзаконодательством и закрепляются в учредительных документах юридического лица.

2. Для уяснения понятия юридического лица большоезначение имеют цели создания и признаки этого субъекта гражданскихправоотношений. В силу исторического развития основными целями созданияюридических лиц являются:

1) обособление определенной имущественной массы ивключение ее в гражданский оборот;

2) ограничение предпринимательского риска;

3) оформление, осуществление и защита коллективных(групповых) законных интересов различного рода, как в имущественной, так и внематериальной сфере.

Цель юридического лица должна быть легальной иудовлетворять требованиям, предъявляемым к осуществлению субъективныхгражданских прав.

3. Определение юридического лица — результатдлительного развития цивилистической мысли и позитивного права. Выделимосновные концепции, стремящиеся раскрыть природу и содержание юридических лиц.

В XIII в. была создана теория фикции, согласнокоторой юридическое лицо — абстракция, выражающая волю государства,законодателя (канонисты, легисты, Ф.К. Савиньи). К ней примыкали теориядестинаторов-пользователей (Р. Иеринг); теория должностного и товарищескогоимущества (Гельдер, Биндер); теория коллективной собственности (Планиоль,Бертель, Молленграф) и т.д.

Итогом развития этого направления явилисьпозитивистская и нормативистская теории юридического лица, согласно которымпоследнее — это продукт правопорядка, персонификация правовых норм (Еллинек,Кельзен).

Другое направление в определении сущностиюридического лица отражено в теории реальности (Гирке, Мишу, Салейль и др.):основу различных видов юридических лиц составляет общий интерес их участников;он объективен и первичен по отношению к праву, функция которого заключается воформлении этого интереса.

Согласно договорной теории (теории товарищества)юридическое лицо является результатом договора между его учредителями илиучредителями и государством (Савари, Ф.К. Савиньи, Тель и др.).

Популярностью пользуются теории объединенного(выделенного) имущества, хотя они в основном и развивались в рамках теорииреальности (Маарбах) или в рамках теории фикции (Бринц). Их представителисчитали, что в основе существования юридического лица находится исключительноцель его создания: имеет значение, для чего оно используется, и рассматривалиюридическое лицо как объединение имуществ, а не объединение лиц или какперсонифицированный имущественный фонд.

Отечественные цивилисты также внесли свой вклад вразвитие теории юридического лица. А.И. Каминка, П.А. Писемский, И.Т. Тарасов,П.П. Цитович, Г.Ф. Шершеневич искали компромисс между юридическим лицом идоговором, товариществом. Л.И. Петражицкий, основатель психологической теорииправа, суть проблемы видел в фигуре предприятия. Большое внимание уделялосьвопросам правоспособности юридических лиц (И.А. Покровский) .

В советский период выдвигались теории, согласно которымюридическое лицо — проявление государства как такового и его воли («теориягосударства» — С.И. Аскназий); уполномоченное государством лицо,призванное решать задачи на данном участке («теория директора,администратора» — Н.Г. Александров, М.В. Гордон, Ю.К. Толстой); сложноеобразование, в котором сочетаются интересы и воля трудового коллектива игосударства (О.А. Красавчиков); теория социальной реальности и примыкавшая кней теория организации (Д.М. Генкин, Б.Б. Черепахин) и теория коллектива (А.В. Венедиктов,С.Н. Братусь).

Последняя теория заняла лидирующие позиции вотечественной цивилистике и отражена не только в кодификации советскогогражданского законодательства 1960-х гг., но даже в законах СССР и РСФСР опредприятиях 1990-х гг.

В условиях тотальной государственной собственности иплановой экономики было предложено считать государственным юридическим лицомвозглавляемый назначенным государством ответственным руководителем коллективрабочих и служащих, на который государство возлагает выполнение определенныхзадач и которому выделяет для этого в оперативное управление соответствующуючасть единого фонда государственной социалистической собственности.Применительно к кооперативным и общественным организациям, представляющим посути корпорации, речь шла тоже о коллективе, который вырабатывает иосуществляет волю данного юридического лица, но о коллективе не рабочих ислужащих, а членов.

Все эти теории генетически связаны с освещеннымивыше, но их «русской особенностью» является, на наш взгляд, целенаправленныйпоиск персонификатора формирования и выражения вовне воли юридического лица,персонификатора ответственности или, иначе говоря, интереса в фигуреюридического лица.

В современный период развития правовой наукитребуются новые подходы к решению вопроса о сущности юридического лица,адекватного экономическому развитию страны.

Е.А. Суханов тяготеет к теории А.Ф. Бринца,утверждая, что «юридическое лицо… по сути, представляет собой не чтоиное, как особый способ организации хозяйственной деятельности, заключающийся вобособлении персонификации имущества, т.е. в наделении законом обособленногоимущества качествами „персоны“ (субъекта), признании его особым,самостоятельным товаровладельцем».

И.П. Грешников подчеркивает значимость понятия лица- правовой конструкции, применимой там, где необходимо обозначить обособленнуюправоспособность человека, организованности, государства, а не обособленностьимущества, и считает юридическое лицо абстрактной общеправовой конструкцией,позволяющей включить различные организованности в круг субъектов гражданскогоправа. Для того чтобы получить права юридического лица, эти организованностидолжны обладать внутренней структурой для формирования и выражения воли;собственной правосубъектностью, вытекающей из принципа разделения прав иобязательств самой организации и прав и обязательств ее учредителей иучастников; быть зарегистрированы в предусмотренной законодательством правовойформе.

В.П. Мозолин рассматривает юридическое лицо в рамкахфакторно-нормативной теории как сумму его понятия (признаков — статика),сущности (структуры органов управления и лиц, правомочных принимать решения отего имени, — динамика) и программно-научного обоснования организации идеятельности юридического лица (его теорий). «Данная теория определяетсамостоятельное существование юридического лица как отдельного субъекта..,независимого в своем возникновении и существовании от членов и иных лиц,входящих в его состав.., раскрывает социально-экономическую сущность и системувнутренних органов, наделенных правом принятия решений по управлениююридическим лицом. Включение в название теории факторного элемента ведет кустановлению общей взаимосвязи причин и действий, лежащих в основе системыобразования и деятельности юридических лиц». Второй элемент связан «снормотворческим аспектом деятельности государства по созданию ифункционированию юридического лица, ни одно действие факторного характера неможет получить права на жизнь без закрепления его в соответствующих нормахправа...»

4. Классификация юридических лиц преследует целисистематизации, познания через выявление существенных сходств и различий.

Классификация по цели осуществляемой деятельностиносит двучленный характер и включает в себя коммерческие юридические лица,преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, инекоммерческие юридические лица — не имеющие извлечение прибыли в качестветакой цели и не разделяющие полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК).Но и некоммерческие организации также могут заниматься предпринимательскойдеятельностью, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, исоответствующей этим целям (п. 3 ст. 50 ГК). А такие коммерческие юридическиелица, как унитарные предприятия также не распространяют полученную прибыль междуучастниками.

В литературе высказаны сомнения относительнообоснованности легального деления юридических лиц на коммерческие инекоммерческие.

Организационно-правовая форма (или, точнее, группаорганизационно-правовых форм) юридических лиц является основанием наиболеераспространенной классификации. Под организационно-правовой формой понимаетсясовокупность признаков, определяющих структуру и деятельность предусматриваемыхзаконом видов юридических лиц. К таким признакам относятся: имущественная иорганизационная обособленность, способы формирования имущественной базы,особенности взаимодействия учредителей (участников) с юридическим лицом,особенности их ответственности.

По современному российскому законодательству можновыделить 4 основные группы организационно-правовых форм юридических лиц:

1) хозяйственные товарищества и общества;

2) кооперативы;

3) государственные и муниципальные, унитарныепредприятия и финансируемые собственником учреждения;

4) некоммерческие организации-собственники.

При этом учитывается принятое во многих странахделение юридических лиц на объединения лиц и объединения капиталов. Онопроводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала всоздании и деятельности юридических лиц. Характерными особенностями объединениялиц являются личное участие членов в его организации и деятельности, ихсолидарная ответственность по обязательствам объединения. При объединениикапиталов члены объединений обязаны участвовать в приложении капитала кпроцессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность такихобъединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственностьпо своим обязательствам. Целью деятельности обеих групп являетсясистематическое получение прибыли.

Всегда сохраняет юридическую силу и значение такоеоснование классификации, как форма собственности, в рамках которой создается ифункционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют частныеюридические лица (право собственности граждан и юридических лиц), государственные(право государственной собственности) и муниципальные (право муниципальнойсобственности).

Следующим основанием классификации выступаетсоотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица наимущество последнего (п. п. 2, 3 ст. 48 ГК).

По этому основанию законодатель выделяет:

1) юридические лица, в отношении которых учредители(участники) имеют обязательственные права (хозяйственные общества итоварищества, потребительские и производственные кооперативы).

Данное положение закона распространяется наотношения, связанные с выплатой акционерным обществам дивидендов ираспределением имущества общества среди акционеров, остающегося послеудовлетворения требований кредиторов при ликвидации общества. К внутренним(членским) отношениям в акционерном обществе указанное положение неприменяется;

2) юридические лица, на имущество которых ихучредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные имуниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние, а также финансируемыесобственником учреждения);

3) юридические лица, в отношении которых ихучредители (участники) не имеют имущественных прав (общественные и религиозныеорганизации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединенияюридических лиц (ассоциации и союзы).

Эту классификацию почти дублирует делениеюридических лиц по правовому режиму имущества. По данному критерию различаюттри категории юридических лиц:

а) субъекты права собственности (хозяйственныетоварищества и общества, кооперативы, некоммерческие организации за исключениемучреждений);

б) субъекты права хозяйственного ведения(государственные и муниципальные унитарные предприятия);

в) субъекты права оперативного управления (казенныепредприятия, учреждения).

Одновременно в юридических лицах, основанных напринципе членства, право собственности организации на принадлежащее ейимущество и право собственности учредителей (участников) на доли участия вкапитале и ценные бумаги (акции, облигации и т.д.), выпускаемые организациями,рассматриваются в качестве единой системы прав на имущество.

Вновь возрождается дискуссия о возможностииспользования принятого во многих странах деления юридических лиц на лицпубличного и частного права. Основными критериями отграничения юридических лицпубличного права от юридических лиц частного права обычно выступают характерправового акта, послужившего основанием их возникновения, специфические целисоздания, функции, порядок финансирования.


§ 2. Правосубъектность юридического лица

1. Участие в гражданских правоотношениях возможнолишь при наличии признаваемой и предоставляемой государством правосубъектности.В теории права она рассматривается как единство право- и дееспособности, а подействующему законодательству также имени (наименования), места жительства(места нахождения) субъекта.

Статья 49 ГК указывает лишь на правоспособностьюридических лиц. Через свои органы и представителей они могут приобретатьправа, отвечать по своим обязательствам; имеют наименование и место нахождения(п. 1 ст. 48, п. 2 ст. 52, п. 1 ст. 54, ст. 55 ГК).

2. Объем правосубъектности юридического лицаотличается от объема правосубъектности физического лица и государства.Юридическое лицо в отличие от физического лица не может завещать своеимущество, в отличие от государства — конфисковать имущество за правонарушение.Но одновременно ни физическое лицо, ни государство не могут, например, открытьсвой филиал в отличие от юридического лица. Специфика правосубъектностиюридического лица определяется его сущностью как субъекта гражданскихправоотношений.

3. Существовавшая в ГК РСФСР 1964г. формулировка неоставляла сомнений в том, что правосубъектность юридического лица являетсяспециальной (ч. 1 ст. 26). Новый ГК закрепил за коммерческими организациями, заисключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренныхзаконом (например, банков, страховых организаций, фондовых бирж), способностьиметь гражданские права, и нести гражданские обязанности, необходимые дляосуществления любых не запрещенных законом видов деятельности (п. 1 ст. 49).Виды деятельности (способность иметь права для осуществления этих видов) должнысоответствовать определенным целям и быть не запрещенными законом.

Однако действующая формулировка ГК породиларазличные точки зрения по вопросу об объеме правосубъектности юридических лиц.

В.А. Рахмилович и Е.А. Суханов считаютправосубъектность коммерческих организаций, в отличие от правосубъектностинекоммерческих организаций, общей. Аналогичная позиция выражена в п. 18Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1июля 1996г. N 6/8.

По нашему мнению, правосубъектность юридических лицво всех случаях является специальной (целевой).

В теории права под общей правосубъектностью понимаютспособность лица быть субъектом права вообще в рамках системы права, т.е. еговозможность иметь любые права и обязанности, необходимые для осуществлениялюбых видов деятельности. Специальная (ограниченная, целевая) правосубъектность- способность лица быть носителем лишь определенного объема прав, выступать участникомограниченного (в той или иной степени) круга правоотношений.

В отличие от физических лиц, правоспособностькоторых одинакова (п. 1 ст. 17 ГК), юридические лица не равны в своейправосубъектности. Это неравенство имеет несколько аспектов. Физические лицамогут иметь, приобретать и осуществлять любые не запрещенные законодательствомгражданские права и создавать, нести и исполнять любые не запрещенные закономгражданские обязанности (ст. ст. 17, 21 ГК). Юридическое лицо может иметьгражданские права, только соответствующие целям деятельности, предусмотренным вего учредительных документах, и нести гражданские обязанности, только связанныес этой деятельностью (п. 1 ст. 49 ГК).

4. Существуют специальные требования к наименованиююридического лица. Оно должно содержать указание на организационно-правовуюформу юридического лица, а для некоммерческих организаций, унитарныхпредприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций- на характер деятельности (п. 1 ст. 54 ГК).

Наименование юридического лица, осуществляющегопредпринимательскую деятельность, называется фирменным, представляет объектособого права — права на фирму, исключительного, личного неимущественного праваабсолютного характера — и подлежит регистрации (п. 4 ст. 54 ГК).

Некоммерческая организация, наименование которойзарегистрировано в установленном порядке, также имеет исключительное право егоиспользования.

Специфика фирменного наименования отдельныхюридических лиц отражена в ГК (ст. ст. 69, 82, 87, 96, 107 и др.) и вспециальном законодательстве.

Существует ряд ограничений на использование внаименовании юридического лица различных слов и словосочетаний.

Наименование юридического лица должно быть указано вего учредительных документах и на его круглой печати.

5. В отличие от физических лиц, обладающих правом насвободное передвижение, выбор места пребывания и места жительства, местанахождения юридического лица, по общему правилу, определяется местом егогосударственной регистрации (п. п. 2, 3 ст. 54 ГК). Исключение составляютслучаи, когда в соответствии с законом в учредительных документах юридическоголица установлено иное.

Законодательство о хозяйственных обществахпредусматривает, что кроме места нахождения юридическое лицо должно иметьпочтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлятьорганы государственной регистрации юридических лиц об изменении своегопочтового адреса.

Место нахождения юридического лица должноуказываться в его учредительных документах.

Четкое указание места нахождения юридического лицаважно для решения ряда вопросов его деятельности: определение места исполненияобязательств, когда оно не указано в договоре или правовом акте (ст. 316 ГК);установление территориальной подсудности споров (ст. 35 АПК) и др.

6. По общему правилу, юридическое лицо приобретаетгражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы(п. 1 ст. 53 ГК). Органы юридического лица представляют собой его составнуючасть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волююридического лица, руководит его деятельностью.

