Реферат: Лицензирование предпринимательской деятельности
Содержание
Введение
Глава 1 Основные понятия,принципы и этапы развития института лицензирования предпринимательскойдеятельности
1.1 Развитие институталицензирования
1.2 Юридическая природа,сущность и основные принципы лицензирования
Глава 2 Процедура лицензированияпредпринимательской деятельности
Глава 3 Ответственностьза осуществление деятельности без лицензии либо с нарушением лицензионныхтребований и условий
Заключение
Список использованнойлитературы
Введение
Формирование в России рыночной экономики вызываетнеобходимость постоянного совершенствования и поиска новых правовых средствгосударственного регулирования предпринимательской деятельности. При этомвоздействие на субъектов предпринимательской деятельности реализуется в формеобязательных требований, которые предъявляются к ним на разных стадияхосуществления определенных видов предпринимательской деятельности. В ряду такихтребований установлено и требование, состоящее в необходимости полученияпредпринимательской лицензии. Причем регламентация этого требования, как науровне законодательных актов, так и принимаемыми в соответствии с нимиподзаконных нормативных актов, позволяет утверждать, что сложился правовойинститут лицензирования предпринимательской деятельности .
Рассмотрение проблем лицензированияпредпринимательской деятельности является достаточно актуальным, посколькузначительное число видов предпринимательской деятельности подлежитлицензированию. Также в современных условиях развития предпринимательства вРоссии актуальной является проблема контроля государства в лице различныхорганов за деятельностью хозяйствующих субъектов. Этот контроль преследуетдвоякую цель. Во-первых, с помощью контроля происходит упорядочение создания идеятельности предпринимателей. Так, с помощью контроля, избегается создание«фирм-однодневок», не способных отвечать по своим обязательствам, темсамым государство охраняет права и свободы своих граждан. Во-вторых,государство стремится извлечь доход для себя и защитить свои права, монополиина наиболее приоритетные виды деятельности.
Объектом исследования является лицензируемаяпредпринимательская деятельность.
Предметом исследования стали нормативно-правовыеакты, регламентирующие общие и специальные вопросы лицензирования отдельныхвидов предпринимательской деятельности, исследования ведущих ученых-юристов вобласти предпринимательского права, административного и гражданского права, атакже теории государства и права.
Цель исследования состоит в том, чтобы на основетеории предпринимательского, административного и гражданского права провестикомплексное исследование проблем регулирования лицензированияпредпринимательской деятельности.
Теоретической основой исследования являютсянаучные труды отечественных правоведов как в области общей теории права, так иотраслевых юридических наук. Среди них следует выделить работы Анохина В.С.,Ваниева А.Г., Гандилова Т.М., Дойникова И.В., Ершовой И.В., Евдокимовой В.Н.,Шестакова А.В.
Глава1 Основные понятия, принципы и этапы развития института лицензирования предпринимательскойдеятельности
1.1 Развитиеинститута лицензирования
Правовой институт лицензированияпредпринимательской деятельности является относительно новым в российскомзаконодательстве. Его формирование произошло в начале 90-х годов ХХ века. Онобыло связано с переходом России к рыночной экономике и становлением российскойгосударственности. Именно в этот период назрела необходимость особого видагосударственного надзора за деятельностью предпринимателей, занимающихсяразличными видами деятельности.
В современных условиях развитияпредпринимательства в России актуальной является проблема надзора государства влице различных органов за деятельностью хозяйствующих субъектов. Этот надзорпреследует двоякую цель.
Во-первых, с помощью надзора происходит упорядочениесоздания и деятельности предпринимателей. Так, с помощью надзора, избегаетсясоздание «фирм-однодневок», не способных отвечать по своим обязательствам, темсамым государство охраняет права и свободы своих граждан.
Во-вторых, государство стремится извлечь доходдля себя и защитить свои права, монополии на наиболее приоритетные видыдеятельности.
Именно лицензирование, являясь одним из видовнадзора, представляет собой особый вид государственной деятельности,направленной на обеспечение прав, законных интересов, нравственности и здоровьяграждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства.[1]Из данного определения становится ясно, что лицензирование как видгосударственного надзора защищает как публичные, так и частные интересы.
Наибольшие темпы развития институталицензирования наблюдались в период 1995—1998 гг., когда получилараспространение практика регулирования лицензионных отношений постановлениямифедерального Правительства и, в значительно меньшем объеме, указами ПрезидентаРоссии. Важную роль в развитии института лицензирования сыграло принятие в 1994и 1996 году двух частей Гражданского Кодекса РФ. С принятием ГосударственнойДумой 21 октября 1994 г. части первой ГК РФ проблема адекватного соотношениялицензионного регулирования в федеральных законах и подзаконных актах сталаодной из наиболее актуальных. Практически все виды коммерческой, а такжеотдельные виды некоммерческой деятельности в это время подлежалилицензированию. Однако легитимная предпринимательская деятельность сдерживаласьввиду явно недостаточного развития правового поля. Правовая регламентацияинститута лицензирования осуществлялась в этот период федеральными законами,законами РФ, РСФСР, СССР, а также многочисленными подзаконными актами. Ихприменение при отсутствии базового федерального закона о лицензированиипорождало многочисленные коллизии, содействовало противоправной деятельностилицензиатов и должностных лиц лицензирующих органов.
Принятый в 1998 году Федеральный Закон «Олицензировании отдельных видов деятельности» стал тем нормативным правовымактом, который подвел своеобразный промежуточный итог в становлении лицензированиякак правового института. Благодаря его принятию были созданы предпосылкизаконодательного обеспечения конституционных гарантий граждан в сфереэкономической деятельности.[2] Но этот закон, несмотряна всю его прогрессивность, просуществовал недолго, ибо, как представляется,содержал излишнее количество лицензируемых видов деятельности. В этой связи в2001 году назрела необходимость в сокращении их количества. Это сокращение ипроизошло при принятии Федерального Закона от 8 августа 2001 года «Олицензировании отдельных видов деятельности».
Понятие « лицензирование », обозначающееразновидность разрешительной политики государства, относительно недавно введенов обиход отечественной административно-правовой науки и наукипредпринимательского права. В деятельности исполнительно-распорядительныхорганов императорской (царской) России методы лицензирования применялись впериод так называемой континентальной блокады (1811—1812 гг.). В этот периодбыла ограничена внешнеторговая деятельность Англии из-за ее острого конфликта сФранцией. Россия выдавала лицензии для торговли с Англией, именуемые «льготнымиписьмами» (Freibriefe).
Однако участие Российской империи вконтинентальной блокаде, выразившееся во введении кратковременноголицензирования в сфере внешнеторговой деятельности России, существенно ущемлялоинтересы отечественных товаропроизводителей. И, как представляется, эта мера вбольшей степени носила политический характер, чем экономико-правовой.
Применение методов лицензирования в условияхсоветской правовой системы было весьма ограниченным. В сфереэкспортно-импортной деятельности выдача лицензий Министерством внешней торговлиСоюза ССР и последующее заключение договоров государственными торговыми организациямипредставляли собой одну из форм реализации монополии внешней торговли. Вкачестве второй разновидности лицензирования, предусмотренной советскойправовой системой, можно было рассматривать выдачу разрешения на использованиеизобретения или иного технического достижения, предоставляемого на основаниилицензионного договора. В области права интеллектуальной собственностисуществовал и существует лицензионный договор, который, на мой взгляд, не имеетничего общего с лицензированием как формой государственного надзора.[3]
Развитие института лицензирования на рубеже 1991- 1992 гг. обусловлено сменой экономических и правовых формаций; государство вэтих условиях было заинтересовано в интенсификации частноправовой деятельности,однако ее осуществление вне государственной регламентации не представлялосьвозможным. Назрела необходимость введения методов действенного обеспечениязащиты прав граждан и экономической безопасности России. Одним из таких методови стало лицензирование.
