Реферат: Договор простого товарищества
Содержание
Введение
1.История становления договора простого товарищества
1.1История становления договора простого товарищества в Древнем Риме
1.2История становления договора простого товарищества в русском праве
2.Общая характеристика договора простого товарищества
2.1Особенности правовой природы договора простого товарищества
2.2Содержание договора простого товарищества
2.3Особенности исполнения обязательств, возникающих из договора простоготоварищества
3.Ответственность участников договора простого товарищества за неисполнение(ненадлежащее исполнение) обязательств
4.Основание и порядок прекращения договора простого товарищества
Заключение
Списокисточников и литературы
Приложение
Введение
Применение договоров на протяжении уже нескольких тысячлет объясняется тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могутоблекаться различные по характеру общественные отношения. Основное назначениедоговора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путемуказания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствиянарушения соответствующих требований.[1]
Договор простого товарищества — это одна из формсотрудничества между предпринимателями. Довольно выгодная, но в силу правовойсложности применяется она нечасто. При заключении договора необходимо соблюстимногие юридические тонкости, чтобы не возникли трения с налоговой инспекцией инепосредственно между самими товарищами.
Актуальность темы обусловлена тем, что договоры осовместной деятельности стали обычным явлением в российской предпринимательскойпрактике. Однако большинство их участников не всегда четко представляют себе,каков характер правоотношений, в которые они вступают, и, главное, каковыправовые последствия заключения подобных договоров.
В современной России договор простого товарищества какэффективный механизм развития предпринимательской деятельности, становится всеболее необходимым элементом социально-экономической системы общества.
Исследователями договора простого товарищества, являютсятакие знаменитые цивилисты, как Г.Ф. Шершеневич, Д. И. Мейер, В.Ю. Вольф, М.И.Брагинский, В.В. Витрянский, и другие.
Объектом исследования являются общественные отношения,складывающиеся между участниками договора простого товарищества по поводузаключения и исполнения договора простого товарищества.
По своей юридической природе договор простоготоварищества представляет собой гражданско-правовое обязательство.
Предмет исследования составляют теоретические ипрактические аспекты формирования правового регулирования договора простоготоварищества в России, его состояние и практика применения.
Цель дипломной работы состоит в том, чтобыпроанализировать процесс возникновения, становления договора простоготоварищества, выявить основные тенденции его современного развития, разработатьсистемное представление о договоре простого товарищества как огражданско-правовом обязательстве выяснить проблемы практического примененияправового регулирования договора простого товарищества.
Задачами настоящей дипломной работы следует считать:
1. рассмотрение истории становления договора простоготоварищества;
2. раскрытие общей характеристики договора простоготоварищества в том числе раскрыть особенности правовой природы договорапростого товарищества, содержание договора простого товарищества, а такжеособенности исполнения обязательств, возникающих из договора простоготоварищества;
3. рассмотрение ответственности участников договорапростого товарищества за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств
4. раскрытие оснований и порядка прекращения договорапростого товарищества.
При написании данной дипломной работы использованы следующиенаучные методы исследования:
Юридический метод, который включает юридико-техническуюметодику и методы толкования закона. Толкование закона возможно по способууяснения смысла и юридической формы грамматическим, логическим, сравнительным,по объему — аутентичным, расширительным, ограничительным.
Социологический метод включает опросы (анкетирование,интервьюирование, экспертные оценки) различных категорий лиц — работниковправоохранительных органов, населения, членов избирательных комиссий.Использование данного метода даёт возможность судить об эффективностиприменяемых мер с различных точек зрения.
Сравнительный метод предполагает сопоставление различныхправовых понятий, явлений и процессов и выяснение между ними сходства иразличий.
В основу работы положены результаты исследований,проводившихся российскими учеными-цивилистами по общим вопросам гражданскогоправа и страхового дела в России.
В процессе написания дипломной работы были изучены работыотечественных ученых в сфере страхования, а также публикации в научных изданияхи периодической печати, освещающие основные проблемы договора личногострахования, проанализирована судебная практика и деятельность отдельныхстраховых фирм.
