Реферат: Источники международного частного права

Источники международногочастного права

В юридическойнауке Казахстана и стран СНГ сложилась точка зрения, что когда речь идет обисточниках права, то имеют в виду формы, в которых выражена та или инаяправовая норма. Особенностью источников международного частного права являетсято, что многие правовые нормы и правила предусмотрены в различных международныхдоговорах и соглашениях

Казахстанскаясторона придерживается точки зрения в том, что основных видов источников вмеждународном частном праве четыре:

1.международныедоговоры;

2.внутреннеезаконодательство;

3.судебная иарбитражная практика;

4.обычаи.

Вопрос обисточниках международного частного права является весьма актуальным и вКазахстане, как и в других западных странах.

Существуетдва основных вопроса в международном частном праве:

1.Можно лиунифицировать нормы международного частного права так, чтобы одинаково решатьвсе коллизии законов независимо оттого, суд какой страны рассматривает спор?

Существованиемеждународного частного права необходимо в силу наличия на земном шаре целогоряда самостоятельных внутригосударственных правовых систем, сильно отличающихсядруг от друга по тем нормам, которыми они регулируют возникающие в повседневнойжизни правоотношения. Судебные учреждения одной страны очень часто должныучитывать правовые нормы, действующие в другой стране".

2.Следующий важныйвопрос — каким образом международно-правовая норма применяется ксоответствующим отношениям внутри Государства?

М.М.Богуславский отмечает, что международно-правовая норма применяется ксоответствующим отношениям только в результате трансформации, то естьпреобразования в норму внутригосударственного права. Такая трансформацияосуществляется путем ратификации, издания актов о применении международногодоговора или издания иного внутригосударственного акта. Однако и после ихтрансформации эти нормы сохраняют автономный характер по отношению ко всейсистеме права данной страны в целом. Поэтому о двойственности источниковследует говорить в особом, условном смысле.

Кругмеждународных договоров, подлежащих ратификации, установлен Указом ПрезидентаРеспублики Казахстан, имеющим силу Закона «О порядке заключения,исполнения и денонсации международных договоров Республики Казахстан» от12 декабря 1995 г. В частности, в статье 11 части 1 пункте 1 установлено, чторатификации подлежат международные договоры Республики Казахстан, исполнениекоторых требует изменения действующих или принятия новых законов, а такжеустанавливающие иные правила, чем предусмотрено законами Республики Казахстан.

Далеенеобходимо рассмотреть вопрос о соотношении международного договора ивнутреннего Закона в Казахстане. С этой целью необходимо обратиться кКонституции Республики Казахстан 1995 года. В статье 4 в пункте 3 установленоследующее Правило: «Международные договоры, ратифицированные Республикой,имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев,когда из международного договора следует, что для его применения требуетсяиздание закона. Это означает, что при столкновении (коллизии) норм внутреннегозаконодательства и правил заключенного государством международного договора,преимущество будет отдано положениям международного договора.

Международные договоры

С моментаприобретения Казахстаном независимости (16 декабря 1991 г.) международнаяактивность республики возросла. По состоянию на 1 января 1998 г. РеспубликойКазахстан подписано выше 800 международных договоров. Многие из заключенныхмеждународных договоров Казахстана являются источниками международного частногоправа. Так, следует назвать двусторонние договоры об оказании правовой помощипо гражданским, семейным и уголовным делам. В частности, Казахстан заключилдоговоры о правовой помощи с Литовской Республикой (9.08.1994 г.), КитайскойНародной Республикой (14.01.1993 г.), Монголией (22.10.1993 г.) и другимистранами.

Государства — члены Содружества независимых государств (СНГ) заключили 22 января 1993 г.Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным иуголовным делам.

Цель всехэтих договоров в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдениеимущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого.Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждойстраны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органамиюстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов иприменения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений оправовой помощи, признания и исполнения решений по гражданским и семейнымделам, признания и пересылки документов, выдачи преступников и другим видампомощи по уголовным делам. Таким образом, действует система договоров оправовой помощи, в которых решается целый комплекс вопросов, касающихсясотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан.