Практика лицензирования получила особое развитиев 1994 г. в связи с принятием Правительством РФ базисного постановления,регламентирующего осуществление органами исполнительной власти выдачу,приостановление и аннулирование лицензий: только за период 1994 — 1998 гг.(вплоть до принятия ФЗ от 25 сентября 1998 г. «О лицензировании отдельных видовдеятельности») органы исполнительной власти осуществляли лицензирование свыше900 видов коммерческой и даже (в редких случаях) некоммерческой деятельности.
Современный этап развития лицензированияхарактеризуется сокращением числа лицензируемых видов деятельности. Этосвязано, прежде всего, с тем, что избыток лицензируемых видов деятельностипорождает т.н. «административные барьеры», избыток которых мешает развитиюгосударства с рыночной экономикой.
К сожалению, правовые аспекты институталицензирования освещены в литературе в недостаточной мере и достаточноповерхностно. Тем не менее, лицензирование как относительно новое и достаточно сложноесоциально-правовое явление представляется достаточно интересным для изучения,особенно в настоящее время — в эпоху развития рыночной экономики и становленияотносительно новой российской государственности.
1.2 Юридическаяприрода, сущность и основные принципы лицензирования
Несмотря на обширную нормативную базу, правовойаспект института лицензирования исследован недостаточно полно. Дискуссионнымявляется вопрос о сущности и юридической природе этого института.
По мнению Ж.А. Ионовой, лицензирование являетсяформой легитимации предпринимательства.[4] Эта точка зрениянаиболее часто встречается в литературе. Пожалуй, с ней можно согласиться, нолишь отчасти. Точнее было бы сказать, что лицензирование является формойлегализации отдельных видов предпринимательской деятельности.
О. Олейник считает, что «лицензирование – этоправовой режим начала и осуществления отдельных, признанных законодательством,видов предпринимательской деятельности, предполагающий:
— государственное подтверждение и определениепределов права на ведение хозяйственной деятельности;
— государственный контроль за осуществлениемдеятельности;
— возможность прекращения деятельности по особымоснованиям органами государства».[5]
В данном определении речь идет о праве, котороепоявляется у юридического лица при лицензировании, однако не раскрываетсясодержание этого права.
А.И. Цихоцкая считает, что реальным содержаниемлицензирования является организационно-корректирующее воздействие государствана управляемый объект и что лицензирование — это одна из функцийгосударственного управления, то есть один из наиболее общих и типичных способоввоздействия государства на хозяйствующих субъектов.[6]Но и данное определение не раскрывает правового содержания лицензирования.
В целом эти точки зрения позволяют выделитьнесколько аспектов такого явления, как лицензирование.
Во-первых, лицензирование, как специфический виддеятельности компетентных органов, представляет собой комплекс мероприятий попредоставлению, отзыву, приостановлению действия лицензий и т.п., проводимыхорганами государства в рамках их компетенции. Наиболее близкое определениеприсутствует в действующем законодательстве.
Во-вторых, лицензирование, как правовой институт,представляет систему правовых норм, регулирующих отношения в областипредоставления, отзыва, аннулирования, приостановления действия лицензий,надзора за выполнением субъектами лицензионных отношений правил лицензирования,привлечения к ответственности нарушителей этих правил. Сюда же можно включитьособенности лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности.
В-третьих, лицензирование, как процедура, естьобязательное условие возникновения специальной правоспособности,дееспособности, деликтоспособности лицензиата в области осуществлениялицензируемого вида деятельности.
В-четвертых, лицензирование, как формагосударственного управления, инструмент государственной политики,рассматривается как определенный рычаг воздействия на деятельность предпринимателейпри осуществлении им отдельных видов деятельности.
Закон о лицензировании (ст. 2) дает следующеелегитимное определение: «Лицензирование – это мероприятия, связанные спредоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличиелицензий, приостановлением и возобновлением действия лицензий, аннулированиемлицензий и контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами приосуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионныхтребований и условий».
Здесь, как представляется, сделан«бюрократический» уклон на то, что лицензирование является комплексом действийорганов государства. Хотя, в большей степени, лицензирование представляет собойодин из наиболее распространенных способов обеспечения общегосударственныхинтересов в сфере частноправовой деятельности. Как уже говорилось выше, вусловиях советской правовой системы он применялся редко ввиду очевидногопримата публично-правовых институтов над интересами субъектовпредпринимательской деятельности. Воздействие государства в это время моглобыть обеспечено ужесточением надзора в сфере частноправовой деятельности.Становление же рыночной экономики вызвало к жизни этот метод государственногоуправления.
Лицензирование является особым методомрегламентации общественных отношений: взаимоотношения лицензиата слицензирующими органами, государственными надзорными и контрольными органамиоснованы на властном подчинении одной стороны другой, — именно данноеобстоятельство согласно пункту 3 статье 2 ГК РФ, практически исключаетприменение в этой сфере гражданского законодательства.
Хотя ГК РФ в статье 49 отмечает, что юридическиелица вправе заниматься любой деятельностью, которая разрешена законом изафиксирована в уставе, но есть виды деятельности, для занятия которыминеобходимо получить специальное разрешение — лицензию. Это правилораспространяется на все юридические лица и индивидуальных предпринимателей.
Из смысла статьи 49 ГК РФ можно сделать вывод,что лицензией является специальное разрешение, на основании которогоюридическое лицо имеет право заниматься видами деятельности, перечень которыхустанавливается законом.
Видимо, статья 49 ГК РФ нуждается вкорректировке.
Во-первых, к юридическим лицам нужно добавить ииндивидуальных предпринимателей.
Во-вторых, вместо слов «устанавливается законом»нужно использовать «устанавливаются федеральными законами», т.к. действиеЗакона о лицензировании распространяется не на все лицензируемые видыдеятельности, следовательно, единого закона в этой области просто нет.[7]
Гораздо более удачно сформулировано определениелицензии в Законе о лицензировании. В соответствии со статье 2 Закона лицензия- специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности приобязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданноелицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.Лицензионные требования и условия устанавливаются положениями о лицензированииконкретных видов деятельности. В то же время в статье 3 Закона о лицензированиизафиксированы принципы осуществления лицензирования. Это:
— обеспечение единства экономическогопространства на территории РФ. Этот принцип выражается в том, что, во-первых,почти все лицензируемые виды деятельности регламентируются федеральными актами;во-вторых, при наличии договора между субъектами РФ лицензия, выданная натерритории одного субъекта РФ, может действовать и на территории другогосубъекта; в-третьих, размер лицензионного сбора одинаковый на всей территорииРФ, и т.д.;
— установление единого перечня лицензируемыхвидов деятельности. Этот перечень установлен Постановлением Правительства РФ от11 февраля 2002 г. № 135 «О лицензировании отдельных видов деятельности»;
— установление единого порядка лицензирования натерритории Российской Федерации. Этот порядок установлен федеральными актами;
— установление лицензионных требований и условийположениями о лицензировании конкретных видов деятельности. В развитиеположений Закона и Постановления о лицензировании Правительство РФ принялоположения о лицензировании конкретных видов деятельности.[8]Ранее эти положения утверждались федеральными министерствами, их структурнымиподразделениями, органами власти субъектов РФ;
— гласность и открытость лицензирования. Этотпринцип выражается в том, что все законы и иные нормативно-правовые акты,касающиеся лицензирования, подлежат официальному опубликованию (ч. 3 ст. 15Конституции РФ);
— соблюдение законности при осуществлениилицензирования. Этот принцип также закреплён в Конституции РФ (ч.2 ст.15) ивыражается в обязанности каждого соблюдать предписания законов, иныхнормативно-правовых актов.