Классической и одновременно актуальной до настоящеговремени является позиция Б.Б. Черепахина в отношении юридических лиц. Ееосновные моменты:

1) органы юридического лица являются волеобразующимии волеизъявляющими;

2) деятельность волеобразующих органов направлена навнутреннее управление организацией;

3) только во внешней деятельности проявляетсягражданская дееспособность юридического лица благодаря деятельности еговолеизъявляющих органов;

4) орган представляет юридическое лицо, но непредставительствует от имени юридического лица.

В предусмотренных законом случаях юридическое лицоможет приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанностичерез своих участников (п. 2 ст. 53 ГК) или представителей, отличных от егоорганов и участников (гл. 10 ГК).

Особо следует отметить полномочия собственника вотношении имущества казенных предприятий и учреждений, а также в отношениисамих этих юридических лиц (ст. ст. 296 — 298 ГК).

Новеллой является возможность передачи по решениюобщего собрания акционеров полномочий исполнительного органа акционерногообщества коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальномупредпринимателю (управляющему) по договору, условия которого утверждаютсясоветом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное непредусмотрено уставом общества (см. п. 1 ст. 69 Федерального закона «Обакционерных обществах»).

7. В содержание правоспособности юридического лицавходит возможность создавать представительства и филиалы, которые являются неорганами, а обособленными подразделениями юридического лица.«Представительством является обособленное подразделение юридического лица,расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересыюридического лица и осуществляет их защиту» (п. 1 ст. 55 ГК).«Филиалом является обособленное подразделение юридического лица,расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или ихчасть, в том числе функции представительства» (п. 2 ст. 55 ГК).

Как следует из определений, представительство ифилиал имеют много общих черт. И филиал, и представительство:

создаются самим юридическим лицом;

должны быть указаны в учредительных документахсоздавшего их юридического лица, в связи, с чем так же, как юридическое лицо,они приобретают и утрачивают свой статус с момента внесения соответствующихсведений в государственный реестр юридических лиц;

наделяются создавшим их юридическим лицомимуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансеюридического лица;

действуют на основании утвержденных юридическимлицом положений;

руководители представительств и филиалов назначаютсяюридическим лицом и действуют на основании выданной им доверенности;

ответственность за деятельность филиала ипредставительства несет создавшее их юридическое лицо.

И филиалы, и представительства следует отличать отпредставителей. Поскольку первые не являются субъектами гражданского права, онине могут выступать от имени других лиц. От имени юридического лица в качествеего представителя выступают руководитель филиала, руководительпредставительства, полномочия которых оформляются выдаваемой юридическим лицомдоверенностью и (или) фиксируются в положении об этом обособленномподразделении.

Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ далиследующее разъяснение: «При разрешении спора, вытекающего из договора,подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и безссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по егодоверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала(представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия,выраженные в Положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенныеруководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следуетсчитать совершенными от имени юридического лица».

В законодательстве имеется еще одно важное положениеприменительно к специфике деятельности филиалов и представительств. Всоответствии с п. 5 ст. 36 АПК РФ иск к юридическому лицу, вытекающий издеятельности его обособленного подразделения, может предъявляться по месту нахождения,как юридического лица, так и данного подразделения, но стороной по делу и вэтих случаях является юридическое лицо. В случаях, когда филиалам ипредставительствам предоставлено право осуществлять в арбитражном процессеполномочия стороны по делу, указанные подразделения выступают от именисоответствующего юридического лица, взыскания производятся арбитражным судом сюридического лица либо в пользу юридического лица.

Филиалы и представительства отличаются друг от другасвоими функциями и их объемом. Последний больше у филиалов. Хотя«представление интересов» подразумевает совершение правовых действий,но они носят скорее организационный, административный, вспомогательныйхарактер, а вести деятельность (всю или ее часть), осуществляемую самимюридическим лицом, может только филиал.


§ 3. Коммерческие юридические лица

1. Наиболее распространенной и универсальной группойорганизационно-правовых форм коммерческих юридических лиц являютсяхозяйственные общества и товарищества.

В основе института хозяйственного (торгового)общества (товарищества) лежит договор товарищества (societas) римского права.Его развитие шло от обязательственного отношения, договора — к субъектномустатусу, по пути ограничения ответственности участников товарищества, всебольшего отделения их личностей от личности товарищества, вытеснения личногоучастия участием имуществом (капиталом). В результате этот институт обрел рядхарактерных черт.

Как правило, хозяйственное (торговое) общество(товарищество) служит средством концентрации в одних руках разрозненныхкапиталов, дающих в хозяйственной деятельности (каждый в отдельности) небольшойэффект. Его цель — извлечение доходов, получение прибыли.

Из всего известного мировой практике многообразияхозяйственных обществ и товариществ современное российское законодательствовыбрало пять видов.

2. Полное товарищество (ПТ) ближе всех хозяйственныхтовариществ находится к договорному объединению.

Участниками ПТ могут быть индивидуальныепредприниматели и (или) коммерческие организации с запретом участия в других ПТи ограничением участия в некоторых юридических лицах. Участники ПТ сохраняютполную самостоятельность с ограничением права совершать сделки, входящие впредмет деятельности ПТ или однородные ему.

Полное товарищество создается и действует наосновании учредительного договора. Применительно к фирменному наименованию ПТзаконодательство содержит специальные требования, связанные с индивидуализациейучастников.

Прибыль и убытки, образующиеся в результатедеятельности ПТ, распределяются между его участниками пропорционально их долямв складочном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участников.Размер доли влияет на имущественные права и обязанности участников, но не имеетзначения для реализации права на участие в управлении деятельностью ПТ.

К принципам управления делами товарищества можноотнести правило об общем согласии всех участников при принятии решений. В случаяхже, предусмотренных учредительным договором, решение может приниматьсябольшинством голосов. Каждый участник ПТ имеет, по общему правилу, один голос(диспозитивная норма, может быть изменена учредительным договором) и вправедействовать от имени ПТ, если учредительным договором не установлено, что всеучастники ведут дела совместно или ведение дел поручено отдельным участникам.Совместное ведение дел означает, что совершение каждой сделки требует согласиявсех участников.

Особенностью ПТ является то, что его участникисолидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своимимуществом независимо от размера вклада. Предусмотрена и ответственность новогоучастника по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ, а такжевыбывшего из ПТ участника по обязательствам, возникшим до его выбытия.

В ГК содержится правило о получении участникомстоимости части имущества ПТ, соответствующей доле этого участника в складочномкапитале, при выходе из него.

По общему правилу, выход одного из участниковозначает ликвидацию ПТ. Но учредительным договором или соглашением остающихсяучастников может быть предусмотрено, что ПТ продолжает свою деятельность. ПТликвидируется, если в товариществе остается единственный участник, который втечение 6 месяцев не преобразует ПТ в хозяйственное общество. Возможны иныеоснования изменения состава участников ПТ.

В целом отношения участников ПТ носят доверительныйхарактер, обусловленный солидарной ответственностью по его обязательствам.

3. Товарищество на вере (ТВ), иначе именуемоекоммандитное товарищество, создается на основе сочетания принципов полной иограниченной ответственности.

Его участниками являются две группы лиц. Одна из нихвключает полных товарищей (индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации),которые осуществляют от имени ТВ предпринимательскую деятельность и несутответственность по обязательствам ТВ всем своим имуществом. Во вторую входятодин или несколько участников, именуемые вкладчиками (коммандитистами), которыенесут риск убытков, связанных с деятельностью ТВ, в пределах сумм внесенных имивкладов и не участвуют в осуществлении ТВ предпринимательской деятельности.

В отношении учредительных документов и фирменногонаименования ТВ действуют правила, аналогичные нормам о ПТ.

Правовое положение полных товарищей в ТВ такое же,как и участников ПТ, они солидарно несут субсидиарную ответственность пообязательствам ТВ, имеют исключительное право на участие в управлении егодеятельностью.

Вкладчики не вправе оспаривать действия полныхтоварищей по управлению и ведению дел ТВ. От имени последнего они выступаюттолько по доверенности. В отличие от полных товарищей вкладчики получают привыбытии из ТВ не часть имущества пропорционально их долям в складочномкапитале, а лишь свой вклад. Но право на получение вклада являетсяпреимущественным и гарантированным. Кроме того, вкладчик может передать своюдолю в складочном капитале или ее часть другому лицу без согласования сучастниками ТВ, а также имеет преимущественное право покупки доли (ее части)перед третьими лицами.

Выбытие всех вкладчиков в ТВ требует его ликвидацииили преобразования в ПТ.

Товарищество на вере является переходной формой отобъединения лиц к объединению капиталов.

4. Общества с ограниченной ответственностью (OOО) — одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм коммерческихорганизаций. Это статутные объединения юридических и физических лиц в целяхосуществления предпринимательской деятельности.

Число участников не должно превышать предела,установленного специальным законодательством (на сегодняшний день — 50).Допускается возможность создания ООО одним лицом.

Учредительными документами ООО являютсяучредительный договор и устав. При учреждении ООО одним участником — толькоустав. Фирменное наименование ООО индивидуализирует само юридическое лицо, а неего участников, как в хозяйственных товариществах: оно должно содержатьнаименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Уставный капитал ООО формируется из стоимостивкладов его участников. Участники ООО получают часть прибыли пропорциональнодолям в уставном капитале, не отвечают по обязательствам общества и несут рискубытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.

Участники управляют делами ООО на основаниях,определенных в уставе, через специальные органы. Высшим органом является общеесобрание участников. Единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущееруководство деятельностью ООО и подотчетный общему собранию его участников,может быть избран также не из числа его участников.

ООО практически освобождается от публичнойотчетности — опубликования сведений о результатах ведения его дел.

В связи с тем, что ООО — объединение капиталов, а нелиц, а также с необходимостью реализации принципа ограниченной ответственностипредусматривается большая свобода отчуждения долей в уставном капитале.

Доля может быть отчуждена только в оплаченной части.Отчуждение доли другим участникам ООО осуществляется без каких-либоограничений. Отчуждение доли (ее части) третьим лицам допускается, если уставомобщества не предусмотрено иное.

Участники ООО пользуются преимущественным правомпокупки продаваемой доли пропорционально размерам своих долей, если уставомобщества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок. Срокреализации этого права — один месяц со дня извещения (или иной срок,предусмотренный уставом или соглашением участников ООО) — и являетсяпресекательным. По истечении этого срока допускается отчуждение доли третьимлицам.

Если в соответствии с уставом ООО отчуждение долитретьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупкиотказываются, то эта доля выкупается самим ООО, которое обязано реализовать еедругим участникам или третьим лицам в ограниченные законом и учредительнымидокументами сроки или уменьшить величину уставного капитала. ООО выплачиваетучастнику действительную стоимость доли либо выдает ему в натуре имущество,соответствующее такой стоимости.

Кроме отчуждения части доли участник ООО имеет правовыхода из него в любое время независимо от согласия других участников.

Добровольная реорганизация или ликвидация ОООвозможны только по единогласному решению его участников, причем реорганизация вформе преобразования возможна только в акционерное общество или впроизводственный кооператив. С одной стороны, сохраняется цель прежнегоюридического лица — извлечение прибыли — и право собственности на имущество; сдругой, — исключаются проблемы с составом участников, который в хозяйственныхтовариществах ограничен.

5. К обществам с дополнительной ответственностью(ОДО) применяются правила ГК об ООО, если иное не предусмотрено ст. 95 ГК.

В отличие от ООО в ОДО при недостаточности имуществаобщества по его обязательствам субсидиарную ответственность несут егоучастники. Участники ОДО отвечают перед кредиторами общества своим имуществом водинаковом для всех участников размере, кратном стоимости их вкладов,определяемом учредительными документами. При банкротстве одного из участниковего ответственность по обязательствам ОДО распределяется между остальнымиучастниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотренучредительными документами.

Это дает преимущество в получении средств, повышаетответственность участников за результаты деятельности общества. ОДО занимаетпромежуточное положение между хозяйственными товариществами с неограниченнойответственностью их участников и хозяйственными обществами с ограниченнойответственностью.

6. Акционерное общество (АО) — на сегодняшний деньсамая распространенная организационно-правовая форма, максимально отстоящая отпервоначального для хозяйственных товариществ и обществ договорного начала.

Учредительным документом АО является его устав.Договор о создании АО, хотя и носит название учредительного, но к учредительнымдокументам не относится.

Акционерное общество может быть создано одним лицомили состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акцийобщества. АО не может иметь в качестве единственного участника другоехозяйственное общество, состоящее из одного лица. В законодательстве четкопрослеживается разграничение между учредителями АО и другими участниками, хотявсе они именуются акционерами, но первые в начальном периоде существования АОобладают дополнительными правами и обязанностями. Так, учредители АО несутсолидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрацииобщества. В ряде случаев учредители в течение определенного срока послесоздания АО ограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредителиимеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретениядополнительных акций, так как являются участниками АО с момента его регистрациии «присутствуют» при эмиссиях акций именно с этого момента.

Уставный капитал АО формируется за счет вкладовучастников и представляет собой абстрактную величину, равную сумме номинальныхстоимостей акций общества, приобретенных акционерами. АО является единственнымюридическим лицом, имеющим право выпуска специальных ценных бумаг — акций.Кроме удостоверения внесения определенного вклада и, соответственно, членства вАО, акции еще определяют долю участия акционеров (участников) в доходах ирасходах АО, управлении им, подлежат свободному отчуждению. В АО наиболее полновыражается принцип ограниченной ответственности акционеров за долги АО. Нарядус риском утраты стоимости акций они при ликвидации АО могут нестиответственность в пределах невнесенной ими части стоимости приобретенных акций.

Акционерное законодательство и законодательство орынке ценных бумаг предусматривают выпуск обыкновенных и привилегированныхакций. Собственники привилегированных акций в отличие от собственниковобыкновенных акций наделены дополнительными правами имущественного характера — на первоочередное получение части прибыли в форме дивиденда и части имуществаАО (фиксированного размера), остающегося при его ликвидации после расчетов скредиторами.

Акционеры приобретают право на получение дивидендовна имеющиеся у них акции при двух условиях: 1) наличие у АО прибыли и 2)принятие общим собранием акционеров решения о выплате в определенные срокидивидендов.

В самом общем виде принципы участия акционеров в АОсводятся к одинаковому объему прав по акциям одной категории (типа), кголосованию по принципу «одна голосующая акция — одна акция».Общемировой тенденцией является увеличение в акционерном законодательстве долинорм, посвященных правам акционеров. Нарушение последних влечет за собойответственность АО.

В АО максимально развита система органов, в томчисле органов управления. Выделяются органы стратегического и тактическогоуправления, управления и контроля. Кроме общего собрания акционеров — высшегооргана управления — и ревизионной комиссии, все остальные могут формироватьсякак из числа акционеров, так и из лиц, не являющихся акционерами. Специальноезаконодательство подробно регулирует вопросы компетенции органов и кворума.

Добровольная реорганизация или ликвидация АОвозможны по решению общего собрания акционеров, причем в соответствии с ГКреорганизация в форме преобразования возможна только в ООО или в производственныйкооператив. На наш взгляд, это объясняется теми же причинами, что и ограниченияна преобразование ООО. Но специальное законодательство установило такжевозможность преобразования АО в некоммерческое партнерство по единогласномурешению всех акционеров.

Именно в АО реорганизуются государственные имуниципальные унитарные предприятия в процессе приватизации.