1. История становления договорапростого товарищества
1.1 История становления договора простого товарищества вДревнем Риме
История договора простого товарищества берет свое началоеще в Римском праве, где под договором товарищества понималось соглашение, покоторому два или несколько лиц объединялись для осуществления известнойхозяйственной цели, ведения совместными силами торговли или промысла.
Такой договор заключался, например, между лицами,желающими сообща построить дом или снарядить для торговли за морем корабль. Ониучаствовали в общем деле только имущественным вкладом или своим трудом либосочетали имущественный взнос с личными услугами. Прибыль и убытки от ведениядела распределялись между товарищами поровну либо в предусмотренных договоромдолях. Обычно соглашение составлялось на определенный срок и прекращалось поего истечении либо после достижения поставленной цели. Существовали итоварищества на неопределенный срок[2].
Договор товарищества – между двумя или более лицами осовместном достижении общей хозяйственной цели (между совладельцами,сонаследниками) в течение определенного или неопределенного срока путемобъединения имущества, вкладов, личных услуг с определенным распределениемрезультата (издержек и доходов).
Собственность товарищества (юридическое лицо) не былаустановлена, существовала общая собственность участников – всё имуществоучастников (в том числе даже случайные приращения) или только сделанные вклады(в том числе правами пользования, а не передачей в общую собственность).Товарищ действовал от своего имени и лишь после внесения товарищем личныхрезультатов в общую кассу третьи лица могли предъявить иск и к другим товарищамкак к обогатившимся от сделки.
Взносы и участие в прибылях и убытках по умолчаниюпредполагались равными, процент участия в прибылях и в убытках мог быть разнымпо договору, но порядок “прибыли- только одному, а убытки – только другому” недопускался.
Риски считались общими для индивидуально-определенныхвещей – с момента заключения договора, а для вещей с родовыми признаками – смомента их внесения (иначе была бы путаница: которая именно вещь утрачена).
В отличие от понятий “относиться как средний хозяин” или“как заботливый хозяин” для других договоров, отношение участников к общемуимуществу должно быть “таким же, как к своему” (если к своему имуществунебрежен, но ведет дела товарищества – то не отвечает за присущую емунебрежность – предположение осмотрительности самих участников при заключениитоварищества).
Если одному из товарищей успешно предъявлялся иск другимитоварищами, то для проигравшего это влекло бесчестие (следствие предположениявзаимного доверия), но проигравшему оставлялись средства для существования(истоки товарищества – в семейных отношениях).
Прекращение товарищества – по заявлению любого участника(требование о нерасторжимости товарищества ничтожно), однако досрочноерасторжение без веских оснований требовало выбора наиболее подходящего дляобщего дела момента и последующего участия выбывшего товарища в последующихобщих убытках в связи с ранее начатыми действиями[3].
Выбытие, смерть или несостоятельность участникапрекращала договор товарищества (личность участника важна).
В классическом римском праве различались два видатовариществ:
а) товарищества, участники которых совместно проживали ивели совместную деятельность, договаривались об общности всего имущества,которое они имели в настоящем и надеялись получить в будущем, о разделениимежду собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал междучленами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения сталипрообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместнойдеятельности, не имеющих предпринимательского характера;
б) производственные товарищества, участники которыхобъединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либоведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов.Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместноговедения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так образовывалисьразличные промышленные и торговые товарищества (societas)[4].