Глава 2 Процедуралицензирования предпринимательской деятельности
Индивидуальные предприниматели – самаяраспространенная разновидность субъектов лицензионных отношений. Все видылицензируемой деятельности, осуществляемой физическими лицами, относятся кпредпринимательской деятельности. Индивидуальные предприниматели действуют безобразования юридического лица, их гражданская правоспособность совпадает с правоспособностьююридических лиц – коммерческих организаций; таким образом, основная цельдеятельности индивидуальных предпринимателей, наделенных правомочиямилицензиата, заключена в извлечении прибыли.
В юридической литературе лицензированиерассматривают наряду с государственной регистрацией формой легитимациипредпринимательства.[9] Поэтому, решивзаняться видами деятельности, осуществление которых требует специальногоразрешения, выдаваемого уполномоченными органами государственной власти,индивидуальный предприниматель должен в установленном законом порядке получитьлицензию. Возникающие при этом правовые отношения между лицензирующими органамии предпринимателями являются правоотношениями «по вертикали», т.к. складываютсяв порядке государственного регулирования экономики при осуществлении особоговида публичной деятельности — лицензионной. При этом сам предприниматель беретна себя обязательства вести такую деятельность, соблюдая особенности,специальные установленные правила ее осуществления, а государство предоставляетему право вести эту деятельность.
Лицензирование представляет собой одно из средствгосударственного регулирования рынка – единую систему оценки условий,содержания и результатов предпринимательской деятельности.[10]
Правовая база лицензирования весьма обширна. Особуюроль в ней играют законы, и прежде всего новый Федеральный закон от 8 августа2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее — ЗаконN 128-ФЗ), который вступил в силу по истечении шести месяцев со дняофициального опубликования. С этого момента утрачивают силу Федеральный закон саналогичным названием от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ с изменениями идополнениями, внесенными в него в 1998 — 2000 гг., и другие законы. Согласностатье 18 Закона N 128-ФЗ федеральные законы и иные нормативные правовые акты,регулирующие порядок лицензирования отдельных видов деятельности,предусмотренных пункте 2 статьи 1 данного Закона, действуют в части, непротиворечащей ему, и подлежат приведению в соответствие с ним.
Значение этого акта в том, что в нем закрепленединый перечень лицензируемых видов деятельности и унифицирована процедуралицензирования.
В юридической литературе отмечается, что вроссийском законодательстве о лицензировании на различных этапах его развитиялицензия рассматривалась как:
1) документ (п. 1 Порядка ведения лицензионнойдеятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994г. N 1418);
2) право (ст. 2 Закона о лицензировании 1998 г.);
3) юридический факт в форме соответствующего решения(ч. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ).[11] Закон олицензировании 2001 г. устанавливает, что лицензией считается специальноеразрешение лицензирующих органов на осуществление конкретного вида деятельности(абз. 2 ст. 2).
Лицензия является основанием возникновенияправоспособности, т.е. возможности заниматься определенными видамидеятельности, перечень которых определяется законом (ст. 49 ГК РФ).Приобретаемая на основании лицензии правоспособность обусловливаетперсонифицированный характер лицензии, т.е. лицензируемая деятельность можетвыполняться только конкретным индивидуальным предпринимателем-лицензиатом.
К такому же выводу приходит и Президиум ВысшегоАрбитражного Суда РФ в Постановлении от 31 августа 1999 г. N 422/99.[12]Дело рассматривалось по иску предпринимателя М., частнопрактикующего врача, опризнании недействительным решения комиссии по лицензированию и сертификациимедицинской деятельности, в соответствии с которым истец был лишен лицензии назанятие медицинской деятельностью. Причиной, послужившей основанием для лишениялицензии, стало нарушение истцом условий ее действия, выразившееся в допуске косуществлению стоматологической медицинской помощи другого физического лица.Президиум ВАС РФ постановил, что право на занятие частной медицинской практикойявляется сугубо индивидуальным и действие лицензии частнопрактикующего врача неможет быть распространено на других лиц. Допуск к такой деятельности другоголица является нарушением условий действия лицензии.
У многих начинающих предпринимателей возникаетзакономерный вопрос: на какой вид деятельности надо получать лицензию? Внастоящее время используется два основных критерия определения лицензируемыхвидов деятельности: во-первых, потенциальная опасность того или иного видадеятельности, т.е. возможность нанесения ущерба правам, законным интересам,здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства, культурномунаследию народов Российской Федерации; во-вторых, невозможность регулированияиными методами, кроме лицензирования.
Подготовка и принятие Закона N 128-ФЗсопровождались многочисленными высказываниями государственных деятелей о том,что перечень лицензируемых видов деятельности неоправданно расширен, служитисточником коррупции и нуждается в радикальном сокращении (высказывалось мнениео необходимости сохранения лицензирования 60 — 80 видов деятельности).[13]В конечном итоге перечень лицензируемых видов деятельности в Законе неподвергся столь резкому сокращению и в настоящее время насчитывает 119 видовдеятельности. Введение лицензирования иных видов деятельности возможно толькопутем внесения изменений или дополнений в эту статью. Прежний Федеральный законот 25 сентября 1998 г. предусматривал более двухсот лицензируемых видовдеятельности, к тому же этот перечень неуклонно расширялся. Однако утверждать,что теперь почти вдвое сократилось число лицензируемых видов деятельности, понашему мнению, едва ли возможно, поскольку одновременно расширен круг видовдеятельности, на которые данный Закон не распространяется.
Законодатель сделал основной акцент на сохранениилицензирования видов деятельности, связанных с техникой, технологиями,источниками повышенной опасности. В отдельные группы можно выделить видыдеятельности, нарушение порядка осуществления которых может причинить ущербздоровью граждан (фармацевтическая деятельность, производство лекарственныхсредств, деятельность по распространению лекарственных средств и изделиймедицинского назначения, медицинская деятельность, деятельность, связанная сиспользованием возбудителей инфекционных заболеваний, производстводезинфекционных и дератизационных средств и т.п.), а также их правам и законныминтересам (деятельность инвестиционных фондов, деятельность негосударственныхпенсионных фондов, деятельность, связанная с трудоустройством граждан РФ запределами РФ, и т.п.).
Следует перечислить виды деятельности, наосуществление которых больше не требуется наличие лицензии: риэлторскаядеятельность; издательская деятельность; полиграфическая деятельность;деятельность по производству и розливу минеральной и природной питьевой воды;оптовая реализация минеральной и природной питьевой воды; реализация предметовантиквариата.
Сохранилось лицензирование таких распространенныхвидов предпринимательской деятельности, как: аудиторская деятельность;оценочная деятельность; заготовка, переработка и реализация лома цветныхметаллов; заготовка, переработка и реализация лома черных металлов; организацияи содержание тотализаторов и игорных заведений; публичный показ аудиовизуальныхпроизведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале;производство табачных изделий.
Отдельные виды деятельности, ранее нелицензировавшиеся, теперь, после вступления в силу Закона N 128-ФЗ, будутподлежать лицензированию, например деятельность по продаже прав на клубныйотдых (так называемый «таймшер»).