Закон различает открытые и закрытые АО. Для первыхпредусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала. Количествоучастников ОАО не ограничено. ОАО вправе размещать свои акции путем открытойподписки и свободной продажи и путем закрытой подписки с распределением акциймежду заранее определенным кругом лиц. ОАО обязано ежегодно публиковать длявсеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей иубытков, ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовойфинансовой отчетности независимого профессионального аудитора. Кроме этого, ОАОобязано раскрывать проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренныхправовыми актами РФ, сообщение о проведении общего собрания акционеров впорядке, предусмотренном специальным законодательством, иные сведения,определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Общества, учредителями которых выступают РоссийскаяФедерация, субъект Федерации или муниципальные образования (за исключениемобществ, создаваемых в процессе приватизации государственных и муниципальныхпредприятий), могут быть только открытыми.

У закрытого акционерного общества (ЗАО) меньшелегальный минимальный размер уставного капитала. Количество участников ЗАО недолжно превышать 50 под угрозой преобразования в ОАО или ликвидации. ЗАО вправеразмещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями илииного, заранее определенного круга лиц. В ЗАО не может быть счетной комиссии,может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя.Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций,продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьемулицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, еслиуставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самимЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовалисвое преимущественное право приобретения акций. Уступка преимущественных правне допускается.

Правовое регулирование организации и деятельности АОосуществляется общегражданским законодательством, акционернымзаконодательством, законодательством о рынке ценных бумаг, а также по отдельнымвопросам — антимонопольным, банковским, страховым законодательством изаконодательством о приватизации.

7. Не являются самостоятельной организационно-правовойформой дочерние и зависимые хозяйственные общества (ст. ст. 105, 106 ГК).Следует отметить, что дочерним, зависимым и преобладающим (участвующим) можетбыть только хозяйственное общество, а материнским (основным) как хозяйственноеобщество, так и хозяйственное товарищество.

Дочерние общества (ДО) находятся в определенномподчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищества,которое может быть обусловлено:

преобладающим участием в уставном капитале;

заключенным договором;

иными условиями, которые приводят к возможностиопределять решения, принимаемые ДО.

Действующим законодательством четко не определенадоля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующегосубъекта, которая была бы определяющим в признании одного общества дочерним поотношению к другому.

Основное общество (товарищество), которое имеетправо давать ДО обязательные для него указания, отвечает солидарно с ДО посделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случаенесостоятельности (банкротства) ДО по вине основного общества (товарищества)последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники ДО вправетребовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных поего вине ДО, если иное не установлено специальным законодательством.Следовательно, речь идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. Зарубежом они получили признание как косвенные иски.

Действующим законодательством наряду с ДОпредусмотрено существование зависимых хозяйственных обществ (ЗО).

Общество признается зависимым в том случае, когдапреобладающему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АОили более 20% уставного капитала ООО.

Информация о наличии ДО и ЗО является публичной,обязательной к раскрытию.

8. Второй группой организационно-правовых формюридических лиц являются кооперативы, построенные на принципе членства иотносящиеся к объединениям лиц.

Производственный кооператив (ПК) — добровольноеобъединение граждан (а в случаях, предусмотренных законом и учредительнымидокументами, и юридических лиц), созданное ими на основе членства для ведениясовместной деятельности, основанной на их личном труде и ином участии иобъединении имущественных паевых взносов, причем члены кооператива несут по егообязательствам субсидиарную ответственность в предусмотренных законодательствоми уставом размерах и порядке.

Членом ПК может быть любой гражданин, достигший16-летнего возраста (п. 2 ст. 26 ГК). Число членов не должно быть менее 5. В п.1 ст. 107 ГК предусмотрена возможность участия в ПК, не носящего личноготрудового характера (только паями могут участвовать не более 15% членов).

Учредительным документом ПК является его устав,утверждаемый общим собранием его членов.

Фирменное наименование должно содержать егонаименование и слова «производственный кооператив» или«артель».

Паевые взносы участников, прибыль и иное имущество,полученное на законных основаниях, образуют имущественную базу деятельности ПК.Право собственности на это имущество принадлежит кооперативу, а его членупринадлежит право требования части прибыли, стоимости своего пая или имущества,соответствующего его паю, при выходе или исключении из кооператива, а такжечасти имущества, оставшегося после ликвидации кооператива и удовлетворениятребований его кредиторов.

Имущество ПК делится на паи его членов всоответствии с уставом кооператива, но последним может быть предусмотренорешение об образовании целевых неделимых фондов (решение об этом принимаетсячленами ПК, по общему правилу, единогласно).

Прибыль кооператива распределяется между егочленами, как правило, в соответствии с их трудовым участием, а не в зависимостиот размера пая или количества паев, как в хозяйственных обществах итовариществах. По тому же принципу распределяется имущество, оставшееся послеликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов (п. 4 ст. 109ГК).

Член кооператива, по общему правилу, вправепередавать свой пай или его часть другому члену ПК, а с согласия кооператива ипри соблюдении преимущественного права покупки за другими членами — и третьемулицу, не являющемуся участником ПК.

Однако ни паевой взнос, ни его размер не влияют направовое положение членов кооператива. В управлении кооперативом (при принятиирешений общим собранием) каждый член кооператива имеет только один голос (п. 4ст. 110 ГК).

Система органов управления ПК близка к системеорганов управления хозяйственных обществ и товариществ: общее собрание членов — высший орган управления; правление и (или) его председатель — исполнительныеорганы. В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательныйсовет, который контролирует деятельность исполнительных органов и которому(наряду с общим собранием) последние подотчетны. Запрещено совмещениедолжностей в исполнительных и контрольном органах (ст. 110 ГК).

Особенностью ПК является то, что члены кооперативанесут по его долгам дополнительную ответственность, а обращение взыскания напай по их собственным долгам допускается только при недостатке иного имуществадолжника для покрытия долгов в порядке, предусмотренном законом и уставомкооператива, так как пай — не доля в имуществе кооператива и не его часть, алишь право требования, которое в данном случае переходит к кредитору с правамина прочее имущество должника.

Правовой статус кооперативов конкретизируется вспециальном законодательстве.

9. Особняком среди коммерческих организаций стоятгосударственные и муниципальные унитарные предприятия (УП). Это юридическиелица — несобственники, существующие только в рамках государственной имуниципальной собственности. В отличие от других коммерческих юридических лицони не подчиняются принципу корпоративности и однозначно имеют узкую,специальную правосубъектность.

Унитарность характеризуется созданием юридическоголица путем выделения собственником определенной имущественной массы, а необъединения средств нескольких лиц, сохранением права собственности наимущество за учредителем, закреплением имущества за юридическим лицом наограниченном вещном праве (хозяйственного ведения или оперативного управления),неделимостью имущества, отсутствием членства, единоличными органами управления.

Учредительным документом УП является устав.Фирменное наименование УП должно содержать указание на собственника егоимущества.

В рамках специальной правосубъектности этиюридические лица могут приобретать, иметь и осуществлять любые гражданскиеправа за изъятиями, прямо установленными в законе. Основное значение прихарактеристике правосубъектности унитарных предприятий имеет установленное закономсоотношение прав и обязанностей, имеющихся у собственника, с правомочиямивладения, пользования и распоряжения этим имуществом у унитарного предприятия.

Унитарные предприятия создаются собственниками.Казенное предприятие (КП) может создаваться только по решению Правительства РФи соответственно находиться в федеральной собственности. Собственник утверждаетустав УП и КП; определяет предмет и цели их деятельности; оплачивает догосударственной регистрации уставный фонд юридических лиц; назначает руководителяюридического лица; контролирует использование по назначению и сохранностьзакрепленного за УП имущества; дает согласие на сделки с закрепленным за УПнедвижимым имуществом и на все сделки КП за исключением сделок по реализациипроизводимой последним продукции; получает часть прибыли от использованияимущества, находящегося в хозяйственном ведении УП; определяет порядокраспределения доходов КП; изымает излишнее, неиспользуемое либо используемое непо назначению имущество, закрепленное за КП, и распоряжается им по своемуусмотрению; решает вопросы реорганизации и ликвидации УП, КП. Реорганизация иликвидация КП проводятся только по распоряжению Правительства РФ.

Унитарные предприятия не отвечают по обязательствамучредителей. По своим обязательствам унитарное предприятие отвечает всемпринадлежащим ему имуществом. Собственник не отвечает по обязательствамунитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но можетбыть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имуществаказенного предприятия (п. 8 ст. 114, п. 5 ст. 115 ГК).

Кроме того, в отношении унитарных предприятий и ихсобственников действуют общие правила ГК о субсидиарной ответственностисобственника имущества юридического лица по обязательствам последнего, если несостоятельность(банкротство) юридического лица вызвана собственником и имущества юридическоголица недостаточно (п. 3 ст. 56, п. 8 ст. 114 ГК).

Исходя из многообразия унитарных предприятий ГКпредусматривает детальную регламентацию их правового статуса специальнымзаконодательством.


§ 4. Некоммерческие организации

 

1. Некоммерческой является организация, непреследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности ине распределяющая полученную прибыль между участниками либо членами (п. 1 ст.50 ГК; п. 1 ст. 2 и п. 3 ст. 26 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». Приведенное определение некоммерческихорганизаций позволяет выделить следующие присущие им признаки: во-первых, дляуказанных организаций извлечение прибыли не составляет основной целидеятельности; во-вторых, полученная некоммерческими организациями прибыль нераспределяется между их участниками (членами). Еще один характерный признакнекоммерческих организаций закреплен в п. 3 ст. 50 ГК, согласно которомунекоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельностьлишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых онисозданы, и соответствующую этим целям.

Примерный перечень основных целей деятельностинекоммерческих организаций содержится в п. 2 ст. 2 Федерального закона «Онекоммерческих организациях», который относит к числу таких целейсоциальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные, направленныена достижение общественных благ цели (общеполезные цели). Впрочем, не всенекоммерческие организации преследуют в своей деятельности общеполезные цели. Вчастности, целью деятельности потребительских кооперативов являетсяудовлетворение материальных потребностей их членов (п. 1 ст. 116 ГК).

Специфика основных целей деятельности некоммерческихорганизаций обусловливает возможность их создания без государственнойрегистрации в качестве юридического лица. Так, необязательно наличие правюридического лица для общественных и религиозных объединений, а такжепрофсоюзов и их объединений (ст. 3 Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ «Об общественных объединениях»; п. 1 ст. 7 Федерального закона от 26сентября 1997 г. N 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозныхобъединениях»; п. 1 ст. 8 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»). В силу п.1 ст. 2 ГК незарегистрированная в качестве юридического лица некоммерческаяорганизация не является участником гражданско-правовых отношений. Всеюридически значимые действия в интересах такой организации осуществляют ееучастники (члены) от собственного имени.

Вследствие присущих некоммерческим организациямобщеполезных целей они, в отличие от коммерческих организаций, могут иметьблаготворительный статус и пользоваться поддержкой со стороны органовгосударственной власти и органов местного самоуправления на основании и в порядке,предусмотренном законодательством о благотворительной деятельности.

В силу п. 3 ст. 50, а также ст. ст. 121, 291, 968 ГКнекоммерческие организации создаются в формах общественных и религиозныхобъединений, потребительских кооперативов, объединений юридических лиц(ассоциаций и союзов), учреждений, благотворительных и иных фондов, товариществсобственников жилья, обществ взаимного страхования, а также в другихорганизационно-правовых формах, предусмотренных законом.

Важной особенностью некоммерческих организацийявляется отсутствие в законе исчерпывающего перечня их организационно-правовыхформ. Действительно, в соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона от 30ноября 1994г. N 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданскогокодекса Российской Федерации» требование о создании юридических лицисключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены гл. 4ГК, распространяется лишь на коммерческие организации. К числуорганизационно-правовых форм некоммерческих организаций, не указанных в ГК,относятся государственные корпорации, некоммерческие партнерства, автономныенекоммерческие организации, товарищества собственников жилья, садоводческие(огороднические, дачные) товарищества, торгово-промышленные палаты и другиеорганизационно-правовые формы, правовое положение которых определяетсяспециальными законами.

В некоторых случаях закон предусматриваетвозможность создания юридических лиц исключительно в конкретныхорганизационно-правовых формах некоммерческих организаций. Такое требованиеобусловлено спецификой основных целей деятельности указанных юридических лиц, атакже стремлением законодателя не допустить коммерциализации этой деятельности.Так, фондовая биржа может быть создана исключительно в организационно-правовойформе некоммерческого партнерства; объединения потребителей, преследующие целизащиты их прав, функционируют в качестве общественных объединений либо ихассоциаций, союзов; в качестве общественных объединений создаются профсоюзы(ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996г. N 39-ФЗ «О рынке ценныхбумаг»; ст. 45 Закона РФ от 7 февраля 1992г. «О защите правпотребителей»; ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996г. N 10-ФЗ«О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»).

Согласно п. 1 ст. 49 ГК некоммерческие организации,в отличие от большинства коммерческих организаций, имеют специальнуюправоспособность.

Для ряда некоммерческих организаций закономустановлена обязанность публичного ведения дел, т.е. периодической (ежегодной)публикации отчетов об использовании своего имущества, либо обеспечения к нимоткрытого доступа. Такое положение прямо предусмотрено в отношении фондов,государственных корпораций, общественных объединений и благотворительныхорганизаций (п. 2 ст. 118 ГК; ст. 7, ст. 29 Федерального закона «Обобщественных объединениях»; ст. 19 Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»).

Специальная правоспособность некоммерческихорганизаций налагает определенные ограничения на их предпринимательскуюдеятельность, которая должна осуществляться некоммерческими организациями лишьпостольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, атакже должна соответствовать этим целям.

К сожалению, действующее законодательство неустанавливает четких критериев соответствия предпринимательской деятельностинекоммерческих организаций тем основным целям, которые они преследуют. Вюридической литературе высказывается мнение, что установленное в п. 3 ст. 50 ГКтребование означает запрет на осуществление некоммерческими организациями техвидов предпринимательской деятельности, которые противоречат основным целямнекоммерческих организаций. Например, в рамках указанного запрета автономная некоммерческаяорганизация, созданная в целях охраны окружающей среды, не вправе осуществлятьпредпринимательскую деятельность в тех сферах, которые связаны с загрязнениемокружающей среды.

По вопросу о соответствии предпринимательскойдеятельности некоммерческих организаций их основным целям существуют и иныепозиции. Так, некоторые правоведы считают, что п. 3 ст. 50 ГК обязываетнекоммерческие организации осуществлять предпринимательскую деятельностьисключительно в тех сферах, в которых реализуются основные цели некоммерческихорганизаций. В этой связи, например, благотворительная организация, созданная вцелях содействия трудоустройству и обеспечению жильем вынужденных переселенцев,вправе вести предпринимательскую деятельность лишь в указанных сферах; товарныебиржи не вправе создавать, а также участвовать в хозяйственных товариществах иобществах, не ставящих своей целью организацию и регулирование биржевойторговли (ст. 3 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле».

По общему правилу, некоммерческие организации вправеосуществлять предпринимательскую деятельность как непосредственно, так и путемучастия в хозяйственных обществах (товариществах) в качестве вкладчиков (п. 2ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).Некоторые некоммерческие организации могут выступать также в качествеучредителей хозяйственных обществ. Такое право предоставлено, в частности,фондам, религиозным организациям, а также профсоюзам (п. 2 ст. 7 Федеральногозакона «О некоммерческих организациях»; ст. 23 Федерального закона«О свободе совести и о религиозных объединениях»; п. п. 6, 7 ст. 24Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантияхдеятельности»). Предпринимательская деятельность некоммерческихорганизаций может осуществляться также через учрежденные ими некоммерческиеорганизации. Так, профсоюзы в силу п. п. 6, 7 ст. 24 Федерального закона«О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»вправе осуществлять предпринимательскую деятельность через учрежденные имифонды.