С развитием индивидуализма в последние века республикивозникли добровольные соединения отдельных лиц с целями общего приобретения иобладания. Сюда принадлежит договор товарищества историю его, к сожалению, надосчитать утраченной. Это был консенсуальный договор, в силу которого лицасоединяли свои имущества или труд, или то и другое вместе, ради достиженияизвестной цели, обыкновенно имущественного свойства: ради наивыгоднейшегосовершения какой-нибудь сделки (societas unius rei), например, собственникилошадей соединяли их вместе в видах наивыгоднейшей продажи, обладателикапиталов покупали в складчину имение и потом разделяли его между собой, ит.п.; ради совместного ведения промышленного предприятия (societasnegotiationis), например, два торговца заводили общую торговлю, два педагога –общую школу и т.п. Одна из речей Цицерона (pro Roscio commaedo) относилась кпроцессу, который возник именно между товарищами этого рода. Некто имел раба,замечательного комика, и потому вступил в товарищество с антрепренером Росцием.Он внес в товарищество своего раба, Росций же обязался обучить егодраматическому искусству, с тем чтобы потом делить между собою прибыль отсценической практики этого актера; но вскоре указанный раб был убит третьимлицом, и из расчетов по поводу дележа удовлетворения, полученного от убийцы,возник между бывшими товарищами процесс, юридическое значение которого доселеостается неясным. – Может быть, в той или другой связи с отношениямивольноотпущенников между собою и к патрону возникли две формы более полноготоварищества: товарищи соединялись с тем, чтобы делить между собою всеприобретенное деятельностью каждого (societas lucri), или же они вступали вбезусловное общение всем своим имуществом (societas omnium bonorum), так чтодоставшееся каждому из них по наследству или по завещанию поступало также вобщий раздел. – Два иска возникли в связи с договором товарищества. Посредствомодного из них (actio pro socio) каждый из участников требовал от своихтоварищей исполнения их обязательств, отчета в их действиях, дележа сделанныхприобретений и привлекал их к участию в понесенных ущербах и расходах.Предъявление другого иска (actio communi dividundo) означало прекращениетоварищества и клонилось к разделу общего имущества. Этот иск принадлежал кчислу раздельных исков.
Общность обладания, которая крылась в товариществе, неполучила, впрочем, никакого юридического определения. Взаимные отношениятоварищей определялись всецело началами договорного права; право не знало«товарищества» как объединенного целого, имело дело с отдельными товарищами вих взаимных отношениях. Товарищество устанавливалось и прекращалось повзаимному соглашению его членов; взаимным обязательствам их приписывался строголичный характер, и потому они не передавались по наследству, так что со смертьюодного из членов уничтожалось все товарищество. Кроме того, каждому из нихпредоставлялось при жизни выйти из его состава (renuntiatio) и тем прекратитьсамое его существование, но, разумеется, такой выход не был вполне произволен идопускался лишь при соблюдении известных условий (renuntiatio не должнаклониться к прямому ущербу прочих членов, должна быть заявлена своевременно, нев отсутствие товарищей). Все в товариществе предпринималось по единогласномурешению товарищей, причем отдельный товарищ не мог уклониться от признаниятого, что хотя и не было договорено открыто, но соответствовало целитоварищества. Имущество товарищей рассматривалось как общее их достояние,состоящее в их собственности (condominium) или в общем пользовании; все прибылии убытки делились между товарищами по разным или иным долям, как было условленов договоре. Одним словом, юридически товарищество представлялось просто каккомбинация известного рода индивидуальных прав и обязанностей из областиличного обладания, и, по-видимому, юридическое творчество не могло идти далее, покаоно ограничивалось такими формами имущественного общения, которые порождалисьисключительно личными интересами. Интересы совершенно иного рода побудилиюриспруденцию внести в гражданское право новое понятие, в котором общееобладание получило открытое признание как гражданская форма. Это было понятиефиктивного или юридического лица; оно, как увидим, возникло в судебной практикегородских общин и развилось в практике коллегий (корпораций,)[5].
Различные виды договора товарищества пронизывают всюисторию гражданского права. Исследуемый договор получает развитие сраспространением торговли, производства, становлением рынка и рыночныхотношений. Так, с развитием капитализма договор товарищества постепенно получилширокое распространение не только в странах континентальной Европы, где восновном использовалось римское гражданское право, но и в странах общего права.
Например, во Франции объединения с общей экономическойцелью могут быть образованы двумя или несколькими физическими или юридическимилицами для осуществления любых мероприятий, содействующих облегчению илиразвитию экономической деятельности членов объединения, улучшению или ростурезультатов этой деятельности (ст. 1 Ордонанса).