В предыдущем Законе о лицензировании отдельныхвидов деятельности тем не менее содержалась оговорка о том, что подлежатлицензированию не только прямо названные виды деятельности (ст. 17), но иненазванные виды, лицензирование которых предусмотрено иными федеральнымизаконами, вступившими в силу ранее Закона N 158-ФЗ (ст. 17, п. 2 ст. 19). Такимобразом, лицензированию подлежали виды деятельности, которые, во-первых, неподпадали под действие Закона N 158-ФЗ, во-вторых, были прямо перечислены вэтом Законе и, в-третьих, хотя и не были перечислены в Законе N 158-ФЗ, но былиустановлены более ранними федеральными законами. Вместе с тем прекращалосьлицензирование многих видов деятельности, которое было установлено указамиПрезидента РФ, постановлениями Правительства РФ и подобными подзаконными актами(например, с момента вступления в силу Закона N 158-ФЗ было отмененолицензирование оказания платных юридических услуг, введенное постановлениемПравительства РФ). К тому же перечень лицензируемых видов деятельности,названный в Законе N 158-ФЗ, не был исчерпывающим и заставлял предпринимателейпостоянно обращаться к иным федеральным законам. К примеру, лицензированиеторговли автомобилями было установлено Федеральным законом от 10 декабря 1995 г.N 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения», туроператорская и турагентскаядеятельность — Федеральным законом от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ «Об основахтуристской деятельности в Российской Федерации».
В статье 5 Закона N 128-ФЗ прописано, чтоПравительство Российской Федерации определяет федеральные органы исполнительнойвласти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности. В связи сэтим в настоящее время принято Постановление Правительства РФ от 11 февраля2002 г. N 135 «О лицензировании отдельных видов деятельности»[14],из которого следует, что функции по лицензированию в отношении наиболеераспространенных видов деятельности, в частности, осуществляют:
— МВД России – негосударственная (частная)охранная и сыскная деятельность;
— Минздрав России – деятельность по распространениюлекарственных средств и изделий медицинского назначения; медицинскаядеятельность; фармацевтическая деятельность;
— МНС России – производство табачных изделий;
— Минсельхоз России – деятельность по разведениюплеменных животных, а также по производству и использованию племенной продукции(материала) (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляетсядля обеспечения собственных нужд индивидуального предпринимателя); деятельностьпо хранению зерна и продуктов его переработки;
— Минтранс России – перевозка морским и воднымтранспортом пассажиров и грузов; перевозка пассажиров на коммерческой основелегковым автомобильным транспортом;
— Минтруд России – деятельность по оказаниюпротезно-ортопедической помощи;
— Минфин России – аудиторская деятельность;
— Минэкономразвития России – турагентскаядеятельность и деятельность по продаже прав на клубный отдых;
— Госкомспорт России — организация и содержаниетотализаторов и игорных заведений.
Постановлением Правительства «О лицензированииотдельных видов деятельности» утвержден Перечень тех видов деятельности,лицензирование которых помимо федеральных органов исполнительной властинаходится в ведении органов исполнительной власти субъектов РоссийскойФедерации:
— производство дезинфекционных, дезинсекционных идератизационных средств;
— ветеринарная деятельность;
— заготовка, переработка и реализация ломацветных металлов;
— заготовка, переработка и реализация лома черныхметаллов;
— публичный показ аудиовизуальных произведений,если указанная деятельность осуществляется в кинозале.
Необходимо обратить внимание на то, что еслииндивидуальный предприниматель осуществляет несколько лицензируемых видовдеятельности, то потребуется лицензия на каждый вид.
Для получения лицензии соискатель представляет следующиедокументы:
1) заявление о предоставлении лицензии суказанием фамилии, имени, отчества, места жительства индивидуальногопредпринимателя, данных документа, удостоверяющего личность. В заявлении такжеуказывается лицензируемый вид деятельности, который индивидуальныйпредприниматель намерен осуществлять. Бланк заявления можно получить влицензирующем органе;
2) копию свидетельства о государственнойрегистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (спредъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);
3) копию свидетельства о постановке соискателялицензии на учет в налоговом органе (с предъявлением оригинала в случае, есликопия не заверена нотариусом);
4) документ, подтверждающий уплату лицензионногосбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлениилицензии;
5) сведения о квалификации работников соискателялицензии.
Кроме указанных документов в положениях олицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотренопредставление иных документов, наличие которых при осуществлении конкретноговида деятельности установлено соответствующими федеральными законами, а такжеиными нормативными правовыми актами.
В соответствии с законодательством РоссийскойФедерации соискатель лицензии несет ответственность за предоставлениенедостоверных или искаженных сведений. Все документы должны быть приняты поописи. Лицензирующий орган обязан вручить заявителю копию описи с отметкой одате приема документов.
За рассмотрение лицензирующим органом заявления опредоставлении лицензии взимается лицензионный сбор в размере 300 руб.
Пунктом 2 статьи 9 Закона «О лицензированииотдельных видов деятельности» определяется, что лицензирующий орган принимаетрешение о предоставлении лицензии или об отказе в предоставлении лицензии всрок, не превышающий шестидесяти дней со дня получения заявления опредоставлении лицензии и необходимых документов. Соответствующее решениеоформляется приказом лицензирующего органа. Вместе с тем сохраняетсявозможность установления в положении о лицензировании конкретного видадеятельности более коротких сроков принятия решения о предоставлении или оботказе в предоставлении лицензии.
Если принято положительное решение, соискателюлицензии направляется письменное уведомление с указанием реквизитов банковскогосчета и срока оплаты лицензионного сбора. Это второй обязательный платеж впроцессе лицензирования. Его размер составляет 1000 руб.
Отметим, что новый Закон более конкретен врешении финансовых вопросов лицензирования. Тогда как положения предыдущегоЗакона с аналогичным названием, ставившие размер сбора в зависимость от МРОТ,на наш взгляд, представляются более удачными по сравнению с конкретнымисуммами, установленными в Законе N 128-ФЗ. Последний не учитывает такиенемаловажные и изменчивые факторы, как инфляция, изменение цен и уровняминимальной зарплаты в стране. В течение трех дней после предоставлениясоискателем лицензии документа, подтверждающего уплату лицензионного сбора,лицензирующий орган выдает документ, подтверждающий наличие лицензии. При этомкакая-либо дополнительная плата не взимается.
Федеральный закон содержит исчерпывающий переченьоснований для отказа в выдаче лицензии: наличие в документах, представленныхсоискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; несоответствиесоискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектовлицензионным требованиям и условиям.
В связи с этим лицензирующий орган не вправеотказать в выдаче лицензии по причине нецелесообразности хозяйственнойдеятельности, в частности достаточности того или иного вида товаров или услугна рынке. На практике это будет означать следующее: вам не могут отказать ввыдаче лицензии на производство патронов только на том основании, что высобираетесь выпускать по два патрона в год.[15]
Отказ в выдаче лицензии, а также бездействиелицензирующего органа могут быть обжалованы в судебном и административномпорядке.
Отметим, что в некоторых случаях действующиеположения о лицензировании не упоминают в качестве соискателей лицензийиндивидуальных предпринимателей, что служит основанием для отказа в выдаче имсоответствующих разрешений на определенные виды деятельности. Подобная практикаущемляет права предпринимателей и вынуждает их создавать общества сограниченной ответственностью для того, чтобы получать лицензии уже на этиобщества. Это ведет к дополнительным расходам для предпринимателей. Еслипредприниматель не желает создавать общество с ограниченной ответственностью, ахочет получить нужную ему лицензию именно на себя, при взаимодействии слицензирующими органами ему можно сослаться на судебное решение Верховного СудаРФ от 4 февраля 2003 г.