Поскольку некоммерческие организации ограничены восуществлении приносящей доходы деятельности, закон устанавливаетдополнительные источники формирования их имущества, не характерные дляхозяйственных обществ и товариществ. Потребность в дополнительных источникахфинансирования деятельности некоммерческих организаций связана также с тем,что, по общему правилу, в составе их имущества отсутствует складочный капитал,образуемый за счет взносов участников (членов). С учетом этих обстоятельствзакон предусматривает в качестве дополнительного источника формированияимущества некоммерческих организаций денежные и иные пожертвования граждан июридических лиц (п. 1 ст. 582 ГК).

Одной из важных гарантий реализации запрета наосуществление некоммерческими организациями предпринимательской деятельности вкачестве основного (профилирующего) вида деятельности является закрепленное вп. 3 ст. 50 ГК и п. 3 ст. 26 Федерального закона «О некоммерческихорганизациях» требование, согласно которому полученная некоммерческимиорганизациями прибыль не подлежит распределению между их участниками (членами).

В нормах ГК и Федерального закона «Онекоммерческих организациях» не определены направления использованияполученной некоммерческими организациями прибыли. В ряде случаевсоответствующие указания содержатся в актах специального законодательства онекоммерческих организациях. Так, в силу п. 2 ст. 6 Федерального закона «Облаготворительной деятельности и благотворительных организациях», прибыль,полученная благотворительной организацией, направляется на реализацию ееосновных целей.

Запрет на распределение прибыли некоммерческихорганизаций между их участниками (членами) распространяется на всенекоммерческие организации, за исключением потребительских кооперативов.

Помимо членов потребительского кооператива,обязательственные права на имущество некоммерческой организации имеют такжечлены некоммерческого партнерства.

Имущество принадлежит некоммерческим организациям направе собственности. Лишь в отношении имущества учреждения установлены особыеправила, согласно которым закрепленное за ним имущество учредителя(собственника) находится в оперативном управлении учреждения (ст. ст. 296, 298- 300 ГК).

Таким образом, правовой режим имуществапотребительских кооперативов, некоммерческих партнерств и учрежденийпредставляет собой исключение из общего правила, согласно которому участники(члены) некоммерческих организаций не имеют вещных и обязательственных прав вотношении переданного указанным организациям имущества.

Важно отметить основные особенности прекращениядеятельности некоммерческих организаций. Прежде всего, закон ограничиваетвозможность их реорганизации. Так, автономная некоммерческая организация можетбыть преобразована лишь в общественную или религиозную организацию,хозяйственное общество или товарищество (п. 3 ст. 17 Федерального закона«О некоммерческих организациях»).

В силу некоммерческого характера основных целейдеятельности некоммерческих организаций они, за исключением фондов ипотребительских кооперативов, не могут быть признаны банкротами (ст. 65 ГК).

При ликвидации некоммерческой организации,оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, если иное неустановлено законом, направляется в соответствии с учредительными документамиуказанной организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или)на благотворительные цели (п. 1 ст. 20 Федерального закона «Онекоммерческих организациях»). Исключение составляет имущество некоммерческихпартнерств и учреждений.

2. Потребительские кооперативы, хотя и отнесенызаконом к разряду некоммерческих организаций, в действительности занимаютпромежуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями.Дело в том, что потребительским кооперативам присущ ряд признаков, характерныхдля коммерческих организаций.

Во-первых, потребительские кооперативы вправераспределять полученную от предпринимательской деятельности прибыль междусвоими членами, в том числе учредителями. Во-вторых, основная цель деятельностипотребительских кооперативов носит узкокорпоративный характер. Деятельностьпотребительских кооперативов направлена на удовлетворение материальных и иныхпотребностей их членов. В-третьих, необходимым условием членства впотребительском кооперативе является уплата имущественных взносов. Этот признакуказывает на сходство потребительских кооперативов с хозяйственными обществамии товариществами. В-четвертых, в отличие от большинства некоммерческихорганизаций только потребительский кооператив характеризуется наличием у егочленов обязательственных прав на имущество кооператива. Кроме того, членыпотребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по егообязательствам. Указанные признаки также характерны для хозяйственных обществ(товариществ).

В силу специфики правового положения потребительскихкооперативов Федеральный закон «О некоммерческих организациях»,имеющий общее значение для всех организационно-правовых форм некоммерческихорганизаций, не распространяет свое действие на потребительские кооперативы.Правовое положение последних регулируется нормами специальногозаконодательства.

Потребительские кооперативы классифицируются напотребительские общества и специализированные потребительские кооперативы(сельскохозяйственные, кредитные, жилищно-строительные, гаражные и т.д.).

Потребительское общество представляет собойпотребительский кооператив, созданный, как правило, по территориальномупринципу и осуществляющий торговую, заготовительную, производственную и инуюдеятельность (ст. 1 Закона РФ от 19 июня 1992 г. «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»).

Наименование потребительского кооператива должносодержать указание на характер осуществляемой им деятельности(жилищно-строительный, рыболовецкий, кредитный и т.д.), а также слова«кооператив» или «потребительское общество»,свидетельствующие об организационно-правовой форме юридического лица. Внаименовании специализированных потребительских кооперативов не допускаетсяиспользование слов «потребительское общество» (ст. 2 Закона «Опотребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РоссийскойФедерации»).

Учредителями (членами) потребительского кооперативамогут быть граждане, достигшие шестнадцатилетнего возраста, а также юридическиелица. Число учредителей потребительского общества не должно быть менее пятиграждан и (или) трех юридических лиц (ст. 7 Закона «О потребительскойкооперации (потребительских обществах, их союзах) в РоссийскойФедерации»).

Члены потребительского кооператива вправе свободновыйти из него, участвовать в управлении потребительским кооперативом, в томчисле избирать и быть избранными в его органы управления, участвовать вхозяйственной деятельности потребительского кооператива, в том числе в качествепотребителя его услуг либо реализуемых им товаров.

Согласно п. 5 ст. 116 ГК доходы, полученныепотребительским кооперативом от предпринимательской деятельности,осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяютсямежду его членами. В этой связи члены потребительского кооператива имеют правона получение части его прибыли в форме «кооперативных выплат»,порядок определения размера и уплаты которых предусмотрен в нормах специальногозаконодательства и уставах кооперативов. Так, согласно ст. 24 Закона «Опотребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РоссийскойФедерации» размер кооперативных выплат, определяемый общим собраниемпотребительского общества, не должен превышать 20% от доходов потребительскогообщества.

Члены потребительского кооператива обязаны соблюдатьего устав, выполнять решения органов управления кооператива, исполнять взятыена себя обязательства по участию в хозяйственной деятельности кооператива и т.д.Одной из основных обязанностей членов является внесение имущественных взносов,виды, состав и размеры которых определены ст. 116 ГК, а также нормамиспециального законодательства и уставами потребительских кооперативов. Правовоеопределение имущественных паевых взносов содержится, в частности, в ст. 1Закона «О потребительской кооперации (потребительских обществах, ихсоюзах) в Российской Федерации», согласно которой имущественный взноспайщика вносится в паевой фонд потребительского общества деньгами, ценнымибумагами, земельным участком, а также другим имуществом либо имущественнымиправами.

Как юридическое лицо, потребительский кооперативобладает на праве собственности обособленным имуществом и несет самостоятельнуюимущественную ответственность по своим обязательствам в размере этогоимущества. Впрочем, самостоятельная имущественная ответственностьпотребительского кооператива по собственным обязательствам носит относительныйхарактер, поскольку ст. 116 ГК предусматривает обязанность членов потребительскогокооператива покрывать образующиеся убытки путем внесения дополнительныхвзносов. Порядок покрытия убытков должен определяться уставом потребительскогокооператива. Неисполнение членами обязанности по покрытию убытковпотребительского кооператива может повлечь его ликвидацию в судебном порядке потребованию кредиторов. Еще одним исключением из принципа самостоятельнойимущественной ответственности потребительского кооператива является возложениена его членов субсидиарной (дополнительной) ответственности по обязательствамкооператива. Члены потребительского кооператива отвечают по его обязательствамсолидарно в размере невнесенной части дополнительного взноса каждого члена.

Общественные и религиозные объединения представляютсобой объединения граждан, которые, в отличие от потребительских кооперативов,не могут преследовать в качестве основной цели своей деятельностиудовлетворение материальных потребностей своих участников (членов). Согласно п.1 ст. 117 ГК основная цель деятельности общественных и религиозных объединенийзаключается в удовлетворении духовных и иных нематериальных потребностейграждан, объединившихся на основе общности их интересов. Необходимаяконкретизация основных целей деятельности общественных и религиозныхобъединений содержится в нормах специального законодательства. Так, в ст. ст. 8- 12.2 Федерального закона «Об общественных объединениях» определеныосновные цели деятельности различных организационно-правовых форм общественныхобъединений. Основными целями деятельности религиозных объединений являютсясовместное исповедание и распространение веры членами (участниками) религиозныхобъединений (ст. 6 Федерального закона «О свободе совести и о религиозныхобъединениях»).

Согласно ст. 7 Закона «Об общественныхобъединениях» общественные объединения создаются в одной из следующихорганизационно-правовых форм: общественная организация, общественное движение,общественный фонд, общественное учреждение, орган общественнойсамодеятельности, политическая партия. В зависимости от характера реализуемыхосновных целей и субъектного состава участников (членов) общественныеобъединения классифицируются на профессиональные союзы, общественныеобъединения потребителей, детские и молодежные общественные объединения,общественные объединения инвалидов, национально-культурные автономии и т.д.

В основе деятельности общественных объединений,независимо от их организационно-правовых форм и видов, лежит территориальныйпринцип, позволяющий выделить многозвенные общественные объединения, состоящиеиз нескольких территориальных (региональных, местных, первичных и т.д.)отделений. Например, общероссийское общественное объединение осуществляет своюдеятельность на территориях более половины субъектов Российской Федерации иимеет там свои структурные подразделения: организации, отделения и т.д. (ст. 14Федерального закона «Об общественных объединениях»). Территориальныеотделения (структуры) многозвенных общественных объединений могут бытьзарегистрированы в качестве юридических лиц. Так, правами юридического лицаобладают как политическая партия, так и ее региональные отделения (п. 1 ст. 15Федерального закона от 11 июля 2001г. N 95-ФЗ «О политическихпартиях»).

В соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона«О свободе совести и о религиозных объединениях» религиозныеобъединения создаются в формах религиозных организаций, имеющих праваюридического лица, и религиозных групп, правами юридического лица необладающих. Религиозные организации классифицируются на отдельные виды. Так, сточки зрения внутренней структуры они подразделяются на местные ицентрализованные. Местной религиозной организацией признается религиознаяорганизация, состоящая из граждан, постоянно проживающих в одной местности либов одном городском или сельском поселении. Местные религиозные организации могутсуществовать самостоятельно (например, религиозные общины протестантскоготолка) либо входить в состав централизованных религиозных организаций(например, приходы и монастыри Русской Православной Церкви, мечети духовныхуправлений мусульман России). Централизованная религиозная организацияпредставляет собой многозвенное религиозное объединение, состоящее не менее,чем из трех местных религиозных организаций.

Наименование общественного объединения должносодержать сведения о территориальной сфере его деятельности (ст. 28Федерального закона «Об общественных объединениях»). В наименованииобщественного объединения не допускается использование наименований органовгосударственной власти и органов местного самоуправления.

Согласно ст. 19 Закона «Об общественныхобъединениях» учредителями (участниками, членами) общественных объединениймогут быть граждане, достигшие 18 лет, и юридические лица — общественныеобъединения. В нормах специального законодательства могут быть предусмотреныдополнительные требования к количеству и субъектному составу учредителей(членов, участников) общественных объединений. Так, членами политической партиине могут быть иностранные граждане и лица без гражданства (п. 2 ст. 23Федерального закона «О политических партиях»).

Имущество общественных и религиозных объединенийпринадлежит им на праве собственности. Исключение составляет имуществообщественных и религиозных учреждений, которое принадлежит им на правеоперативного управления.

В нормах специального законодательства неоднозначноурегулирован вопрос о субъекте права собственности на имущество многозвенныхобщественных объединений. Так, согласно ст. 32 Федерального закона «Обобщественных объединениях» в общественных организациях, структурныеподразделения (отделения) которых осуществляют свою деятельность на основеединого устава данных организаций, собственниками имущества являютсяобщественные организации в целом; указанное имущество закрепляется заструктурными подразделениями (отделениями) общественных организаций на правеоперативного управления имуществом. В силу п. 1 ст. 24 Федерального закона«О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»первичные профсоюзные организации владеют и пользуются переданным имвышестоящим профсоюзом имуществом на праве хозяйственного ведения. Региональныеотделения и иные зарегистрированные структурные подразделения политическойпартии обладают правом оперативного управления имуществом, закрепленным за нимисобственником (ст. 28 Федерального закона «О политических партиях»).

Представляется, что нормы специальногозаконодательства в части определения субъекта права собственности на имуществоотделений (структур) многозвенных общественных объединений подлежаткорректировке. Вряд ли допустимо распространение на указанное имущество режимаоперативного управления (хозяйственного ведения), поскольку субъектом указанныхограниченных вещных прав могут быть исключительно государственные имуниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.

Фондом признается не имеющая членства некоммерческаяорганизация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основедобровольных имущественных взносов, преследующая общественно полезные цели (п.1 ст. 118 ГК). В отличие от потребительских кооперативов, общественных ирелигиозных объединений фонд не рассматривается законом в качестве объединенияграждан и (или) юридических лиц. В этой связи фонд не преследуетузкокорпоративной цели удовлетворения материальных либо нематериальныхпотребностей своих участников. Основные цели деятельности фонда носятобщеполезный характер.

Термин «фонд» (от англ.«основывать», «учреждать») несет неоднозначную смысловуюнагрузку, в этой связи в нормативных правовых актах данный термин не всегдаиспользуется для обозначения некоммерческой организации, обладающейпредусмотренными ГК признаками. Так, государственный фонд конверсии,Федеральный фонд поддержки малого предпринимательства являются по своейорганизационно-правовой форме учреждениями (см. Постановление Правительства РФот 16 декабря 1995 г. N 1239 «О государственном фонде конверсии»;Постановление Правительства РФ от 12 апреля 1996г. N 424 «ВопросыФедерального фонда поддержки малого предпринимательства»). В этой связи вп. 1 ст. 118 ГК подчеркивается, что фондом «для целей настоящегоКодекса» признается соответствующая некоммерческая организация.

Учредителями фонда могут быть не только граждане июридические лица, но и муниципальные образования.

Учредительным документом фонда является устав,содержащий, помимо общих для всех некоммерческих организаций сведений, такжесведения о попечительском совете фонда, о судьбе его имущества в случаеликвидации и другие сведения, предусмотренные п. 4 ст. 118 ГК.

Состав и порядок формирования органов фондаопределяются его уставом. Помимо органов управления в фонде формируетсяпопечительский совет, осуществляющий надзор за деятельностью фонда, принятиемдругими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованиемсредств фонда, соблюдением им законодательства. Создание попечительского советафонда обязательно, свою деятельность попечительский совет осуществляет наобщественных началах (ст. 7 Федерального закона «О некоммерческихорганизациях»).