Форма объединения с обшей экономической целью, отмечаетсяв преамбуле Ордонанса, может быть использована для создания несколькимипредприятиями совместных служб, в частности: экспортных и импортных контор,рекламных бюро, научно-исследовательских институтов и т. п. Учреждение воФранции объединений с общей экономической целью призвано содействоватьперестройке структуры ее хозяйства, где до недавнего времени преобладали мелкиеи средние предприятия. Повышение рентабельности производства, создание компаний,которые могли бы конкурировать с иностранными фирмами в масштабах «Общегорынка» — таковы главные задачи, стоящие перед французским буржуазнымгосударством[6].
1.2 История становления договорапростого товарищества в русском праве
Русскому гражданскому праву «древний аналог» договорапростого товарищества договор известен еще со средних веков. Так, с XIII векана Руси существует складничество как форма объединения людей на основесоглашения, заключенного в целях совместного ведения сельского хозяйства,торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговоепредприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складникизаменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность завверенный им чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенныхкаждым паев или товаров. Соглашение могло распространяться на одну поездку илизаключаться на длительный срок.
В России люди давно поняли, что объединенными усилиямиможно добиться многого. Так, с незапамятных времен известен обычай (помочь),согласно которому сельская община «всем миром» бесплатно строила домодному из жителей деревни. С XIII в. на Руси существует складничество как формаобъединения людей на основе соглашения, заключенного в целях совместноговедения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договоравыступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлосьсубъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и неслиимущественную ответственность за вверенный им чужой товар. Полученный доход ониделили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение моглораспространяться на одну поездку или заключаться на длительный срок[7].
С развитием в России торговых отношений, договор простоготоварищества приобретает не просто широкое применение на практики, но изаконодательное урегулирование.
Манифест императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах краспространению и усилению торговых предприятий» рекомендовал производитьторговлю путем образования купеческих товариществ (полного, на вере и поучасткам) с правами юридического лица. В начале XIX в. промышленные и торговыетоварищества получили широкое распространение.
Со временем российская правовая наука и судебная практикастали различать два вида товарищеских договоров: договор простого товариществабез образования юридического лица и договор о создании товарищества в качествеюридического лица (учредительный договор). Договорами простого товариществапризнавались соглашения о постройке сообща дома и пользовании доходами с негопоровну; о производстве кирпича на совместно построенном заводе; об уборкесообща урожаев, принадлежащих каждому из участников; о совместном приобретениилеса на сруб и т.п. Товарищи обязывались друг перед другом объединить своисредства, усилия и согласованно действовать для достижения поставленной цели,чаще всего коммерческого характера. Они совершали сделки в общих интересах ивыступали заодно перед третьими лицами. Однако заключенный партнерамитоварищеский договор не приводил к возникновению нового субъекта права. Поэтомув отличие от полных, коммандитных и паевых (по участкам) товариществ, которыеявлялись юридическими лицами, такое соглашение называлось простым товариществом[8].
В проекте Гражданского уложения договором товариществаназывалось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другомсовместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом,промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли (ст.680).Товарищество признавалось простым, если товарищи участвовали в прибылях иубытках по всем сделкам, относящимся к общему предприятию и заключеннымкем-либо из товарищей, но перед третьими лицами каждый товарищ отвечал лишь всилу заключенного им с этими лицами договора (ст.681). Таким образом,предполагалось, что участники простого товарищества осуществляют предпринимательскуюдеятельность без создания юридического лица, причем участие товарища в общемделе могло ограничиваться только внесением денежного вклада.
Синайский В.И. в своём труде «Русское гражданское право»отмечает что, осуществляя свои цели в гражданском обороте, лицо (физическое илиюридическое) вступает в самые различные договоры и чаще всего, конечно, ввышеизложенные типичные договоры. Но отдельных усилий лица, в особенностифизического, далеко не всегда достаточно для достижения намеченных им целей; невсегда к тому же лицо располагает и большими средствами, необходимыми для дела.Вот почему отдельные лица (безразлично, физические или юридические) стремятсядействовать сообща, соединяя в той или другой комбинации свои средства и своисилы.