В соответствии с данным решением индивидуальныйпредприниматель Нидерштрат В.В. обратилась в Верховный Суд РФ с заявлением опризнании незаконными и не подлежащими применению положений ПостановленияПравительства Российской Федерации от 1 июля 2002 г. N 489 в части,препятствующей осуществлению фармацевтической деятельности субъектамипредпринимательства без образования юридического лица. В обоснование требованийв заявлении указано, что Нидерштрат В.В. осуществляет фармацевтическуюдеятельность на основании свидетельства о государственной регистрации вкачестве предпринимателя без образования юридического лица. Она направила вФармацевтический комитет администрации Костромской области письмо с просьбойразъяснить порядок оформления лицензии на осуществление фармацевтическойдеятельности. Письмом от 19 декабря 2002 г. ей был дан ответ, что всоответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 июля 2002г. N 489 не предусмотрено предоставление лицензий на фармацевтическуюдеятельность индивидуальным предпринимателям. Таким образом, в получениилицензии ей было отказано.
Заявительница указала, что оспариваемыепредписания правовых актов Правительства Российской Федерации нарушают ее правона свободу экономической деятельности, противоречат Федеральному закону «Олицензировании отдельных видов деятельности» и другим законодательным актамРоссийской Федерации.
Суд счел, что требования индивидуальногопредпринимателя Нидерштрат В.В. подлежат удовлетворению по следующимоснованиям. Согласно пункту 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» фармацевтическаядеятельность подлежит лицензированию. В соответствии со статьей 2 названногоЗакона «соискателем лицензии» и «лицензиатом» может быть как юридическое лицо,так и индивидуальный предприниматель. Таким образом, Федеральный закон «Олицензировании отдельных видов деятельности» не содержит ограничений наосуществление фармацевтической деятельности индивидуальными предпринимателями.Не содержится таких ограничений и в других федеральных законах. Между тем воспариваемом Положении индивидуальные предприниматели не названы в числе лиц,которые осуществляют фармацевтическую деятельность. С учетом вышеизложенногосуд пришел к выводу, что указанные лица фактически лишаются права на занятиефармацевтической деятельностью. При таких обстоятельствах требованиязаявительницы о признании частично незаконными п. 1, 2, 5 и 16 Положения подлежатудовлетворению в силу части 3 статьи 253 Гражданского процессуального кодексаРоссийской Федерации.
В рассматриваемой ситуации правомерна будет ипостановка вопроса о взыскании в пользу предпринимателя убытков в видедополнительных расходов на вынужденное создание предприятия либо расходов пооплате услуг адвоката по оспариванию в суде необоснованного отказа в выдачелицензии.
После получения документа, подтверждающегоналичие лицензии, индивидуальный предприниматель вправе осуществлять указанныйв этом документе вид деятельности. При этом передача лицензиатом своих прав иобязанностей, возникающих в связи с осуществлением лицензируемой деятельности,не допускается.
Лицензия – срочный документ. Всоответствии со статьей 8 Закона N 158-ФЗ срок действия лицензии должен былустанавливаться положением о лицензировании конкретного вида деятельности, ноне мог быть менее 3 лет. При этом федеральными законами и положениями олицензировании конкретных видов деятельности мог устанавливаться бессрочныйхарактер действия лицензий.
Статьей 8 нового Закона определяется, что срокдействия лицензии не может быть менее пяти лет и по его окончании может бытьпродлен по заявлению лицензиата. Продление срока действия лицензии производитсяв порядке, установленном для переоформления документа, подтверждающего наличиелицензии. Таким образом, принятым Законом подтверждается норма о том, чтоположениями о лицензировании конкретных видов деятельности может бытьпредусмотрено бессрочное действие лицензии. Вместе с тем из нового Законаисключено положение о том, что по заявлению соискателя лицензия может бытьвыдана на срок меньше предусмотренного положением о лицензировании того илииного вида деятельности.
При определенных обстоятельствах, например вслучаях изменения имени и места жительства индивидуального предпринимателя либоутраты документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензиат обязан в течениепятнадцати дней подать заявление о переоформлении соответствующего документа(не позднее чем через 15 дней) с приложением документов, подтверждающихуказанные обстоятельства. Одновременно лицензирующий орган вносит изменения в реестрлицензий. Переоформление осуществляется за плату в размере 100 руб. в течение10 дней со дня получения заявления лицензиата.
Каким документом может быть подтверждена утратадокумента о наличии лицензии, в Законе не указано. Представляется, что осуществлениесоответствующей деятельности без переоформления документа о наличии лицензии вслучае его утраты не может рассматриваться как занятие данной деятельностью безлицензии. Отказ в переоформлении документа Законом не предусмотрен.
Лицензия теряет юридическую силу в случаепрекращения действия свидетельства о государственной регистрации гражданина вкачестве индивидуального предпринимателя.
Следует также отметить, что лицензирующие органыимеют право приостановить действие лицензии. Эта мера применяется в случаевыявления неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатомлицензионных требований и условий.
Новым Федеральным законом предусмотренавозможность аннулирования лицензии по решению лицензирующего органа или суда. Восновном этот вопрос отнесен к ведению суда. Единственный случай, когдалицензирующий орган может принять решение об аннулировании лицензии, — этонеуплата в течение трех месяцев лицензионного сбора. В иных случаях лицензияаннулируется по решению суда на основании заявления лицензирующего органа,выдавшего лицензию, по следующим основаниям:
— если нарушение лицензиатом лицензионныхтребований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законныминтересам, здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства, культурномунаследию народов Российской Федерации;
— если лицензиат в установленный срок не устранилнарушения, повлекшие за собой приостановление действия лицензии.
По своей юридической природе приостановлениелицензии и аннулирование лицензии близки к мерам административного принуждения.Как известно, эти меры подразделяются на административно-предупредительные,меры административного пресечения и меры административной ответственности. Всвязи с существующими противоречиями в законодательстве невозможно однозначноответить на вопрос, к какому виду административного принуждения следуетотносить приостановление действия лицензии и аннулирование лицензии.[16]
Так, по Таможенному кодексу отзыв лицензии,выданной таможенным органом РФ на осуществление определенного видадеятельности, рассматривается в качестве самостоятельного взыскания. Этовзыскание может применяться как дополнительное взыскание к владельцамтаможенных складов, магазинов беспошлинной торговли, свободных складов, складоввременного хранения, а также к таможенным брокерам, таможенным перевозчикам илиспециалистам по таможенному оформлению за нарушение ими таможенных правил, еслиэти правонарушения совершены в связи с осуществлением указанными лицамидеятельности, предусмотренной лицензией.
С точки зрения Кодекса об административныхправонарушениях приостановление действия лицензии нельзя рассматривать какадминистративное взыскание. В статье 3.2 Кодекса содержится исчерпывающийперечень административных наказаний, и приостановление действия лицензии ианнулирование лицензии там не упомянуты.
Однако некоторые авторы, определяя юридическуюприроду приостановления и аннулирования лицензии, рассматривая эти понятия какадминистративно-правовую санкцию, указывают все же на подпункты 5 пункта 1статьи 3.2 и статьи 3.8 Кодекса, где среди видов административных взысканийпредусмотрено лишение специального права на срок до двух лет.