Далее назовуконсульские конвенции, заключенные Республикой Казахстан. В частности, сРоссийской Федерацией (28.03.1994 г.), Украиной (20.01.1994 г.), ВенгерскойРеспубликой (09.03.1995 г.), Китайской Народной Республикой (10.08.1992 г.),Турецкой Республикой (02.09.1993 г.) и другими странами.

Следуетназвать также соглашения Республики Казахстан с другими государствами в областитранспорта,

К примеру, сАзербайджанской Республикой (24.02.1993 г.), с Исламской Республикой Иран(25.10.1993 г.), с Республикой Грузия (о международном автомобильном сообщениии о железнодорожном транспорте — оба 01.06.1993 г.). Специальные соглашенияКазахстана о воздушном сообщении и сотрудничестве в области воздушноготранспорта с Кыргызской Республикой (18.02.1994 г.), Литовской Республикой(21.07.1993 г.), Российской Федерацией (28.03.1994 г.), Австрийской Республикой(26.04.1993 г.), Соединенным Королевством Великобритании и Северной Ирландии(21.03.1994 г.). Венгерской Республикой (09.03,1995 г.), ФранцузскойРеспубликой (01.10.1993 г.), Китайской Народной Республикой (18.10.1993 г.),Монголией (27.10.1992 г.)

Важнымисточником международного частного права являются торговые договоры(соглашения, меморандумы) Казахстана с другими государствами:

с АвстрийскойРеспубликой (26.04.1993 г.), Республикой Польша (14.10. 1992 г.), ФинляндскойРеспубликой (29.09.1992 г.), Королевством Швеция (23.03.1994 г.), Канадой(29.03.1995 г.), Республикой Корея (03.07.1992 г.), Сирийской АрабскойРеспубликой (27.03.1992 г.), Арабской Республикой Египет (14.02.1993 г.).

Соглашения опоощрении и взаимной защите инвестиций (в западной юридической литературе ониназываются: двусторонние инвестиционные договоры — Вi1аtега1 InvestmentТгеаtiеs) пришли на смену договорам о дружбе, торговле и мореплавании,появившимся более 200 лет назад.

После второймировой войны положения договоров о дружбе, торговле и мореплавании сталивключаться в инвестиционные договоры. Начиная с 1946 г. по 1966 г. СШАзаключили 22, а с 1990 г. по 1994 г. — 18 инвестиционных договоров, в которыхсформулированы положения о регулировании инвестиций и их защита. Эта эволюциядоговоров о дружбе, торговле и мореплавании была закономерной, потому что однойиз целей данных договоров была защита граждан каждой страны для установления иведения бизнеса, а также защита их имущественных интересов.

Такимобразом, на протяжении почти 50 лет государства мира сформировали инструментмеждународного частного права для создания правил в области поощрения и защитыиностранных частных инвестиций. В Европе Западная Германия и Пакистан подписалипервый двусторонний инвестиционный договор в 1959 г. К 1998 г. было заключеносвыше 1200 договоров, а число их участников включало все мировыегосударства-экспортеры и около 80 развивающихся стран.

На научныйвзгляд казахстанский ученых, не только научный, но и практический интерес будетпредставлять практика Республики Казахстан в области заключения с другимигосударствами соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций. В 1989-1990гг. СССР заключил 14 соглашений с зарубежными государствами о поощрении ивзаимной защите инвестиций, в частности с Финляндией, Бельгией и Люксембургом,Великобританией, Германией, Францией, Нидерландами, Канадой, Италией, Австрией,Китаем, Швейцарией, Испанией, Республикой Корея, Турцией. Все эти Соглашенияратифицированы Верховным Советом СССР от 29 мая. 1991 г. Казахстан заключилсвои соглашения подобного характера.