Такое соединение лицами своих средств и сил длядостижения общей цели и есть договор товарищества.
«1) Его существенную принадлежность составляет, преждевсего, намерение лиц быть товарищами (animus contrahendae societatis). Поэтомуне может быть товарищества там, где лица действуют сообща, но не в качестветоварищей, как, напр., рабочие и хозяин, хотя бы рабочие, сверх жалования,пользовались еще участием в прибылях. Точно так же не составляет договоратоварищества соглашение построить сообща дом (74/478), убрать сообща хлеб(70/1155) и т.п. Не могут быть названы товарищами и наследники, пользующиесясообща полученным наследством. Из данных примеров видно, что товарищество, какпоказывает и название, не есть всякая деятельность сообща, а лишь такая,которая осуществляется товарищами. Товарищем же будет лишь тот, кто участвуетне только в прибылях, но и убытках, короче, – несет риск от ведения дела. Этойхозяйской заинтересованностью в общем деле товарищ резко отличается откредитора предприятия, от служащего, рабочего, поверенного. В этой же хозяйскойзаинтересованности всех товарищей – залог успеха общего дела, почему и самыйдоговор товарищества есть договор общения, а не соподчинения одних лиц другим.Общение это состоит в том, что каждый товарищ, как хозяин дела, напрягает своисилы для достижения общей цели.
2) Эта цель составляет, поэтому, также существеннуюпринадлежность договора товарищества. Причем, хотя цель в товариществеобыкновенно бывает имущественная, но имущественный характер цели не составляетсущественного признака товарищества. Иначе, по-видимому, в наших законах: онивидят существенную принадлежность договора товарищества в достиженииимущественной цели – прибыли (также Проект, ст. 680), поскольку противополагаюттоварищество обществу. В частности, сенат смотрит на клубы и общественныесобрания, как на организации, аналогичные товариществу (03/104, 80/186).Наконец, существенную принадлежность товарищества составляет 3) соединение сили имуществ товарищей в той или другой комбинации (ст. 2126). Это сложение сил иимуществ пытаются, не без основания, отличать от объединения деятельноститовариществ, как союза (съезда). Различие видят в том, что товариществопредставляет самоцель, союз же (съезд) берет на себя руководящую, направляющуюроль. В понятии о союзе заключается, поэтому, идеальный, интеллектуальныйэлемент, каковой сближает союз с обществом. Таковы существенные принадлежностидоговора товарищества: 1) соглашение быть товарищами, 2) общая цель,преимущественно имущественная (прибыль), 3) достижение ее соединенными силами исредствами. Но наши законы настойчиво подчеркивают еще одну существеннуюпринадлежность договора товарищества – деятельность товарищей под одним общимименем (ст. 2126, 2129, 2133, также сенат 75/777, 70/942, ср. 05/55). Этозначит, что товарищество во вне, в глазах третьих лиц, выступает каксамостоятельный субъект прав (юридическое лицо). Казалось бы, поэтому, что внашем праве не существует типа товарищества, как простого товарищества,известного Риму (societas). С таким выводом нельзя согласиться. Дело в том, чтотоварищество может быть двоякого типа. Оно может или ограничиваться общением вовнутренних отношениях товарищей (societas), или быть общением и во внешнихотношениях, с третьими лицами. Понятно, что в этом последнем случаетоварищество должно в гражданском обороте приобрести самостоятельноесуществование, или, как выражается наш закон, возможно «обязываться на лицоцелого товарищества» (ст. 2135). Нет сомнения, что признание товарищества лицомспособствует ведению дела, упрощает отношения товарищей, облегчает кредит, даетпрочность, имя (фирму в торговом праве). Но организация товарищества какюридического лица осложняет само возникновение товарищества; поэтому совершенноестественно, что товарищество может возникнуть и по типу общения товарищей навнутренней стороне их отношений. При простом товариществе каждый товарищотвечает перед третьими лицами в силу заключенного им с этими лицами договора»[9].