В юридической литературе приостановление действиялицензии и аннулирование лицензии нередко относят к мерам административногопресечения. Суть таких мер состоит в принудительном прекращении действий,которые могут повлечь возникновение противоправных событий или состояний.
Можно присоединиться к высказанной в юридическойлитературе точке зрения, в соответствии с которой «трудно признать правильнойпозицию законодателя (автор цитаты имеет в виду новый Кодекс обадминистративных правонарушениях), исключившего из системы наказаний отзывлицензий, не включившего в перечень обеспечительных мер приостановлениелицензий. Это большой подарок чиновничеству, системе административногопроизвола. Отзыв (приостановление) лицензий применяется и будет применяться.Включение отзыва в число административных наказаний означало бы, что такаясуровая санкция применяется с соблюдением всех принципов, положений,процессуальных гарантий, закрепленных КоАП РФ (регулирование только законом,применение только судом, соблюдение правил расследования, рассмотрения дел идр.)».[17]
Существующая практика свидетельствует о том, чтодеятельность хозяйствующих субъектов без лицензии или с нарушением условийлицензирования является весьма распространенной. Естественно, это препятствуетнормальному ходу экономических отношений, а для нарушителей могут наступитьнеблагоприятные последствия в виде ответственности: гражданско-правовой,административной либо уголовной.
Глава3 Ответственность за осуществление деятельности без лицензии либо с нарушениемлицензионных требований и условий
Осуществление деятельности, подлежащейобязательному лицензированию, без такого разрешения, а равно нарушениелицензионных требований и условий является правонарушением и влечетадминистративную и уголовную ответственность.
В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КодексаРоссийской Федерации об административных правонарушениях[18]установлена административная ответственность за осуществлениепредпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), еслитакое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
Также стоит отметить, что согласно пункту 2статьи 61 ГК РФ ведение деятельности без соответствующей лицензии будетявляться основанием для подачи иска о принудительной ликвидации юридическоголица в судебном порядке. Такое право предоставлено, в частности, органу, занимающемусягосударственной регистрацией юридических лиц, в соответствии с пунктом 2 статьи25 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственнойрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».[19]
Кроме того, деятельность без лицензии можетвызвать опасность возникновения последствий, предусмотренных статьей 173 ГК РФ,а именно признания сделки недействительной. При признании сделкинедействительной каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное посделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числетогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работеили предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах — если иныепоследствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п. 2 ст. 167 ГКРФ).
Следует учитывать также и последствия в областиналогообложения. Применение льготы по налогообложению невозможно, еслиотсутствует лицензия на ведение вида деятельности, подлежащего лицензированию(п. 1 ст. 122, п. 1 ст. 126, пп. 2 п. 2 ст. 149, п. 6 ст. 149 Налогового кодексаРоссийской Федерации).[20] Такая точказрения подтверждается судебной практикой: Постановления ФАС Волго-Вятскогоокруга от 20 февраля 2006 г. по делу N А29-5879/2005а, от 20 февраля 2006 г. по делу N А29-5875/2005а.
Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ установленаадминистративная ответственность за осуществление предпринимательскойдеятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением(лицензией).
Лицензионные требования и условия установленыположениями о лицензировании конкретного вида деятельности. Нарушение такихтребований влечет ответственность, а также приостановление действия лицензии.
Следует отметить, что суд вправе прималозначительном нарушении не применять мер ответственности. Так, ФАСВолго-Вятского округа в Постановлении от 6 марта 2006 г. по делу N А31-9389/2005-15 указал:«Предприятие ранее к ответственности не привлекалось; вину в совершенииправонарушения полностью признало; приняло меры к устранению выявленныхнарушений; допущенное правонарушение не причинило существенного вреда интересамграждан, общества и государства». В связи с этим производство по делу былопрекращено.
Часть 4 статьи 14.1 КоАП РФ установленаадминистративная ответственность за осуществление предпринимательскойдеятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальнымразрешением (лицензией).
Указанная норма права говорит о грубом нарушениилицензионных требований и условий. Понятие грубого нарушения должноустанавливаться Правительством Российской Федерации применительно к конкретномувиду деятельности. Данное требование введено Федеральным законом № 80-ФЗ,большинство же положений о лицензировании утверждены до вступления указанногоЗакона в силу и поэтому не содержат понятия «грубое нарушение». Вследствиеэтого данная норма практически не применяется.
Санкция части 4 статьи 14.1 КоАП РФпредусматривает более строгое наказание вплоть до приостановления деятельностидо 90 суток, что влечет и приостановление действия лицензии.
Необходимо отметить, что статья 14.1 КоАП РФпредусматривает ответственность только за осуществление предпринимательскойдеятельности. Согласно статье 2 ГК РФ предпринимательской являетсясамостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная насистематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров,выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качествев установленном законом порядке.
Осуществление деятельности, не связанной сизвлечением прибыли, без специального разрешения (лицензии) влечетответственность в соответствии со статьей 19.20 КоАП РФ за осуществлениедеятельности, не связанной с извлечением прибыли, без специального разрешения(лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна);осуществление деятельности, не связанной с извлечением прибыли, с нарушениемтребований или условий специального разрешения (лицензии), если такоеразрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна); осуществление деятельности,не связанной с извлечением прибыли, с грубым нарушением требований или условийспециального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия)обязательно (обязательна).
Примером лицензирования деятельности, несвязанной с предпринимательством, является приобретение оружия и патронов кнему (ст. 9 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ «Об оружии»),образовательная деятельность (Закон Российской Федерации от 10 июля 1992 г. N 3266-1 «Об образовании»)и т.д.
Помимо ст. 14.1 и 19.20 КоАП РФ ответственностьза осуществление деятельности без лицензии, а также за нарушение лицензионныхтребований и условий предусмотрена следующими статьями:
— статья 6.2 «Незаконное занятие частноймедицинской практикой, частной фармацевтической деятельностью либо народноймедициной (целительством)»;
— статья 7.3 «Пользование недрами без разрешения(лицензии) либо с нарушением условий, предусмотренных разрешением (лицензией)»;
— статья 7.11 «Пользование объектами животногомира без разрешения (лицензии)»;
— статья 8.17 «Нарушение регламентирующихдеятельность во внутренних морских водах, в территориальном море, наконтинентальном шельфе и (или) в исключительной экономической зоне РоссийскойФедерации правил (стандартов, норм) или условий лицензии»;
— статья 8.40 «Нарушение требований приосуществлении работ в области гидрометеорологии, мониторинга загрязненияокружающей природной среды и активных воздействий на гидрометеорологические идругие геофизические процессы»;
— статья 9.1 «Нарушение требований промышленнойбезопасности или условий лицензий на осуществление видов деятельности в областипромышленной безопасности опасных производственных объектов»;
— статья 13.3 «Самовольные проектирование,строительство, изготовление, приобретение, установка или эксплуатациярадиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств»;
— статья 13.12 «Нарушение правил защитыинформации»;
— статья 13.13 «Незаконная деятельность в областизащиты информации»;
— статья 14.17 «Незаконные производство, поставкаили закупка этилового спирта»;
— статья 14.20 «Нарушение законодательства обэкспортном контроле»;
— статья 18.13 «Незаконная деятельность потрудоустройству граждан Российской Федерации за границей»;
— статья 20.11 «Нарушение сроков регистрации(перерегистрации) оружия или сроков постановки его на учет»;
— статья 20.16 «Незаконная частная детективнаяили охранная деятельность»;
— статья 20.23 «Нарушение правил производства,хранения, продажи и приобретения специальных технических средств,предназначенных для негласного получения информации».