Фонды относятся к числу юридических лиц, учредители(участники) которых не сохраняют каких-либо обязательственных прав на ихимущество. Учредители (участники) фонда не несут ответственности по егообязательствам, как и фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей(участников). Одним из источников формирования имущества фонда являютсядобровольные имущественные взносы учредителей, на основании которых фондсоздается. Закон не устанавливает максимального и минимального размера такихвзносов, не определяет их состав и порядок внесения, не требует обязательноговнесения имущественных взносов (полностью либо в части) к моментугосударственной регистрации фонда. Более того, сведения о размере, составе ипорядке внесения учредителями имущественных взносов не относятся к разрядусведений, подлежащих обязательному включению в устав фонда. Таким образом,правовые гарантии внесения учредителями имущественных взносов отсутствуют. Вэтой связи можно предположить, что добровольный характер имущественных взносовозначает добровольную основу их внесения: учредители фонда, если иное не предусмотреноего уставом, не обязаны вносить имущественные взносы.

Ввиду общеполезного предназначения имущества фондавозникает потребность в правовых гарантиях его надлежащего использования. Кчислу таких гарантий относится обязанность фонда ежегодно публиковать отчеты обиспользовании имущества (п. 2 ст. 118 ГК).

Закон не допускает добровольную ликвидацию фонда порешению его органов, за исключением случая объявления фонда о своем банкротствеи о добровольной ликвидации (п. 2 ст. 65 ГК). Таким образом, по общему правилу,фонд может быть ликвидирован только в судебном порядке при наличии оснований,исчерпывающий перечень которых установлен п. 2 ст. 65 и п. 2 ст. 118 ГК. Особоследует выделить такое нехарактерное для прочих некоммерческих организацийоснование ликвидации фонда, как банкротство (п. 2 ст. 65 ГК).

Учреждение, как и фонд, не относится к числуобъединений граждан и (или) юридических лиц. В учреждении отсутствуют отношениячленства, оно создается для осуществления определенных функций ихарактеризуется существенной зависимостью от учредителя (п. 1 ст. 120 ГК).Во-первых, учредитель обязан полностью или частично финансировать учреждение;во-вторых, учредитель несет субсидиарную ответственность по обязательствамучреждения в размере недостающих денежных средств, находящихся в распоряженииучреждения. Согласно п. 3 ст. 120 ГК учреждения в зависимости от субъектногосостава их учредителей подразделяются на государственные и иные учреждения (втом числе муниципальные, общественные и т.д.). Как правило, статус государственного(муниципального) учреждения сопряжен со значительными налоговыми и инымильготами. Существенные льготы зачастую имеют также дестинаторы (потребителиуслуг) и работники государственных (муниципальных) учреждений. Так, учащиесягосударственных и муниципальных образовательных учреждений обеспечиваются всоответствии с действующими нормативами стипендиями, местами в общежитиях,льготным или бесплатным питанием и проездом на транспорте, а также иными видамильгот и материальной помощи (п. 6 ст. 50 Закона РФ от 10 июля 1992 г. «Об образовании»).

По своему функциональному назначению государственныеи иные учреждения классифицируются на государственные органы, образовательныеучреждения, учреждения здравоохранения, учреждения социального обслуживания,учреждения культуры и т.д. В нормах специального законодательства содержатсяправовые определения соответствующих разновидностей учреждений. Отдельныеразновидности учреждений могут, в свою очередь, подразделяться на типы, виды,категории. Например, в ст. 9 Федерального закона от 22 августа 1996г. N 125-ФЗ«О высшем и послевузовском профессиональном образовании» выделяютсятри вида учреждений высшего профессионального образования (вузов): университет,академия, институт.

Согласно п. 1 ст. 120 ГК и нормам специальногозаконодательства учреждения могут создаваться одним или несколькимиучредителями.

Единственным учредительным документом учрежденияявляется устав. Решение учредителя (учредителей) о создании учреждения, хотя иотнесено п. 1 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческихорганизациях» к числу учредительных документов учреждения, вдействительности учредительным документом не является, поскольку ст. 52 ГК нерассматривает данное решение в качестве учредительного документа.

Согласно п. 1 ст. 120 ГК учреждение финансируетсяучредителем полностью либо в части путем выделения ему денежных средств посмете и (или) путем закрепления за ним иного имущества на праве оперативногоуправления.

Закон не определяет порядок и не конкретизируетобъемы финансирования учредителем созданного им учреждения. Согласно нормамспециального законодательства порядок и объемы финансирования учрежденияопределяются договором между учредителем и учреждением (ст. 46 Основзаконодательства Российской Федерации о культуре от 9 октября 1992г.; п. 1 ст.41 Закона РФ «Об образовании»). Финансирование государственных имуниципальных учреждений осуществляется обычно на основе государственных иместных нормативов.

Источником формирования имущества учреждения являютсяне только имущество, закрепленное за учреждением его учредителем, но также иныепоступления, в том числе доходы от осуществляемой в соответствии сучредительными документами приносящей доходы деятельности. В силу п. 2 ст. 298ГК упомянутые доходы поступают в самостоятельное распоряжение учреждения иучитываются на отдельном балансе.

Согласно п. 2 ст. 48 ГК финансируемые учредителемучреждения относятся к разряду юридических лиц, имущество которых принадлежитучредителю на праве собственности. Это правило, безусловно, касается имущества,закрепленного за учреждением его учредителем, а также имущества, приобретенногов результате самостоятельной приносящей доходы деятельности учреждения. Вместес тем закон не ограничивает право учреждения заключать безвозмездные сделки исовершать иные юридические действия, направленные на безвозмездное получениеимущества в собственность. Так, учреждение вправе выступать в качествеодаряемого по договору пожертвования, приобретать имущество по завещаниямграждан и т.д.

В подобных случаях возникает вопрос о субъекте правасобственности на полученное учреждением имущество. Согласно нормам специальногозаконодательства имущество, приобретенное учреждением по безвозмездной сделке ив силу иных юридических действий, направленных на безвозмездный переход правасобственности, поступает в собственность учреждения (ст. 35 Федерального закона«Об общественных объединениях»; п. 7 ст. 39 Закона РФ «Обобразовании»). Однако учреждение, согласно нормам ГК, не может бытьсобственником своего имущества, что противоречит существу закрепленного за нимвещного права (см. гл. 16 настоящего учебника).

В отличие от большинства юридических лиц (заисключением религиозных организаций) учреждение отвечает по своимобязательствам не всем принадлежащим ему имуществом. Согласно п. 2 ст. 120 ГКпредметом взыскания по претензиям кредиторов могут быть лишь находящиеся враспоряжении учреждения денежные средства. Такими средствами, в соответствии сост. 298 ГК, являются денежные средства, выделенные учредителем по смете, атакже полученные учреждением доходы от самостоятельной приносящей доходыдеятельности. Характерно, что судебная практика не допускает обращениявзыскания по претензиям кредиторов на имущество, закрепленное за учреждением направе оперативного управления собственником имущества, а также на имущество,приобретенное учреждением за счет средств, выделенных по смете (см.информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 июля 1999 г. N 45 «Об обращении взыскания на имущество учреждения»).

Приведенное положение означает, что взыскание пообязательствам учреждения может быть наложено не только на находящиеся враспоряжении учреждения денежные средства, но и на то имущество учреждения,которое не закреплено за ним на праве оперативного управления и не входит всостав имущества, приобретенного на средства, полученные учреждением по смете.Так, предметом взыскания может стать имущество, приобретенное учреждением надоходы, полученные от самостоятельной приносящей доходы деятельности. Этотвывод подтверждают нормы специального законодательства, в частности п. 9 ст. 39Закона «Об образовании». В случае недостаточности денежных средств,находящихся в распоряжении учреждения, субсидиарную (дополнительную) ответственностьпо его обязательствам несет учредитель.

Ассоциации (союзы) являются разновидностьюоснованных на членстве объединений юридических лиц, включающих в свой составкоммерческие и (или) некоммерческие организации (п. 4 ст. 50 ГК). При этом,однако, в ст. ст. 121 — 123 ГК определено правовое положение тех ассоциаций(союзов), которые объединяют исключительно коммерческие либо исключительнонекоммерческие организации.

Правовые критерии отличия «ассоциации» от«союза» не установлены; Закон предусматривает единый правовой режимдля данных объединений юридических лиц. Ассоциации и союзы являютсясамостоятельными организационно-правовыми формами некоммерческих организаций,поэтому слово «ассоциация» (либо «союз»), заключающее всебе сведения об организационно-правовой форме юридического лица, должно бытьвключено в наименование соответствующего объединения (п. 5 ст. 121 ГК).

После государственной регистрации ассоциации (союза)ее учредители становятся членами ассоциации (союза). Порядок приема в ассоциацию(союз) новых участников определяется п. 3 ст. 123 ГК, согласно которому новыйучастник может войти в ассоциацию (союз) с согласия ее членов. В силу п. 3 ст.121 ГК члены ассоциации (союза) сохраняют права юридического лица. Кроме того,членство в ассоциации (союзе) не лишает юридическое лицо самостоятельности.Впрочем, последнее требование не означает абсолютной независимости члена отассоциации (союза). Так, нормы специального законодательства могутпредусматривать обязательность решений ассоциации (союза) для входящих в еесостав юридических лиц. Такое правило установлено, в частности, в отношениисоюзов потребительских обществ (ст. 1 Закона РФ «О потребительскойкооперации (потребительских обществах, их союзах) в РоссийскойФедерации»).

Права и обязанности членов ассоциаций (союзов)определяются их учредительными документами в соответствии с требованиями ГК испециального законодательства. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмезднопользоваться ее услугами (консультационными, маркетинговыми, информационными ит.д.). Правом на безвозмездное обслуживание наделены все члены ассоциации(союза) независимо от степени их участия в ее деятельности, размераимущественных взносов и иных обстоятельств, которые, впрочем, по смыслу Закона,могут быть учтены при определении объема, количества и качества предоставляемыхуслуг членам ассоциации (союза).

Члены ассоциации (союза) вправе добровольно выйти изнее лишь по окончании финансового года. Допускается также исключение членов изассоциации (союза) по основаниям и в порядке, предусмотренным учредительнымидокументами. Решение об исключении члена принимают все остальные членыассоциации (союза). Порядок принятия такого решения (большинством голосов илиединогласно) устанавливается учредительными документами ассоциации (союза).

Согласно п. 1 ст. 121 ГК ассоциации (союзы)коммерческих организаций преследуют цели координации предпринимательскойдеятельности членов, а также представления и защиты общих имущественныхинтересов. Основные цели деятельности ассоциаций (союзов) некоммерческихорганизаций определены в нормах специального законодательства. Как правило, этообщеполезные цели, которые могут быть конкретизированы законом.

Ассоциации (союзы) обладают специальнойправоспособностью, которая существенно ограничена, поскольку они лишены праванепосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Законпредоставляет данным объединениям юридических лиц право на ведениепредпринимательской деятельности исключительно путем создания хозяйственногообщества либо участия в его деятельности. В случае, если у ассоциации (союза)коммерческих организаций возникла необходимость в непосредственномосуществлении предпринимательской деятельности, ассоциация (союз) должна бытьреорганизована в хозяйственное общество либо товарищество.

Одним из источников формирования имуществаассоциации (союза) могут быть имущественные взносы ее учредителей (членов),обязанность внесения которых, хотя прямо не установлена, однако следует изсмысла п. 2 ст. 123 ГК.

Имущество ассоциации (союза) принадлежит ей на правесобственности. Учредители (члены) не имеют имущественных прав в отношенииассоциации (союза). Полученная ассоциацией (союзом) прибыль не распределяетсямежду членами, как не подлежит распределению между ними и имущество, оставшеесяпосле ликвидации ассоциации (союза).

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствамсвоих членов. Однако на членов возлагается ограниченная субсидиарнаяответственность по обязательствам ассоциации (союза). Размер и порядок такойответственности определяются учредительными документами ассоциации (союза). Вчастности, учредительные документы могут предусмотреть долевую либо солидарнуюответственность членов. В силу п. 2 ст. 123 ГК член ассоциации (союза) несетответственность по ее обязательствам не только в период членства в ассоциации(союзе), но и в течение двух лет после выхода (исключения) из нее. Однакопорядок определения размера ответственности в этот период устанавливаетсязаконом: он определяется пропорционально взносу выбывающего (исключенного)члена. Согласно п. 3 ст. 123 ГК вступление в ассоциацию (союз) нового участникаможет быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по долгам ассоциации(союза), возникшим до его вступления.

Некоммерческим партнерством признается основанная начленстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или)юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности,направленной на достижение общеполезных целей (п. 1 ст. 8 Федерального закона«О некоммерческих организациях»).

В организационно-правовой форме некоммерческогопартнерства создаются фондовые биржи (ст. 11 Федерального закона «О рынкеценных бумаг»). В качестве особой разновидности некоммерческих партнерстввыступают садоводческие, огороднические и дачные партнерства (ст. 4 Федеральногозакона от 15 апреля 1998г. N 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических идачных некоммерческих объединениях граждан»).

Основную цель деятельности некоммерческих партнерствсоставляет содействие членам партнерства в осуществлении общеполезнойдеятельности, указанной в учредительных документах некоммерческого партнерства.Такое содействие может быть оказано путем безвозмездного предоставления членампартнерства услуг, использования в общеполезных целях прибыли партнерства ит.д.

Членами некоммерческого партнерства могут бытьграждане и (или) юридические лица. Создание некоммерческого партнерства однимучредителем не допускается (п. 2 ст. 15 Федерального закона «Онекоммерческих организациях»).

Учредительными документами некоммерческогопартнерства являются устав либо устав и учредительный договор (ст. 14 Закона«О некоммерческих организациях»).

Примерный перечень прав и обязанностей членовнекоммерческого партнерства определен в п. 3 ст. 8 Закона «Онекоммерческих организациях», согласно которому члены некоммерческогопартнерства вправе участвовать в управлении делами партнерства, получатьинформацию о его деятельности, по своему усмотрению выходить из некоммерческогопартнерства.

Учредительными документами некоммерческогопартнерства на его членов может быть возложена обязанность внесения членскихвзносов. В случае ликвидации некоммерческого партнерства его члены вправеполучить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами партнерства,либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданногочленами некоммерческого партнерства в его собственность. Аналогичное правопредоставлено членам в случае их выхода (исключения) из некоммерческогопартнерства. При этом, однако, не подлежат возврату членские взносы.

Таким образом, в отличие от членов потребительскихкооперативов члены некоммерческого партнерства не имеют права на получениечасти его прибыли. Нормы Федерального закона «О некоммерческихорганизациях», касающиеся возврата имущества членам партнерства, носятдиспозитивный характер. Дело в том, что федеральный закон либо учредительныедокументы некоммерческого партнерства могут полностью (частично) лишить членовнекоммерческого партнерства обязательственных прав на его имущество (п. 3 ст. 8Закона «О некоммерческих организациях»).

Автономная некоммерческая организация представляетсобой не имеющую членства некоммерческую организацию, учрежденную гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целяхпредоставления услуг в области образования, культуры, здравоохранения, спорта ииных услуг (ст. 10 Федерального закона «О некоммерческихорганизациях»).

Учредители автономной некоммерческой организации несохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации.