На 1 марта1998 г. Казахстан заключил 28 соглашений с иностранными государствами опоощрении и взаимной защите капиталовложений. В частности, 1 мая 1992 г. сРеспубликой Турция, 19 мая 1992 г. с Соединенными Штатами Америки, 10 августа1992 г. с Китайской Народной Республикой, 22 сентября 1992 г. с ФедеративнойРеспубликой Германия, 29 сентября 1992 г. с Финляндской Республикой, 14 февраля1993 г. с Арабской Республикой Египет, 23 марта 1994 г. с Королевством Испания,15 сентября 1994 г. с Литовской Республикой, 17 сентября 1994 г. с Украиной, 21сентября 1994 г. с Республикой Польша, 22 сентября с Итальянской Республикой, 2декабря 1994 г. с Монголией, 7 декабря 1994 г. с Венгерской Республикой идругие.

Нампредставляется важным уточнить, что Казахстан в отдельных случаях заключилдоговоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений (США, ФРГ), а в другихсоглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций (Турция, Китай, Польша,Венгрия, Литва, Испания, Украина, Италия, Монголия, Египет).

Необходимоучесть, что часть соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций вступилав силу, т.е. ратифицированы обеими сторонами, некоторые же не вступили в силу.Официальным источником правовых норм, регулирующих соответствующиеинвестиционные отношения, могут быть только тексты ратифицированных соглашений.

Всеказахстанские соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций имеютпримерно одинаковую структуру: определения; поощрения инвестиций и разрешениена инвестирование; защита инвестиций и их правовой режим; экспроприация икомпенсация; переводы платежей, связанных с инвестициями; суброгация (передачаправ); споры между одной договаривающейся стороной и инвестором другой договаривающейсястороны; споры между договаривающимися сторонами; более благоприятные условия;консультации и обмен информацией; применение соглашения; поправки; вступление всилу; срок действия и прекращение действия.

Всесоглашения о защите инвестиций включают четыре основных обстоятельства, которыегосударства принимают на себя в связи с деятельностью на их территорииинвесторов другого государства. В частности, договаривающиеся стороны обязуютсясоздавать благоприятный режим для капиталовложений инвесторов и связанной сними деятельностью; обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности;предоставлять иностранному инвестору возможность беспрепятственного переводасвоих доходов. Государства соглашаются также на рассмотрение споров по вопросамкапиталовложений с инвестором в международном арбитраже. Далее необходимоназвать подписанные Казахстаном соглашения (конвенции) об избежании двойногоналогообложения. В частности, с Соединенным Королевством Великобритании иСеверной Ирландии (21.03.1994 г.), Венгерской Республикой (07.12.1994 г.),Итальянской Республикой (22.09.1994 г.), Республикой Польша (21.09.1994 г.),США (24.10.1993 г.).

Также нормы,относящиеся к правовому положению иностранных граждан, имеются в заключенныхКазахстаном двусторонних соглашениях следующего вида: „Меморандуме междуПравительством Республики Казахстан и Правительством Исламской Республики Ирано порядке оформления виз при взаимных поездках граждан“ (16.05.1994 г.).»Меморандуме об основных принципах решения вопросов связанных сгражданством и правовым статусом граждан Республики Казахстан, постояннопроживающих на территории Российской Федерации, и граждан Российской Федерации,постоянно проживающих на территории Республики Казахстан" (28.03.1994 г.),«Соглашении между Правительством Республики Казахстан и ПравительствомМонголии о взаимных поездках граждан» (02.12.1994 г.), «СоглашенииМежду Правительством Республики Казахстан и Правительством Монголии осотрудничестве по вопросам привлечения не работу граждан Монголии и РеспубликиКазахстан по трудовому договору» (02.12.1994 г.), «Договоре междуРеспубликой Казахстан и Российской Федерацией о правовом статусе гражданРеспублики Казахстана постоянно проживающих на территории Российской Федерации,и граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории РеспубликиКазахстан» (20.01.1995 г.), «Соглашении между Республикой Казахстан иРоссийской федерацией об упрощенном порядке приобретения гражданства гражданамиРеспублики Казахстан, прибывающими для постоянного проживания в РоссийскуюФедерацию, и гражданами Российской Федерации, прибывающими для постоянногопроживания в Республику Казахстан» (20.01.1995 г.).