Субъектами административной ответственностивыступают юридические лица, индивидуальные предприниматели, должностные лицаорганизаций, а также физические лица.
Необходимо отметить один факт. Большое количестводел о привлечении к административной ответственности прекращается на основаниипропуска срока привлечения к ответственности. Срок давности привлечения кадминистративной ответственности за нарушение условий лицензирования составляетдва месяца со дня совершения административного правонарушения, а при длящемсяправонарушении — со дня его обнаружения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). Примером можетслужить следующая арбитражная практика: Постановления ФАС Волго-Вятского округаот 15 февраля 2006 г. по делу N А29-6191/2005а, от 6 февраля 2006 г. по делу N А11-8067/2005-К2-27/429,Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 февраля 2006 г. по делу NА69-2238/05-10-9-Ф02-524/06-С1, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от22 февраля 2006 г. по делу N Ф08-484/2006-223А и другие.
Кроме административной ответственности заосуществление деятельности без лицензии и нарушение лицензионных требований иусловий законодательством Российской Федерации предусмотрена и уголовнаяответственность.
Согласно статье 171 УК РФ[21]осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения(лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или снарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупныйущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечениемдохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до трехсот тысячрублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период додвух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсотсорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев. Часть 2 статьи171 УК РФ:
«2. То же деяние: а) совершенное организованнойгруппой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, — наказываетсяштрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработнойплаты или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либолишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысячрублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период дошести месяцев либо без такового».
Крупным размером, крупным ущербом, доходомпризнаются стоимость, ущерб, доход в сумме, превышающей двести пятьдесят тысячрублей, особо крупным — один миллион рублей (примечание к ст. 169 УК РФ).
Помимо указанной статьи уголовная ответственностьза осуществление деятельности без лицензии и нарушение лицензионных требованийи условий законодательством Российской Федерации установлена статьями:
— статья 172 «Незаконная банковскаядеятельность»;
— статья 235 «Незаконное занятие частноймедицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью».
Субъектами уголовной ответственности являютсяфизические лица. Как правило, это руководители, которые отвечают задеятельность организации и в том числе за соблюдение лицензионных требований иусловий.
В заключение напомним, что нарушение лицензионныхтребований и условий влечет приостановление действия лицензии. Срок действиялицензии на время приостановления ее действия не продлевается.
Заключение
В Российской Федерации каждый вправе свободноосуществлять предпринимательскую деятельность. Единственным обязательнымтребованием является требование государственной регистрации предпринимателялибо юридического лица. Исходя из указанного положения, за субъектамипредпринимательской деятельности закреплена общая правоспособность, то есть онимогут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, и нестисвязанные с этой деятельностью обязанности.
Коммерческие организации и индивидуальныепредприниматели, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций,предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданскиеобязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, незапрещенных законом. В то же время отдельными видами деятельности, переченькоторых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только наосновании специального разрешения (лицензии) (ст. 49 ГК РФ).
Специальное разрешение (лицензия) не являетсяограничением прав и свобод юридического лица или предпринимателя. В данномслучае лицензия является разрешением государства на осуществление деятельности,которая может повлечь нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровьюграждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народовРоссийской Федерации и регулирование которых не может осуществляться инымиметодами, кроме как лицензированием. Государство в лице компетентных органов,таким образом, осуществляет предварительный контроль за деятельностью, котораяявляется потенциально опасной для общества.
В связи с этим неизменно встает вопрос о пределахтакого контроля. Статьей 3 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ«О лицензировании отдельных видов деятельности» закреплены принципылицензирования, которые характеризуют систему лицензирования в РоссийскойФедерации и ограничивают необоснованное вмешательство государства.
В любом случае юридическое лицо или предпринимательне могут быть ограничены в правах, иначе как в случаях, предусмотренныхзаконом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано в суд.
Право юридического лица и предпринимателяосуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии,возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок ипрекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено закономили иными правовыми актами. В данном случае речь идет о специальнойправоспособности.
В соответствии со статьей 23 ГК РФ кпредпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образованияюридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируютдеятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иноене вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Такимобразом, законодателем установлено формальное равенство юридических лиц ииндивидуальных предпринимателей.
В то же время индивидуальный предприниматель неможет быть соискателем лицензии в отношении некоторых видов деятельности. Так,например, с 1 июля 2006 г. индивидуальные предприниматели не могут оформитьлицензию на занятие розничной продажей алкогольной продукции, так как согласностатье 16 Федерального закона от 22 ноября 1995 года № 171-ФЗ «Огосударственном регулировании производства и оборота этилового спирта,алкогольной и спиртосодержащей продукции» данный вид деятельности вправеосуществлять только организации.
По мнению Е.И. Спектора, режим лицензирования,представляя собой одно из универсальных и эффективных легализующих средствгосударственного регулирования экономики, который наиболее юридически полнопроработан в отличие от иных средств разрешительных режимов, являетсяограничителем свободы предпринимательской деятельности в целях защиты правотдельных граждан и общества в целом, а также публичных интересов государства.
Таким образом, предметом лицензирования выступаетособый круг общественных отношений, складывающихся в процессе профессиональнойдеятельности по предоставлению, отзыву, приостановлению, аннулированиюлицензий, надзору за выполнением правил лицензирования, привлечению кответственности за нарушение лицензионных отношений. Иными словами, речь идетоб общественных отношениях по государственному воздействию на субъектов,осуществляющих отдельный вид деятельности.
В то же время, раскрывая лицензионныеправоотношения, нельзя не заметить их особенностей, которые проявляются:
— во-первых, в субъектах, (с одной стороны органгосударства, а с другой — предприниматель);
— во-вторых, в субъективном праве и юридическойобязанности участников этих отношений;
— в-третьих, в объектах (определенный виддеятельности).
Лицензионные отношения требуют различногосочетания юридических средств и приемов, осуществляющих воздействие права научастников общественных отношений, складывающихся вследствие особых свойствпредмета правового регулирования. Это сочетание проявляется в методе правовогорегулирования, в котором правовое воздействие принимает характер дозволения,предписания, запрещения, согласования.
Для правовой характеристики лицензированияпредставляет интерес рассмотрение и функционального критерия, который включаетрегулятивную и охранительную функцию.
Системный критерий лицензирования включает в себяи принципы лицензирования.
Уяснение общих положений в области лицензированияпозволяет сконцентрировать свое внимание и на изучении особенностей правовогорегулирования, которое в настоящее время страдает недостатками.
Список использованной литературы
I. Нормативно-правовыеакты
1. Конституция РоссийскойФедерации. — М.: Республика, 2002.
2. Гражданский кодексРоссийской Федерации. Часть первая, вторая, третья и четвертая. – М.: ТК Велби,Изд-во Проспект, 2007.