Основная цель деятельности автономной некоммерческойорганизации заключается в предоставлении услуг, как на возмездной, так и набезвозмездной основе. Отношения по возмездному оказанию услуг регулируются ст.ст. 779 — 783 ГК. Безвозмездные услуги могут предоставляться отдельнымкатегориям граждан (безработным, детям-сиротам, инвалидам и т.д.). Услугиавтономной некоммерческой организации предоставляются как ее учредителям(участникам), так и третьим лицам. Учредители могут пользоваться услугамиавтономной некоммерческой организации только на равных условиях с другимилицами (п. 4 ст. 10 Федерального закона «О некоммерческихорганизациях»). Сделки автономной некоммерческой организации сучредителями, заключенные с нарушением данного требования, являются ничтожными(ст. 168 ГК).

Поскольку одним из источников формирования имуществаавтономной некоммерческой организации являются добровольные имущественныевзносы учредителей, Закон наделяет последних правом осуществлять надзор задеятельностью автономной некоммерческой организации в порядке, предусмотренномее учредительными документами. Учредители вправе осуществлять такой надзорнепосредственно либо путем формирования в структуре автономной некоммерческойорганизации специального надзорного органа. Еще одной гарантией целевого использованияимущества автономной некоммерческой организации является требование околлегиальном характере высшего органа управления автономной некоммерческойорганизации, что исключает возможность единоличного решения вопросов еежизнедеятельности (п. 1 ст. 29 Закона «О некоммерческихорганизациях»).

Государственной корпорацией является не имеющаячленства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией наоснове имущественного взноса для осуществления социальных, управленческих ииных общеполезных функций (ст. 7.1 Закона «О некоммерческихорганизациях»).

Государственная корпорация представляет собой новуюорганизационно-правовую форму некоммерческой организации, не предусмотреннуюГК.

Государственная корпорация создается и функционируетна основании отдельного федерального закона. Учредительных документов длясоздания государственной корпорации не требуется. В законе, предусматривающемее создание, должны определяться наименование государственной корпорации, целиее деятельности, место нахождения, порядок управления государственнойкорпорацией, а также порядок ее реорганизации, ликвидации и использованияимущества, оставшегося после ликвидации (п. 3 ст. 7.1 Закона «Онекоммерческих организациях»). В настоящее время функционирует единственнаягосударственная корпорация «Агентство по реструктуризации кредитныхорганизаций», учрежденная Федеральным законом от 8 июля 1999г. N 144-ФЗ«О реструктуризации кредитных организаций». Создание данногоАгентства в организационно-правовой форме государственной корпорацииподчеркивает осуществление им отдельных государственных функций в областиреструктуризации кредитных организаций.

Учредителем государственной корпорации являетсяисключительно Российская Федерация. Имущество государственной корпорацииформируется за счет передачи в ее собственность имущества, находящегося всобственности РФ, а также за счет доходов, полученных от осуществляемой всоответствии с законом предпринимательской деятельности. Представляется, чтоположение о закреплении за корпорацией имущества на праве собственностипротиворечит п. 2 ст. 209 ГК, закрепляющему принцип полноты прав собственникана принадлежащее ему имущество. Действительно, государственная корпорациявправе использовать доходы от осуществляемой ею предпринимательской деятельностиисключительно в целях, определенных федеральным законом, на основании которогоона создана. Кроме того, государственная корпорация не вправе самостоятельнорешать вопросы собственной ликвидации (реорганизации), а также определятьсудьбу имущества корпорации на случай ее ликвидации (реорганизации). В связи сэтим представляется, что из предусмотренного ГК перечня вещных прав к правовомурежиму имущества государственной корпорации наиболее близко право оперативногоуправления.

Закон, предусматривающий создание государственнойкорпорации, может установить ответственность учредителя по обязательствамгосударственной корпорации, равно как и ответственность государственнойкорпорации по обязательствам учредителя. Целевое использование имуществагосударственной корпорации гарантируется требованием о ежегодной публикации ееотчетов об использовании имущества (п. 2 ст. 7.1 Закона «О некоммерческихорганизациях»).

Среди некоммерческих организаций следует выделитьнекоммерческие товарищества, к числу которых относятся товариществособственников жилья и садоводческое (огородническое, дачное) товарищество.

Товарищество собственников жилья создаетсядомовладельцами для совместного управления и обеспечения эксплуатации комплексанедвижимого имущества в кондоминиуме (ст. 1 Федерального закона от 15 июня1996г. N 72-ФЗ «О товариществах собственников жилья»). Садоводческое(огородническое, дачное) товарищество преследует цели содействия его членам врешении общих социально-хозяйственных задач ведения садоводства, огородничестваи дачного хозяйства (ст. 4 Закона «О садоводческих, огороднических идачных некоммерческих объединениях граждан»).

Учредительным документом некоммерческоготоварищества является устав. Закон устанавливает особые требования ксубъектному составу учредителей (членов) некоммерческих товариществ. Так,учредителями (членами) товарищества собственников жилья могут бытьисключительно домовладельцы. Причем в указанном товариществе допустимо членствонесовершеннолетних граждан (п. 5 ст. 32 Закона «О товариществахсобственников жилья»). Садоводческие (огороднические, дачные) товариществасоздаются совершеннолетними гражданами, имеющими земельные участки в границахтоварищества. Создание некоммерческих товариществ одним лицом недопустимо.

На членов некоммерческих товариществ возлагаетсяобязанность внесения имущественных (как правило, денежных) взносов (платежей).Размер и порядок их внесения определяются специальным законодательством иучредительными документами некоммерческих товариществ. Так, согласно ст. 29 Закона«О товариществах собственников жилья» размер взносов (платежей)членов товарищества собственников жилья зависит от размера доли члена в общейсобственности на общее имущество в кондоминиуме. Члены садоводческого(огороднического, дачного) товарищества уплачивают вступительные, членские ицелевые взносы (ст. 1 Закона «О садоводческих, огороднических и дачныхнекоммерческих объединениях граждан»).

В составе имущества некоммерческих товариществвыделяют общее имущество, принадлежащее на праве общей собственности членамтовариществ. В состав общего имущества товариществ собственников жилья входятобслуживающие более одного домовладельца объекты (межквартирные лестничныеклетки, лифты и т.д.). Общее имущество садоводческих (огороднических, дачных)товариществ приобретается (создается) за счет целевых взносов членов. Законустанавливает режим общей совместной собственности членов на имущество общегопользования садоводческого (огороднического, дачного) товарищества (ст. 4Закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческихобъединениях граждан») и режим общей долевой собственности на общееимущество товарищества собственников жилья (ст. 8 Закона «О товариществахсобственников жилья»).


§ 5. Возникновение юридических лиц

 

1. Порядок возникновения юридических лицустанавливается законодательством, регулирующим деятельность юридических лицданной организационно-правовой формы. Возникновение юридического лица включаетнепосредственное создание и государственную регистрацию. Юридическое лицо можетбыть создано путем учреждения и путем реорганизации уже существующегоюридического лица.

2. В теории и правоприменительной практике выделяютчетыре основных порядка создания юридических лиц.

Распорядительный порядок характеризуется тем, чтоюридическое лицо создается на основе распоряжения (решения) собственникаимущества или уполномоченного им органа. Для данного способа характерны триосновные стадии:

1) издание индивидуального (распорядительного) актасобственником или компетентным органом;

2) организационная работа (подбор кадров, выделениесредств и т.д.);

3) утверждение учредительных документов.

В связи с ликвидацией государственной монополии всфере создания юридических лиц и придания в нашем законодательстве большогозначения факту их государственной регистрации этот порядок фактически утратилзначение, за исключением случаев, установленных в законе (например, созданиегосударственной корпорации — Агентство по реструктуризации кредитныхорганизаций — АРКО).

Разрешительный порядок характеризуется тем, что инициативасоздания исходит от будущих участников (учредителей) юридического лица.Компетентный государственный орган или другое юридическое лицо проверяетзаконность образования данного юридического лица и дает на то соответствующееразрешение.

Для данного способа характерны:

1) инициативный акт учредителей;

2) издание скоординированного (согласованного) актакомпетентного органа или юридического лица;

3) организационная работа. В разрешительном порядкесоздаются, например, банки, коммерческие юридические лица с особо крупнымразмером уставного капитала или объединяемых средств.

Явочно-нормативный порядок не требует нираспоряжения, ни специального разрешения. Такое разрешение в общей формесодержится в норме закона. Требуются лишь инициатива учредителей, их явка.Компетентный государственный орган проверяет соблюдение порядка образования исоответствия характера и целей создаваемого юридического лица общимтребованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовойформе, создаваемой данным способом. Для него характерны: 1) инициативный актучредителей; 2) организационная работа; 3) контрольная работа компетентногооргана. Этот порядок наиболее распространен во всем мире, в том числе и вРоссии.

3. Учредителями юридических лиц могут быть физическиеи юридические лица с ограничениями, установленными законом, а такжегосударство, государственные и муниципальные образования в порядке,установленном законом (ст. 125 ГК).

4. Закон, как правило, не конкретизирует название иформу инициативного акта учредителей (участников, собственника), содержащегорешение о создании юридического лица. Как свидетельствует практика, это решениеоблекается в письменную форму протоколом учредительного (общегоорганизационного) собрания, протоколом решения единственного учредителя,протоколом заседания компетентного органа единственного учредителя — юридического лица.

Решение об учреждении юридического лица должносодержать место и время принятия, сведения о лицах (лице), его принявших, ихподписи, оттиск круглой печати юридического лица — учредителя, результатыголосования и принятые решения: по вопросам учреждения юридического лица, обутверждении его учредительных документов, об утверждении денежной оценки(взносов, вкладов), вносимых в имущество юридического лица в неденежной форме;об избрании или назначении органов юридического лица.

5. Обязательным элементом процесса возникновения (аименно, создания) юридических лиц выступает разработка учредительныхдокументов, которые наряду с законодательством и иными нормативными актамиявляются правовой основой деятельности юридических лиц.

Современное гражданское законодательство относит кучредительным документам в различных комбинациях устав, учредительный договор,общее положение.

Статья 52 ГК определяет обязательное содержаниеучредительных документов для всех юридических лиц, которое конкретизируетсядругими статьями ГК и специальными правовыми актами по отдельныморганизационно-правовым формам юридических лиц.

6. Процедура создания юридического лицазаканчивается его государственной регистрацией. Государственная регистрацияюридических лиц — акт уполномоченного федерального органа исполнительнойвласти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений осоздании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений оюридических лицах в соответствии с Федеральным законом «О государственнойрегистрации юридических лиц.

В форме регистрации государство контролируетсоздание юридических лиц. В ней реализуется признание их юридическими лицами ипредоставление государством им правосубъектности.

ГК вводит новую систему государственной регистрацииюридических лиц. Для нее характерны: обязательность; определение единогосубъекта, осуществляющего государственную регистрацию; наличие Единогогосударственного реестра юридических лиц, открытого для всеобщего ознакомления;контрольная функция осуществляющих государственную регистрацию органов, котораявыражается в соблюдении установленного законом порядка образования юридическоголица и проверке соответствия его учредительных документов закону; исчерпывающийперечень оснований для отказа в регистрации; возможность защиты субъективногогражданского права на создание юридического лица путем обращения в суд сжалобой на отказ в государственной регистрации или уклонение от такойрегистрации (ст. 51 ГК).

Государственная регистрация юридических лиц при ихсоздании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постояннодействующего исполнительного органа; в случае отсутствия постоянно действующегоисполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющихправо действовать от имени юридического лица без доверенности.

Статья 12 Закона „О государственной регистрацииюридических лиц“ содержит закрытый перечень документов, представляемых врегистрирующий орган. Регистрирующий орган не вправе требовать представлениядругих документов.

Датой представления документов является день ихполучения регистрирующим органом. Государственная регистрация осуществляется всрок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов врегистрирующий орган. Решение о государственной регистрации, принятоерегистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи вгосударственный реестр. Моментом государственной регистрации признаетсявнесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственныйреестр, содержание которого исчерпывающим образом определено Законом наряду соткрытостью и общедоступностью сведений, составляющих это содержание.Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственнойрегистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий фактвнесения записи в государственный реестр.

За непредоставление, или несвоевременноепредставление, или представление для включения в государственный реестрнедостоверных сведений заявители несут ответственность, установленнуюзаконодательством РФ.

Законом предусмотрена ответственностьрегистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации, в томчисле за необоснованный, т.е. не соответствующий легальным основаниям, отказ вгосударственной регистрации.

Закон содержит закрытый перечень таких оснований:

а) непредставление определенных законом необходимыхдля государственной регистрации документов;

б) представление документов в ненадлежащийрегистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрациидолжно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушение нормыправа. Это решение может быть обжаловано в судебном порядке.

Федеральными законами может устанавливатьсяспециальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (ст. 10 Закона»О государственной регистрации юридических лиц").

Юридическое лицо считается созданным с момента егогосударственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК).


§ 6. Прекращение деятельности юридических лиц.

Несостоятельность (банкротство)

1. Юридические лица прекращают свою деятельность впорядке, установленном законом.

Различают распорядительное и добровольное основанияпрекращения деятельности юридических лиц.

Добровольным основанием является решение органаюридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст.57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68 ГК). К распорядительным основаниям относятся:решение учредителей (участников) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ГК), решение уполномоченныхгосударственных органов (п. 2 ст. 57 ГК), решение суда (п. 2 ст. 57, п. 2 ст.61, ст. 65 ГК). К ним примыкает реорганизация юридического лица с согласияуполномоченных государственных органов.

Государственные и муниципальные предприятия ифинансируемые собственником учреждения прекращают деятельность только враспорядительном (принудительном) порядке. К остальным организационно-правовымформам применимы оба вида оснований.

С точки зрения последствий прекращения юридическихлиц различают реорганизацию, при которой обязанности реорганизуемогоюридического лица в порядке правопреемства переходят к другим лицам, иликвидацию — с прекращением юридического лица без перехода его прав иобязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизация может осуществляться в форме слияния,присоединения, разделения, выделения, преобразования. Слияние юридических лиц — форма реорганизации, при которой два (или более) юридических лица прекращают существование,и возникает одно новое. В случае присоединения одно юридическое лицо(присоединяемое) прекращает существование и вливается со своим активом ипассивом в состав другого (к которому происходит присоединение). При слиянии иприсоединении актив и пассив прекративших существование юридических лицпереходит по передаточному акту к той организации, в рамках которой ониоказались после присоединения или слияния.

В случае разделения одно юридическое лицоразделяется на два (или более) юридических лица, в результате чего разделяемоепрекращает существование и на его месте возникают два (или более) юридическихлица. Выделение является антиподом присоединения: из состава определенногоюридического лица выделяется одно (или более) новое юридическое лицо, при этомпрежнее юридическое лицо сохраняет существование и наряду с ним начинаетфункционировать новое (выделенное). При разделении и выделении актив и пассивранее существовавшего юридического лица разделяются в частях(«пропорциях»), закрепляемых в разделительном балансе между вновьобразованными (реорганизованными) юридическими лицами.

Применительно к преобразованию в п. 5 ст. 58 ГКиспользованы два неравнозначных понятия: «преобразование юридического лицаодного вида в юридическое лицо другого вида» и «изменениеорганизационно-правовой формы». Первое понятие, как следует из § 1настоящей главы, шире и представляется более удачным. При преобразовании всеактивы и пассивы, права и обязанности юридического лица сохраняются в прежнемсостоянии.

Передаточный акт и разделительный баланс, какдокументы о правопреемстве, должны отвечать ряду обязательных требований коформлению и содержанию. В передаточном акте или разделительном балансе должныбыть отражены перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения,раздела имущества.

Весьма редко применяется в российской практикепринудительная реорганизация, осуществляемая по требованию компетентных органоввласти.