В дореволюционных законах были изложены виды товариществ.
Различие в этих видах зависит, во-первых, от степениответственности товарищей перед третьими лицами товарищества: полное, на вере,по участкам, или акционерная компания, артели (II); во-вторых, по цели,преследуемой товариществами: товарищества земские, крестьянские, кредитные,потребительные и т.д. (III). Следует, однако, заметить, что перечисленныетоварищества и некоторые другие, указанные в законе, не исчерпывали всех видовтоварищества. Дореволюционное право допускало еще существование такихтовариществ, которые занимают середину между простым товариществом итовариществами, как юридическими лицами. Этот промежуточный тип характеризуетсяв Германии как неправоспособный союз, широко встречающийся в жизни, по причинелегкости возникновения и некоторых присущих ему выгод юридического лица.
В гражданском праве советского периода отношение кдоговору простого товарищества несколько изменилось. Идеологиясоциалистического государства не могла допустить ростовщического использованиякапитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делахпредприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое илинесколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но исовместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст.276 ГК РСФСР 1922 г.).
Цель договора простого товарищества в силу ГК РСФСР 1922 г. должна была иметь хозяйственный характер. Эту формулировку законодателя ученые того временитрактовали по-разному. Так, С.Н. Ландкоф и некоторые другие авторы включали впонятие хозяйственной цели стремление к извлечению прибыли[10].Такое ограничительное толкование ГК справедливо критиковалось.
Участники договора простого товарищества могут совместноосуществлять различные хозяйственные операции. Но не всякая хозяйственнаяоперация совершается для получения дохода. Например, совместная эксплуатациядорогостоящей машины или оборудования, безусловно, является хозяйственнойоперацией, но не всегда производится исключительно ради извлечения прибыли.Однако, как справедливо отметил В.Ю. Вольф, ошибочна и противоположная позиция,в соответствии c которой цель простого товарищества не могла заключаться введении торгового промысла: такой подход противоречил бы закону и не мог бытьпризнан на практике. Напротив, в реальной жизни (что справедливо и для настоящеговремени) форма договора простого товарищества широко используется дляторгово-промышленных целей, конкурируя в этом отношении с формой товариществполных и на вере. Более того, учитывая, что простое товарищество не являетсяюридическим лицом, участникам гражданского оборота часто выгоднее заключитьдоговор простого товарищества для достижения поставленных целей, чем учреждатьюридическое лицо в какой-либо организационной форме[11].
В Основах гражданского законодательства Союза ССР исоюзных республик 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. договор простого товарищества фактически трансформировался в договор о совместной деятельности, которыйзаключался между социалистическими организациями для достижения общейхозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений и пр.), атакже между гражданами для удовлетворения личных бытовых нужд. Соглашения осовместной деятельности между гражданами и организациями не допускались (ст.25Основ 1961 г.; ст.434 — 438 ГК РСФСР 1964 г.).
В последующих законодательных актах термины «простоетоварищество» и «договор о совместной деятельности»употреблялись как синонимы, причем совместная деятельность участников длядостижения общей цели считалась необходимым признаком данного договора, о чемсвидетельствуют ст.122 — 125 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее — Основы 1991 г.). Данный документ устанавливал, что совместнаядеятельность без создания для этой цели юридического лица осуществляется наоснове договора о совместной деятельности (простого товарищества), по которомустороны (участники) обязуются путем объединения имущества и усилий совместнодействовать для достижения общей хозяйственной или другой цели, непротиворечащей закону (ст.122 Основ 1991 г.).
В настоящее время отношения в сфере простого товариществарегулируются двумя отраслями права: гражданской и финансовой (налоговой).Гражданское право урегулирует непосредственно договорные отношения в сфересовместной деятельности (простого товарищества), налоговое же право регулируетособенности исполнения обязанностей налогоплательщика в рамках договорапростого товарищества.
2. Общая характеристика договорапростого товарищества
2.1 Особенности правовой природы договора простоготоварищества
По правовой природе договор простого товариществаявляется консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным.