3. Кодекс РоссийскойФедерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года № 195-ФЗ// СПС Консультант Плюс.*
4. Налоговый кодексРоссийской Федерации от 31июля1998года №146-ФЗ // СПС Консультант Плюс.*
5. Уголовный кодексРоссийской Федерации от 13 июня 1996 года № 63-ФЗ // СПС Консультант Плюс.*
6. Федеральный законРоссийской Федерации «О государственной регистрации юридических лиц ииндивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ // СПС КонсультантПлюс.*
7. Федеральный законРоссийской Федерации «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001г. № 128-ФЗ (ред. от 27.12.2009 N 374-ФЗ) // СПС Консультант Плюс.*
8. Федеральный законРоссийской Федерации «О защите прав юридических лиц и индивидуальныхпредпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» от 08.08.2001г. № 134-ФЗ // СПС Консультант Плюс.*
9. Федеральный законРоссийской Федерации «О лицензировании отдельных видов деятельности» от25.09.1998 №158-ФЗ // СПС Консультант Плюс.*
10. Федеральный законРоссийской Федерации «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» от17.09.1998 г. №157-ФЗ // СПС Консультант Плюс.*
11. Федеральный законРоссийской Федерации «О государственном регулировании обеспечения плодородияземель сельскохозяйственного назначения» от 16.07.1998 г. №101-ФЗ // СПСКонсультант Плюс.*
12. Федеральный законРоссийской Федерации «О науке и государственной
* Справочная правоваясистема Консультант Плюс версия 4000.00.11 1992–2009
научно-техническойполитике» от 23 августа 1996 г. №127 // СПС Консультант Плюс.*
13. Федеральный закон РоссийскойФедерации «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12.1990 г.№445-1 // СПС Консультант Плюс.*
14. ПостановлениеПравительства РФ «Об утверждении формы документа, подтверждающего наличиелицензии» от 11.04.2006 г. №208 // СПС Консультант Плюс.*
15. ПостановлениеПравительства РФ «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности»от 26.01.2006 г. №45 // СПС Консультант Плюс.*
16. ПостановлениеПравительства РФ «Об утверждении положения о лицензировании деятельности поуправлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами инегосударственными пенсионными фондами» от 04.07.2002 г. // СПС КонсультантПлюс.*
17. ПостановлениеПравительства РФ «Об утверждении положения о лицензировании внешнеэкономическихопераций с товарами, информацией, работами, услугами, результатамиинтеллектуальной деятельности (правами на них), в отношении которых установленэкспортный контроль» от 15.09.2008 г. №691 // СПС Консультант Плюс.*
18. Положение олицензировании деятельности по продаже прав на клубный отдых (утв.постановлением Правительства РФ от 10 октября 2002 г. № 753) // РГ № 20123.10.2002 г.
19. Письмо МНС РФ «Олицензировании» от 06.12.2002 г. № БК-6 // Финансовый вестник. Финансы, налоги,страхование, бухгалтерский учет. — 2003.- № 2. С. 24-55.
20. Письмо МинэкономикиРФ «О бланках лицензии на введение лицензионной деятельности» от 18.01.1995 №СВ-16/031-12 // СПС Консультант Плюс.*
21. Приказ Минфина РФ «Обутверждении административного регламента исполнения федеральной налоговойслужбой государственной функции по осуществлению лицензирования в соответствиис законодательством Российской Федерации деятельности в области производства иоборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» от10.10.2008 № 111н. // СПС Консультант Плюс.*
22. Приказ ФСФР РФ «Олицензировании деятельности инвестиционных фондов, деятельности по управлениюинвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственнымипенсионными фондами, деятельности специализированных депозитариевинвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственныхпенсионных фондов, а также деятельности негосударственных пенсионных фондов попенсионному обеспечению и пенсионному страхованию» от 07.02.2008 № 08-4/пз-н.// СПС Консультант Плюс.*
23. ПриказМинздравсоцразвития РФ «Об утверждении методических указаний по осуществлениюорганами государственной власти субъектов Российской Федерации переданныхполномочий Российской Федерации по лицензированию деятельности, связанной с оборотомнаркотических средств и психотропных веществ» от 10.06.2008 № 278н // СПСКонсультант Плюс.*
24. ПриказРостранснадзора «Об утверждении формы приложения к лицензии» от 07.08.2007 №ГК-549фс // СПС Консультант Плюс.*
25. ПриказРоспотребнадзора «О внесении изменений в приказ Роспотребнадзора от 5 июня 2006г. № 147 и утверждении форм документов, используемых в процессе лицензирования»от 25.04.2007 №90; // СПС Консультант Плюс.*
26. Приказ ФСФР РФ «Обутверждении порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынкеценных бумаг» от 06.03.2007 №07 // СПС Консультант Плюс.*
27. Приказ Минсельхоза РФ«Об утверждении положения о порядке выдачи именных разовых лицензий наиспользование объектов животного мира, отнесенных к объектам охоты» от 04.01.2001№3 // СПС Консультант Плюс.*
28. Приказ Минсельхоза РФ«Об утверждении положения о порядке выдачи долгосрочных лицензий» от26.06.2000. № 569 // СПС Консультант Плюс.*
II. Специальная литература
29. Ваниев А.Г.Лицензирование как один из аспектов реструктуризации государственной системы //Ресурсы регионов России. — 2001.- № 1. — С. 2-8.
30. Гандилов Т.М.Правовые проблемы регистрации и лицензирования предпринимательской деятельности// Юрист. — 2001.- № 3. С. 10-13.
31. Глушко Е. Правовоерегулирование лицензирования // Закон. 2001. N 10. С. 121 — 126.
32. Государственноеуправление: проблемы теории, истории, практики, преподавания. — Ростов-на-Дону,1993. С. 162 — 163.
33. Гущин А. Лицензионноепроизводство // Право и экономика. — 2004.- № 2. — С. 8-12.
34. Дойников И.В.Хозяйственное (предпринимательское) право. Вопросы и ответы: Учеб. пособие длявузов. — М.: Книга сервис, 2002. — 256 с.
35. Евдокимова В.Н.Лицензионный договор // Патенты и лицензии. — 2001.- № 9. — C. 37-44.
36. Ершова И.В. Предпринимательскоеправо: Учебник для вузов по спец. «Юриспруденция». — 2-е изд., перераб. и доп.- М.: Юриспруденция, 2003. — 544 с.
37. Ершова И.В., ИвановаТ.М. Предпринимательское право. — М., 1999.
38. Звоненко Д.П. НовыйЗакон о лицензировании // Консультант. 2002. N 1. С. 64 — 67.
39. Ионова Ж.А. Правовыепроблемы легитимации предпринимательства // Государство и право. 1997. №1. С.46-50.
40. Комментарий к ГК РФ /Под ред. О.Н. Садикова. — М., 2000.
41. Малашин Е.В. Правовоерегулирование предпринимательской деятельности // Налоговый вестник. 1999. N 2.С. 15 — 19 и др.
42. Мельничук Г.Лицензирование как форма государственного регулирования // Российская юстиция.- 2003.- № 5. — С. 30-31.
43. Мозговой И. Порядокприостановления и аннулирования лицензий // Российская юстиция. 1999. N 6. С.24 — 26.
44. Морозкин Л.П.Лицензии получили прописку // Учет, налоги, право. 2002. N 9. С. 4.
45. Олейник О. Правовыеосновы лицензирования хозяйственной деятельности // Закон. 1994. № 6. С. 17.
46. Парций Я. О лицензированииотдельных видов деятельности // Хоз-во и право. — 2002.- № 1. — С. 31-40.
47. Попондопуло В. Ф.Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник для вузов по спец.«Юриспруденция»; С-Петербургский гос. ун-т, юрид. фак. — М.: Юристъ,2003.-668 с;
48. Ренов Э.Н. К принятиюнового Кодекса об административных правонарушениях // Вестник ВАС РФ. N 7.2002. С. 90.
49. Тотьев К.Лицензирование по новым правилам: необходимость и перспективы реформ // Хоз-вои право.- 2001.- №12.- С.3-11.
50. Федотова И. Лицензийне будет. Бизнес перейдет на саморегулирование // Российская газета — 2004.- 26мая (№108).- С. 4.
51. Шестаков А.В.Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности. — М.: Дашков иК', 2000. — 140 с.