РеспубликойКазахстан сделаны первые шаги в сфере присоединения к международно-правовымактам. В частности, 26 июня 1992 г. принят закон Республики Казахстан «Очленстве Республики Казахстан в Международном валютном фонде (МВФ),Международном банке реконструкции и развития (МБРР), Международной финансовойкорпорации (МФК), Международной ассоциации развития (МАР), Многостороннемагентстве по гарантиям инвестиций (МАГИ) и Международном центре поурегулированию инвестиционных споров (МЦУИС)». В дальнейшем, 16 февраля1993 г. Республика Казахстан присоединилась к следующим международно-правовымактам: Парижской конвенции по охране промышленной собственности 30 Марта 1883г.; пересмотренной в Стокгольме 14 июля 1967 г. (Парижская конвенция),Мадридскому соглашению о международной регистрации товарных знаков, Договору опатентной кооперации; решила вопрос о членстве во Всемирной организацииинтеллектуальной собственности (ВОЙС).

В ближайшембудущем предстоит присоединиться к Всемирной конвенции об авторском праве от 6сентября 1952 г., Бернской конвенции об охране литературных и художественныхпроизведений 1971 Г., Конвенции ООН о договорах международной купли-продажитоваров (Венская конвенция 1980 г.).Необходимо отметить, что постановлениямиПрезидиума Верховного Совета Республики Казахстан от 18 марта 1993 г. былиратифицированы «Венская конвенция о дипломатических сношениях» и«Венская конвенция о консульских сношениях». Данные акты разработаныприменительно к отдельным, особым категориям иностранцев, например, к лицам,осуществляющим представительские функции в международных отношениях (работникампосольств, консульств).

В областиправового регулирования вопросов транспорта важно указать на следующие УказыПрезидента Республики Казахстан от 12 мая 1995 г.: «О присоединенииРеспублики Казахстан к европейскому Соглашению о международных автомагистралях(СМА) 1975 года», «О присоединении Республики Казахстан кевропейскому Соглашению, касающемуся работы экипажей транспортных средств,производящих международные автомобильные перевозки (БСТР), 1970 года»,«О присоединении Республики Казахстан к Таможенной конвенции о международнойперевозке грузов с применением книжки МДП (конвенция МДП) 1975 года»,«О присоединении Республики Казахстан к Соглашению о международныхперевозках скоропортящихся пищевых продуктов и о специальных транспортныхсредствах, предназначенных для этих перевозок (СПС), 1970 года», «Оприсоединении Республики Казахстан к Конвенции о Договоре международнойперевозки грузов (КДПГ) 1956 года».

Внутреннее законодательство

Прежде всегоследует назвать Конституцию Республики Казахстан, как один из главныхисточников международного частного права 1995 г. Важное значение имеет статья8, в которой закреплено, что «Республика Казахстан уважает принципы инормы международного права, проводит политику сотрудничества и добрососедскихотношений между государствами, их равенства и невмешательства во внутренниедела друг друга, мирного разрешения международных споров, отказывается отприменения первой вооруженной силы».

Важны нормыстатьи 12, устанавливающие, что в Республике Казахстан признаются игарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией.Иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами,а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное непредусмотрено Конституцией, законами и международными договорами. Болееподробно правовой статус иностранцев в республике определен Указом ПрезидентаРеспублики Казахстан «О правовом положении иностранных граждан вРеспублике Казахстан» от 19 июня 1995 г.

Важноезначение для международного частного права имеет новый Гражданский кодексРеспублики Казахстан (общая часть) от 27 декабря 1994 г., в статье 3 пункте 7которого подчеркивается, что иностранные физические и юридические лица, а такжелица без гражданства вправе приобретать такие же права и обязаны выполнятьтакие же обязанности, какие предусмотрены гражданским законодательством дляграждан и юридических лиц Республики Казахстан, если законодательными актами непредусмотрено иное.

Важныйпринцип закреплен в пункте 7 статьи 8: если международным договором, участникомкоторого является Республика Казахстан, установлены иные правила, чем те,которые содержатся в гражданском законодательстве Республики Казахстан,применяются правила указанного договора. Международные договоры, участникомкоторых является Республика Казахстан, к гражданским отношениям применяютсянепосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, чтодля его применения требуется издание внутри республиканского акта.