Реорганизация юридического лица в формепреобразования считается завершенной с момента государственной регистрациивновь возникшего юридического лица (а преобразованное юридическое лицо — прекратившим существование). Реорганизация в форме слияния — с моментагосударственной регистрации, вновь возникшего юридического лица (ареорганизованные юридические лица считаются прекратившими свою деятельность).Реорганизация в форме разделения — с момента государственной регистрациипоследнего из вновь возникших юридических лиц (а реорганизованное юридическоелицо — прекратившим деятельность). Реорганизация в форме выделения — с моментагосударственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.Реорганизация в форме присоединения — с момента внесения в государственныйреестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенныхюридических лиц.

Если реорганизация влечет за собой прекращениедеятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вноситв государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридическихлиц, по общему правилу, по получении информации от соответствующегорегистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникшихюридических лиц.

Отличительной особенностью ликвидации (помимо еесути) является создание специального образования — ликвидационной комиссии(ликвидатора), которая действует от имени ликвидируемого юридического лица поаналогии с его органами и к которой переходят полномочия по управлению деламиэтого юридического лица (п. 3 ст. 62, п. п. 1, 3, 4 ст. 63 ГК). Ликвидационнаякомиссия действует в течение ограниченного срока времени — с момента ееназначения после принятия решения о ликвидации юридического лица и до внесениязаписи о ликвидации юридического лица в Единый государственный реестрюридических лиц. Правомочия ликвидационной комиссии имеют целевой характер. Онауправляет делами юридического лица (так же, как его органы в обычных условиях),выступает в суде от имени юридического лица (как и его органы в обычныхусловиях), приобретает гражданские права и принимает не все гражданскиеобязанности для юридического лица, а только те, которые непосредственно связаныс процессом ликвидации юридического лица. Финансовые документы подписывает либопредседатель ликвидационной комиссии, если он поименован в решении о назначениикомиссии, либо все члены ликвидационной комиссии.

Ликвидация оформляется путем составленияпромежуточного и итогового ликвидационного баланса. Промежуточныйликвидационный баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемогоюридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также орезультатах их рассмотрения (п. 2 ст. 63 ГК). По аналогии составляетсяокончательный ликвидационный баланс. В нем также указывается судьба оставшегосяпосле удовлетворения требований кредиторов имущества юридического лица.

По общему правилу, оставшееся после удовлетворениятребований кредиторов имущество юридического лица:

1) передается собственнику или лицам, имеющим иныевещные права на это имущество, если учредители имеют право собственности илииное вещное право на имущество ликвидируемого юридического лица (унитарныепредприятия и учреждения; п. 7 ст. 63 ГК);

2) распределяется между учредителями (участниками)юридического лица, имеющими обязательственные права в отношении этогоюридического лица и его имущества (хозяйственные общества и товарищества,кооперативы; п. 7 ст. 63 ГК);

3) направляется в соответствии с учредительнымидокументами юридического лица, в отношении которого его учредители (участники)не имеют имущественных прав, на цели, в интересах которых оно было создано, и(или) на благотворительные цели, или в доход государства (общественные и религиозныеорганизации (объединения), фонды, объединения юридических лиц (п. 3 ст. 119 ГК,п. 1 ст. 20 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ " О некоммерческих организациях")).

Документация и бухгалтерская отчетность ликвидируемогоюридического лица передаются на хранение в государственный архив.

Ликвидация юридического лица считается завершенной,а оно само — прекратившим существование после внесения об этом записи в Единыйгосударственный реестр юридических лиц. Орган, осуществляющий государственнуюрегистрацию, публикует сведения о ликвидации юридического лица в официальномпечатном органе.

Современное гражданское законодательство уделяетбольшое внимание вопросу гарантий прав кредиторов юридического лица при егопрекращении. Они выражаются в следующем:

1) субъект, принявший решение о реорганизацииюридического лица, или ликвидационная комиссия обязаны письменно уведомитькредиторов о том, что юридическое лицо находится в процессе прекращения;

2) ликвидационная комиссия обязана выявитькредиторов;

3) кредитор реорганизуемого юридического лица вправепотребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должника;

4) юридические лица несут ответственность по своимобязательствам всем своим имуществом;

5) предусмотрена субсидиарная ответственность рядаюридических лиц;

6) предусмотрена солидарная ответственность пообязательствам реорганизованного юридического лица вновь возникших лиц, еслиразделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованногоюридического лица;

7) распределение имущества ликвидированногоюридического лица при его недостаточности между кредиторами соответствующейочереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению;

8) документ, оформляющий прекращение юридическоголица, должен содержать, в частности, сведения о заявленных кредиторамитребованиях, о результатах их рассмотрения, правопреемстве (в случае наличиятакового) по всем обязательствам юридического лица в отношении всех егокредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами;

9) кредитор вправе обратиться в суд с иском кликвидационной комиссии в случае отказа последней в удовлетворении еготребований или уклонения от их рассмотрения;

10) предусмотрена возможность удовлетворения требованийкредитора, заявленных после истечения срока, установленного ликвидационнойкомиссией для их представления.

2. Большой спецификой отличаются отношения,связанные с несостоятельностью (банкротством) юридических лиц.

В трудах В.В. Зайцевой, М.И. Кулагина, Г.Ф.Шершеневича и др. содержатся различные характеристики несостоятельности,которые в обобщенном виде можно свести к удостоверенной судом неспособностидолжника исполнять свои обязательства перед кредиторами вследствие недостаткаимущества. Банкротство в законодательстве стран континентальной Европысчитается уголовно-правовой стороной несостоятельности. Такая традицияпрослеживалась и в дореволюционной России, где к тому же для признаниябанкротства первоначально требовалось признание должника несостоятельным вгражданском процессе. В англосаксонской правовой системе банкротство понимаетсякак синоним несостоятельности.

3. Современное отечественное законодательство онесостоятельности (банкротстве) весьма мобильно (за десятилетие приняты 3закона общего характера), хотя еще очень молодо. Оно включает в себя ГК,специальные законы, ряд иных правовых, в том числе ведомственных, актов ипонимает под несостоятельностью (банкротством) признанную арбитражным судомнеспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов поденежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательныхплатежей.

Процедуры банкротства могут быть применены как кюридическим лицам (кроме казенных предприятий, учреждений, политических партийи религиозных организаций), так и к физическим, в том числе индивидуальнымпредпринимателям.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворитьтребования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанностьпо уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или)обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должныбыли быть исполнены (п. 2 ст. 3 Закона). Дело о банкротстве может бытьвозбуждено арбитражным судом, если требования к должнику в совокупностисоставляют не менее 100 тыс. руб. (п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 33 Закона).

4. Правом на обращение в арбитражный суд сзаявлением о признании должника банкротом, по общему правилу, обладают:должник, конкурсный кредитор, федеральные органы исполнительной власти,уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и впроцедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требованияРоссийской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительнойвласти субъектов Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченныепредставлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования поденежным обязательствам соответственно субъектов Федерации и муниципальныхобразований (так называемые уполномоченные органы) (ст. ст. 2, 7, 11, 29, 41Закона), т.е. речь идет о должнике и кредиторах при неисполнении частноправовойи публично-правовой обязанности. В последнем случае от именикредитора-государства выступают уполномоченные органы (ст. ст. 125, 182 ГК).

В ряде случаев Законом установлено не право, аобязанность должника обратиться с соответствующим заявлением в арбитражный суд(ст. 9), подкрепленная мерами имущественной ответственности (ст. 10). Дляобращения в арбитражный суд самого должника установлены дополнительныетребования по основаниям, срокам и процедуре подачи заявления (ст. ст. 9, 37 — 38).

Следует особо отметить три момента:

открытый перечень оснований (ст. 9 Закона);

принятие арбитражным судом решения об отказе впризнании должника банкротом в случае установления фиктивного банкротства, т.е.уголовно наказуемого деяния (ст. 55);

противоречие между п. 2 ст. 9 Закона и п. 3 и п. 6ст. 64 ГК.

5. При рассмотрении дела о банкротстве юридическоголица применяются следующие процедуры (ст. 27 Закона):

1) наблюдение;

2) финансовое оздоровление;

3) внешнее управление;

4) конкурсное производство;

5) мировое соглашение.

Наблюдение применяется в целях обеспечениясохранности имущества должника, анализа финансового состояния должника,составления реестра требований кредиторов и проведения первого собраниякредиторов (ст. 2). Оно вводится с даты принятия арбитражным судом заявлениядолжника к производству или по результатам рассмотрения арбитражным судомобоснованности требований заявителя к должнику (ст. ст. 48, 62).

Введение этой процедуры влечет за собойимущественные и организационные последствия:

приостанавливается исполнение исполнительныхдокументов по имущественным взысканиями;

запрещаются удовлетворение требований учредителя(участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходомиз состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций иливыплата действительной стоимости доли (пая), выплата дивидендов и иных платежейпо эмиссионным ценным бумагам;

запрещается зачет встречного однородного требования,если при этом нарушается установленная п. 4 ст. 134 Закона очередностьудовлетворения требований кредиторов (ст. 63);

назначается временный управляющий (ст. 49);

ограничиваются полномочия органов управления путемполучения письменного согласия временного управляющего на совершение сделок,связанных с изменением имущественного состояния должника более чем на 5%балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения и (или) спринятием на себя обязательств перед третьими лицами (п. 2 ст. 64);

органам управления должника запрещается приниматьрешения о создании и прекращении деятельности юридических лиц и правосубъектныхобразований, изменении структуры должника, выплате дивидендов или распределенииприбыли должника между его учредителями (участниками), о размещении эмиссионныхценных бумаг, за исключением акций (п. 3 ст. 64).

Наблюдение оканчивается с даты введения финансовогооздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должникабанкротом и открытия конкурсного производства или утверждения мировогосоглашения. Эта дата устанавливается соответствующим решением или определениемарбитражного суда на основании решения первого собрания кредиторов (ст. 75Закона). Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела обанкротстве — не более 7 месяцев с даты поступления заявления о признаниидолжника банкротом в арбитражный суд (ст. ст. 51, 62).

Финансовое оздоровление применяется к должнику вцелях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности всоответствии с графиком погашения задолженности.

Эта процедура вводится арбитражным судом наосновании решения собрания кредиторов или без такового, но в обоих случаях — при наличии ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имуществадолжника — унитарного предприятия, третьих лиц.

К ходатайству обязательно прилагается графикпогашения задолженности; при обращении учредителей или собственника — такжеплан финансового оздоровления, возможно предоставление обеспечения исполнения должникомобязательств; при обращении третьих лиц обязательны согласование с должником ипредложение обеспечения исполнения должником обязательств.

При введении финансового оздоровления по инициативесуда обязательно предоставление обеспечения исполнения обязательств должника вобъеме, превышающем эти обязательства не менее чем на 20%.

Исполнение должником обязательств не может бытьобеспечено удержанием, задатком или неустойкой, а предмет обеспечения не можетпредставлять собой имущество и имущественные права, принадлежащие должнику направе собственности или праве хозяйственного ведения (т.е. должен не совпадатьс имуществом должника и предоставляться реально третьим лицом).

При наличии противоречащих друг другу ходатайства ирешения первого собрания кредиторов (п. 3 ст. 75 Закона) в качестве обеспеченияисполнения обязательств должника предоставляется банковская гарантия (п. 3 ст.75).

При обращении к собранию кредиторов с ходатайствомнескольких лиц, в том числе учредителей (участников) должника, между нимизаключается соглашение об обеспечении исполнения должником обязательств каждымиз них и об их солидарной ответственности (п. 2 ст. 78).

Финансовое оздоровление вводится на срок не болеечем 2 года (п. 6 ст. 80) и влечет за собой имущественные и организационныепоследствия (ст. 81):

отменяются ранее принятые меры по обеспечениютребований кредиторов; приостанавливается исполнение исполнительных документовпо имущественным взысканиям (за исключением исполнения исполнительныхдокументов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введенияфинансового оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате,выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества изчужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни илиздоровью, и возмещении морального вреда; т.е. речь идет о социальныхприоритетах);

запрещаются удовлетворение требований учредителя(участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходомиз состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций иливыплата действительной стоимости доли (пая); выплата дивидендов и иных платежейпо эмиссионным ценным бумагам;

прекращается начисление неустоек (штрафов, пени),процентов и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнениеденежных обязательств и обязательных платежей, возникших до введенияфинансового оздоровления;

применяется предусмотренный федеральным закономстрого формализованный порядок предъявления требований кредиторов, наложенияарестов на имущество должника и введения иных ограничений должника в частираспоряжения принадлежащим ему имуществом, проведения зачета, расчетов пообязательствам должника.

На сумму требований кредиторов, подлежащихудовлетворению в соответствии с графиком погашения задолженности, начисляютсяпроценты в порядке и в размере, предусмотренных п. 2 ст. 95 Закона (очевидно, вразмере ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату введенияфинансового оздоровления), с даты вынесения определения о введении финансовогооздоровления и до даты погашения требований кредитора или до даты принятиярешения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Утверждается административный управляющий (ст. 45) иограничиваются полномочия органов управления.

Ограничение осуществляется путем получения согласия:

кредиторов (комитета кредиторов) на совершениесделок, связанных с изменением имущественного состояния должника более чем на5% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату,предшествующую дате заключения сделки, и (или) с принятием на себя обязательствперед третьими лицами или любых сделок, влекущих за собой возникновение новыхобязательств должника, если размер денежных обязательств должника, возникшихпосле введения финансового оздоровления, составляет более 20% суммы требованийкредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 3 ст. 82);

собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица(лиц), предоставившего обеспечение на принятие решения о его реорганизации (п.3 ст. 82);

административного управляющего на совершение сделок,которые связаны с любым изменением имущественной базы должника кроме реализацииготовой продукции в процессе обычной хозяйственной деятельности; влекут засобой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммытребований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на датувведения финансового оздоровления; влекут за собой перемену лиц вобязательствах, получение займов (кредитов) (п. 4 ст. 82).

Нарушение изложенных норм может повлечь признаниесделок недействительными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве,т.е. речь идет об оспоримых сделках. Статьи 173 и 174 ГК о так называемыхвнеуставных сделках и сделках с превышением полномочий неприменимы, так кактребуют доказательств того, что контрагент знал или заведомо должен был знать онезаконности или ограничениях. Возможно, следует ссылаться на ст. 168 ГК — установление законом оспоримости сделки, не соответствующей требованиям законаили иных правовых актов.

Финансовое оздоровление оканчивается:

при истечении срока путем принятия арбитражным судомопределений о прекращении производства по делу или о введении внешнегоуправления либо решения о признании должника банкротом и об открытииконкурсного производства (ст. ст. 88, 92 Закона);

досрочно — по инициативе собрания кредиторов илиарбитражного суда путем принятия этим судом определения о введении внешнегоуправления или определения о введении процедуры банкротства, о которойходатайствовало первое собрание кредиторов, или решения о признании должникабанкротом и об открытии конкурсного производства (ст. 87).

Внешнее управление применяется к должнику в целяхвосстановления его платежеспособности. Оно вводится на основании решениясобрания кредиторов либо на стадии любой процедуры банкротства (точнее — отмирового соглашения можно вернуться к внешнему управлению), на срок не болеечем 18 месяцев с возможностью его продления не более чем на 6 месяцев.