Положениямеждународного частного права содержатся также в Кодексе о браке и семьереспублики от 6 августа 1969 г. В частности, в статье 182 говорится о правах иобязанностях иностранных граждан и лиц без гражданства в брачных и семейныхотношениях, заключение браков казахстанских граждане иностранными гражданами ииностранных граждан между собой в республике (ст. 183), расторжение браковказахстанских граждан с иностранными гражданами и браков иностранных гражданмежду собой в республике (ст. 185), применение в республике иностранных законово браке и семье и международных договоров (ст. 191).Следует иметь в виду, что вКазахстане идет активный процесс обновления законодательства в областивнешнеэкономической деятельности. Приняты новые законы: «Об иностранныхинвестициях» от 27 декабря 1994 г., «О валютном регулировании»от 24 декабря 1996 г., а также Указы Президента республики: «Олиберализации внешнеэкономический деятельности» от 11 января 1995 г.,«О таможенном деле в Республике Казахстан» от 20 июля 1995 г.

Необходимоподчеркнуть, что нормы международного частного права содержатся и в УказахПрезидента, имеющих силу законов: «О недрах и недропользовании» от 27января 1996 г., «О государственной регистрации юридических лиц» от 17апреля 1995 г., «О лицензировании» от 17 апреля 1995 г., «О налогахи других обязательных платежах в бюджет» от 24 апреля 1995 г., «Онефти» от 28 июня 1995 г., «О хозяйственных товариществах» от 2мая 1995 г., «Об ипотеке недвижимого имущества» от 23 декабря 1995г., «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок сним» от 25 декабря 1995 г., «О земле» от 22 декабря 1995 г.

Следуетотметить, что в Казахстане как и в других государствах СНГ отсутствуетспециальный закон о международном частном праве. Однако, на наш взгляд,следовало бы использовать положительный опыт таких стран, как Австрии, Турции,Щвейцарии, Румынии, Венгрии и Китая в правовом регулировании данного родаотношений.

Судебная иарбитражная практика

В Казахстанесудебная практика вообще не рассматривается как источник права. В республике вкачестве источника права выступает только закон. Согласно статье 4 КонституцииРеспублики Казахстан 1995 г., действующим правом в республике признаются лишьнормативные постановления Верховного Суда Республики.

В последнеевремя возрастает значение арбитражного способа урегулирования споров,возникающих в связи с иностранными инвестициями или связанной с нимидеятельностью. Поэтому, закон Республики Казахстан «Об иностранныхинвестициях» в статье 27 предусматривает возможность передачи спора, приналичии письменного согласия иностранного инвестора, для разрешения вмеждународные арбитражные органы.

Болееподробно данный вопрос изложен в теме о международном коммерческом арбитраже.Однако в этом разделе мы хотели бы обратить внимание на два обстоятельства:

1) подарбитражем во всем мире понимается третейский суд. т.е. суд, избираемый самимисторонами для разрешения спора между ними;

2) еслиарбитражное разбирательство осуществляется за рубежом, то широко применяютсямеждународные нормативные акты, а также допускается применение иностранногоправа.

Обычаи

Международныйобычай является источником международного права, а также международногочастного права в случаях, когда отношения не урегулированы международнымдоговором. Под международным обычаем понимают правило, сложившееся в результатедлительного применения в отношениях между всеми или некоторыми государствами.Правило, содержащееся в международных обычаях, действует только для техгосударств, которые в той или иной форме его признали.

Важноподчеркнуть, что в Гражданском кодексе Республики Казахстан от 27 декабря 1994г. в статье 3 пункте 4 предусмотрено, что гражданские отношения могутрегулироваться обычаями, в том числе обычаями делового оборота, если они непротиворечат гражданскому законодательству, действующему на территории РеспубликиКазахстан.

Нужноотличать обычаи от обыкновений, складывающихся в практике торговых сделок иопределяющих детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходитсясталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах.Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях,когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновенийкакого-либо морского порта.