Введение этой процедуры также влечет за собойследующие имущественные и организационные последствия:

полномочия органов управления должника исобственника имущества должника — унитарного предприятия передаются внешнемууправляющему;

отменяются ранее принятые меры по обеспечениютребований кредиторов. Возможность наложения ограничений должника пораспоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе ареста имущества)ограничивается рамками процесса о банкротстве. Вводится мораторий наудовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательнымплатежам, сроки, исполнения которых наступили до введения внешнего управления,а также требований кредиторов о возмещении убытков, вызванных отказом внешнегоуправляющего от исполнения договоров должника. Исключения составляют требованияо взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений поавторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью,морального вреда (ст. 95 Закона).

Примечательно сохранение за органами управлениядолжника (п. 2 ст. 94) права принимать решения организационного плана(например, об определении порядка ведения общего собрания акционеров) инаправленные на восстановление платежеспособности должника путем увеличения егоимущественной массы (например, об увеличении уставного капитала АО путемразмещения дополнительных обыкновенных акций). Несколько особняком стоит ихправо принять решение об обращении с ходатайством, о продаже предприятиядолжника.

Увеличение уставного капитала должника за счетвзносов участников и третьих лиц, размещение дополнительных обыкновенных акцийдолжника и продажа предприятия должника также особо выделены среди мер повосстановлению платежеспособности должника (ст. ст. 109, 110, 114 Закона).Применительно к выпуску акций требует внимания и такая мера, как замещениеактивов должника (ст. ст. 109, 115).

Поскольку нормы, регулирующие осуществление этих мерпо восстановлению платежеспособности должника, содержатся в главах Закона,посвященных различным процедурам, вернемся к их освещению после тезисногорассмотрения оставшихся процедур.

Внешнее управление оканчивается путем принятияарбитражным судом определений о прекращении производства по делу, в том числепри утверждении мирового соглашения, или решения о признании должника банкротоми об открытии конкурсного производства (ст. ст. 116, 119, 120). За исключениемпоследнего случая полномочия органов управления должника и собственникаимущества должника — унитарного предприятия восстанавливаются и избирается(назначается) новый руководитель должника (ст. 123).

Конкурсное производство — процедура банкротства,применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерногоудовлетворения требований кредиторов.

Оно вводится (открывается) с принятием арбитражнымсудом решения о признании должника банкротом, сроком на 1 год с возможностьюпродления по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на 6 месяцев(ст. 124).

Последствия, хотя генетически и связаны спредыдущими, но преследуют другие цели. Во-первых, прекращаются полномочияорганов управления должника и собственника имущества должника — унитарногопредприятия за исключением полномочий органов управления должника,уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения озаключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условияхпредоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами дляисполнения обязательств должника. Эти полномочия передаются конкурсномууправляющему. Во-вторых, прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней),процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника.Прекращается также режим конфиденциальности (или коммерческой тайны) вотношении сведений о финансовом состоянии должника.

Срок исполнения возникших до открытия конкурсногопроизводства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должникасчитается наступившим. Все требования могут быть предъявлены только в ходеконкурсного производства (за исключением требований о признании правасобственности, взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужогонезаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и оприменении последствий их недействительности, а также текущих обязательств,необходимых для осуществления деятельности должника и связанных с процессом обанкротстве, согласно п. 1 ст. 134 Закона). Как видим, социальный аспектуступает место необходимости фиксации имущественного состояния должника.

С этим связаны следующие последствия. Формируетсяконкурсная масса. Снимаются ранее наложенные ограничения должника пораспоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе арест имущества) и недопускается введение новых. Вводится ограничительный, целевой порядоксовершения сделок по отчуждению имущества должника — для формированияконкурсной массы и расчетов с кредиторами. Исполнение обязательств должникадопускается в случаях и порядке, установленных для конкурсного производства(что означает, главным образом, введение очередности удовлетворения требованийкредиторов и возможность их частичного удовлетворения или погашения безудовлетворения).

Оканчивается эта процедура вынесением определенийарбитражного суда о прекращении производства по делу в случае удовлетворениявсех требований кредиторов либо в случае утверждения мирового соглашения, или опереходе к внешнему управлению, если в отношении должника не вводилисьфинансовое оздоровление и (или) внешнее управление, или о завершенииконкурсного производства, что является основанием для внесения в Единыйгосударственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника.

Мировое соглашение применяется на любой стадиирассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу обанкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.

Оно заключается должником, его конкурснымикредиторами и уполномоченными органами и утверждается арбитражным судом.Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себяправа и обязанности, предусмотренные этим соглашением.

Утверждение соглашения арбитражным судом возможнотолько после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второйочереди (п. 1 ст. 158) при соблюдении формы и порядка заключения мировогосоглашения, соответствии его условий законодательству и иным нормативнымправовым актам, отсутствии нарушения прав третьих лиц и иных оснований ничтожностисделок (п. 2 ст. 160).

Утверждение мирового соглашения арбитражным судом входе процедур банкротства является основанием для прекращения производства поделу о банкротстве (п. 1 ст. 159).

В Законе освещены особенности заключения мировогосоглашения в ходе различных процедур банкротства (ст. ст. 151 — 154) ипоследствия утверждения этого соглашения (ст. 159).

Возможны отмена определения об утверждении мировогосоглашения и его расторжение (ст. ст. 162 — 163 и ст. ст. 164 — 166). В связи сотсутствием в Законе существовавшей ранее процедуры признания мировогосоглашения недействительным снимаются материально-правовые споры, а понятие иправовое регулирование мирового соглашения относятся в полной мере кпроцессуальному праву.

Итак, к юридическому лицу — должнику могут бытьприменены четыре основные группы мер:

1) предварительные процедуры (досудебная санация,согласно ст. ст. 2, 31 Закона, наблюдение);

2) восстановительные (финансовое оздоровление,внешнее управление);

3) ликвидационные (конкурсное производство);

4) мировое соглашение.

6. В Законе «О несостоятельности(банкротстве)» явно прослеживается цель восстановления статусаполноценного субъекта гражданского оборота и только при ее недостижениипроисходит ликвидация должника вследствие его несостоятельности.

Досудебная санация — мера по восстановлениюплатежеспособности должника, принимаемая собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторамидолжника и иными лицами в целях предупреждения банкротства.

Кроме того, на любой стадии производства по делу о банкротстве,возможно, его прекращение в связи с удовлетворением требований кредиторов.

В Закон включены признанные мировым сообществом идоказавшие свою эффективность меры по восстановлению платежеспособностидолжника. Остановимся на некоторых из них.

Во время процедур банкротства разрешена (сопределенными ограничениями) эмиссия акций.

В течение 10 дней с даты вынесения определения овведении наблюдения руководитель должника обязан обратиться к учредителям(участникам) должника с предложением провести общее собрание учредителей(участников) должника, к собственнику имущества должника — унитарногопредприятия для рассмотрения вопросов об обращении к первому собраниюкредиторов должника с предложением о введении в отношении должника финансовогооздоровления, проведении дополнительной эмиссии акций и иных предусмотренныхЗаконом вопросов (п. 4 ст. 64).

Должник вправе увеличить свой уставный капитал путемразмещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счетдополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке,установленном Законом и учредительными документами должника. В этом случаегосударственная регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных обыкновенныхакций и изменений учредительных документов должника должна быть осуществлена додаты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве (п. 5 ст. 64).

При введении внешнего управления органы управлениядолжника сохраняют право принимать решения, необходимые для размещениядополнительных обыкновенных акций должника (п. 2 ст. 94).

Увеличение уставного капитала путем размещениядополнительных обыкновенных акций может быть включено в план внешнегоуправления исключительно по ходатайству органа управления должника, принявшегорешения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, по п. 2ст. 94 Закона.

В случае получения ходатайства органа управлениядолжника о включении в план внешнего управления увеличения уставного капиталадолжника — акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенныхакций должника внешний управляющий обязан провести собрание кредиторов длярассмотрения полученного ходатайства (ч. ч. 2, 3 п. 1 ст. 114 Закона).

Размещение дополнительных обыкновенных акцийдолжника может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещениядополнительных обыкновенных акций должника не может превышать 3 месяца.Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительныхобыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее, чем за месяцдо даты окончания внешнего управления.

Акционеры должника имеют преимущественное право наприобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника в порядке,предусмотренном Законом. Срок, предоставляемый акционерам для осуществленияэтого права, не может быть более 45 дней с даты начала размещения акций.

Проспектом эмиссии (решением о выпуске)дополнительных обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплатаакций только денежными средствами (п. п. 2, 3, 4 ст. 114).

С эмиссией акций связана и другая меравосстановления платежеспособности — замещение его активов (ст. ст. 109, 115,141), которое может быть осуществлено в процессе внешнего управления иконкурсного производства на основании решения собрания кредиторов при условии,что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательствакоторых обеспечены залогом имущества должника.

Замещение активов должника проводится путем созданияна базе имущества должника одного или нескольких ОАО. В случае создания одногоОАО в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественныеправа, входящие в состав предприятия и предназначенные для предпринимательскойдеятельности.

Планом внешнего управления может быть предусмотреносоздание нескольких ОАО с оплатой их уставных капиталов имуществом должника,предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности, т.е. заранеепредусматривается специализация деятельности новых ОАО. Состав имуществадолжника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых ОАО, определяетсяпланом внешнего управления, а величина этих капиталов — на основании рыночнойстоимости вносимого имущества. Последняя определяется на основании отчетанезависимого оценщика с учетом предложений органа управления должника,уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение озаключении соответствующих сделок должника. Расплывчатая формулировка п. 3 ст.115 Закона оставляет открытым вопрос о том, о каких сделках идет речь? О тех,которые учитываются при определении рыночной стоимости имущества, или опередаче имущества при реорганизации АО?

При замещении активов должника все трудовыедоговоры, действующие на дату принятия решения о замещении, сохраняют силу, приэтом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому ОАО.

Документ, подтверждающий наличие лицензии наосуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению насоздаваемое ОАО.

Акции созданных на базе имущества должника ОАОвключаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгахили на организованном рынке ценных бумаг (последнее должно быть предусмотреноспециально планом внешнего управления). Продажа этих акций должна обеспечитьнакопление денежных средств для погашения требований всех кредиторов (ст. 115).

7. Из акционерного права и законодательства о рынкеценных бумаг новый Закон «О несостоятельности (банкротстве)» такжевоспринял тенденции развития корпоративного управления и принципы учета ираскрытия информации.

Арбитражный управляющий или реестродержатель — профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность поведению реестра владельцев ценных бумаг, — ведут реестр требований кредиторов.Помимо этого к реестродержателю предъявляется дополнительное требование — наличие у него договора страхования ответственности на случай причиненияубытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. Услуги оказываются навозмездной основе (ст. 16).

Принципы ведения реестра и предоставления информациииз него близки к тем, что действуют применительно к владельцам именных ценныхбумаг (п. 9 ст. 16).

Публичность информации находит также отражение впубликации основных сведений о движении дела о банкротстве и демократизацииуправления имуществом должника (ст. ст. 28, 54 и др. Закона).

В последнем процессе в первую очередь задействованысобрание, комитет кредиторов (ст. ст. 12, 17, 80, 101, 105, 130, 143, 150 идр.), арбитражные управляющие (временный — ст. 65, административный — ст. 83,внешний — ст. 96, конкурсный — ст. 127).

Требования к арбитражным управляющим связаны сналичием гражданства РФ, общей правосубъектностью, образовательным цензом(высшее образование, сдача теоретического экзамена по программе подготовкиарбитражных управляющих), квалификацией (стаж руководящей работы, стажировка вкачестве помощника арбитражного управляющего), специальным статусом(регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, членство всаморегулируемой организации), деловой репутацией (отсутствие судимости за рядуголовных преступлений, дисквалификации и т.п.), имущественным обеспечениемдеятельности (в отношении их не введена процедура банкротства, отсутствуютдолги, связанные с их профессиональной деятельностью, есть форма финансовогообеспечения их ответственности — договор страхования ответственности),отсутствием организационно-имущественной зависимости между ними и должником,кредиторами (они не являются по отношению к должнику, кредиторамзаинтересованными лицами) (ст. 20 Закона).

Абсолютной новеллой является введение саморегулируемыхорганизаций арбитражных управляющих — некоммерческих организаций соспециальными целями, членами, имущественным обеспечением, органами управления(ст. ст. 21 — 22). Сам термин, обязанность разработки и установленияобязательных для их членов правил профессиональной деятельности и другие нормысвидетельствуют о генетической связи этих новых субъектов с саморегулируемымиорганизациями на рынке ценных бумаг, кодексами корпоративного управления, одемократизации и одновременно специализации арбитражного управления накачественно новом уровне (цеха, гильдии, коллегии, саморегулирующиесяорганизации).

Что касается арбитражного управляющего, то онперсонифицирует функции внешнего контроля (в первую очередь, со стороныкредиторов и государства, интересы которого он одновременно представляет),посредничества (между кредиторами и должником) и управления в процедурахбанкротства. Введение его фигуры означает реализацию принципов гражданскогоправа в производстве о несостоятельности юридических лиц, реализует такую характеристикуметода гражданско-правового регулирования отношений, как равенство сторон,поскольку арбитражный управляющий не связан в административном отношении ни сдолжником, ни с кредиторами.

Арбитражный управляющий действует от имениюридического лица, к которому применяются процедуры банкротства, по аналогии сего органами и к нему переходят полномочия по управлению делами этогоюридического лица. Как и ликвидационная комиссия (ликвидатор), он обладаетограниченным сроком действия (существования) и ограниченной, целевойправосубъектностью; управляет делами юридического лица (как и его органы вобычных условиях), выступает в суде от имени юридического лица (так же, как егоорганы в обычных условиях), приобретает не все гражданские права и принимает невсе гражданские обязанности для юридического лица (п. 1 ст. 53 ГК), а толькоте, которые непосредственно связаны с процедурой банкротства.

В то же время это самостоятельный субъект права, вовсяком случае — гражданского процессуального. Например, согласно ч. 3 п. 4 ст.159 Закона, с даты назначения (избрания) руководителя должника послеутверждения арбитражным судом мирового соглашения должник являетсяпроцессуальным правопреемником по отношению к искам, заявленным ранееарбитражным управляющим. Гражданско-правовой статус арбитражного управляющего,несмотря на то, что последний обладает специальными правами, обязанностями,несет самостоятельную ответственность, недостаточно разработан взаконодательстве и доктрине.

8. Общее значение норм о несостоятельности (банкротстве)юридических лиц заключается в:

1) предоставлении возможности добросовестнымпредпринимателям реорганизовать свои дела и восстановить статус полноценныхсубъектов торгового оборота;

2) предоставлении кредиторам определенных гарантий,в том числе ответственности должника за свои действия, справедливогораспределения между кредиторами возможных потерь;

3) исключении из гражданского оборотанеплатежеспособных субъектов и оздоровлении рынка.


ЛИТЕРАТУРА

1.        БратусьС.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950.

2.        ГрешниковИ.П. Субъекты права: юридическое лицо в праве и законодательстве. СПб., 2002.

3.        ГрибановВ.П. Юридические лица. М., 1961.

4.        ДозорцевВ.А. Состояние и проблемы совершенствования законодательства о некоммерческихорганизациях // Журнал российского права. 1998. N 10 — 11.

5.        ДoлинcкaяВ.В. Акционерное право. М., 1997.

6.        КулагинМ.И. Предпринимательское право: опыт Запада. М., 1992.

7.        МозолинВ.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966.

8.        ТарасовИ.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

еще рефераты
Еще работы по государству и праву