Консенсуальными признаются все сделки, для совершениякоторых достаточно достижения соглашения о совершении сделки.
Договор простого товарищества является консенсуальным,так как признается заключенным лишь в момент достижения соглашения, всоответствии с которым каждый участник вносит определенные имущественные взносыи совершает необходимые совместные действия.
Традиционно договор простого товарищества относят ккатегории многосторонних сделок. Юридическая конструкция договора простоготоварищества позволяет участвовать в нем в качестве самостоятельной стороны нетолько двум, но и более лицам, тогда как в двусторонних договорахмножественность лиц в обязательном порядке возникает либо на стороне должника,либо на стороне кредитора. Более двух сторон в них быть не может.
Участники договора простого товарищества не могут бытьразделены на активную и пассивную стороны: все они имеют целый комплекс прав иобязанностей по отношению друг к другу. В качестве кредитора каждый изпартнеров вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполненияобязательств, одновременно выступая при этом в роли должника по отношению кним. Таково своеобразное проявление взаимности в данном договоре. Поэтому неслучайно партнеров по договору простого товарищества именуют одинаково — участники или товарищи.
В отличие от большинства гражданско-правовых договоровтоварищеское соглашение является сделкой фидуциарной, так как по своей сутипростое товарищество есть договорное объединение нескольких лиц, отношениямежду которыми основаны на взаимном доверии.
В римском праве товарищество являлось договором строго личным,основанным на особом взаимном доверии его участников. Взаимное личное довериечлена товарищеского союза предполагалось столь существенным условием договора,что выход или смерть одного из них прекращало существование товарищества. Дажеесли договор содержал условие о продолжении деятельности товарищества послевыбытия кого-либо из участников, оставшиеся члены соединения были вынужденызаключать между собой новый договор.
В дальнейшем решающими для законодателя сталиимущественные отношения в товариществе, поэтому возможным стало продолжениеотношений между оставшимися товарищами согласно первоначальному договору вслучае смерти кого-либо из партнеров.
Современное российское законодательство допускаетсохранение договора простого товарищества в отношениях между оставшимисяучастниками в случаях смерти кого-либо из товарищей, объявления егонедееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, банкротом,ликвидации или реорганизации участвующего в договоре юридического лица и пр.(ст.1050 ГК РФ).
Однако фидуциарный характер отношений участников договорапростого товарищества сохраняется. Партнеры вверяют друг другу часть своегоимущества, которое по взаимному согласию используется для достиженияпоставленной цели на благо всех участников. В интересах общего дела каждомутоварищу обычно предоставляется право выступать от имени всех участников,которые полагают, что никто не злоупотребит своими правами, а будет действоватьдобросовестно и разумно. Если товарищи договорились о совместном ведении дел,то никакую сделку в общих интересах нельзя совершить против воли хотя бы одногоучастника. При таких условиях очевидно, что утрата партнерами взаимного довериянеизбежно приведет к расторжению договора. Процедура прекращения договора такжесвидетельствует о лично-доверительном характере отношений участников простоготоварищества (ст.1050 ГК РФ).
Договор простого товарищества представляет собойвозмездную сделку.
Возмездным признается договор, по которому сторона должнаполучить плату или иное встречное предоставление за исполнение своихобязанностей по договору (ст. 423 ГК). Так, в договоре купли-продажи продавецобязан передать вещь в собственность покупателя и вправе за это требоватьуплаты оговоренной денежной суммы, покупатель, в свою очередь, обязан уплатитьпродавцу оговоренную сумму и вправе требовать передачи вещи в собственность. Пообщему правилу, любой договор предполагается возмездным, если иное не вытекаетиз закона, иных правовых актов, существа и содержания договора. Это означает,что даже если договором оплата не предусмотрена, то при отсутствии указанийзакона на безвозмездность договора лицо вправе требовать плату за исполнениесвоих обязанностей. Размер платы — цена — определяется соглашением сторон. Еслицена не установлена договором, то оплата по возмездному договору должна бытьпроизведена по цене, обычно взимаемой за аналогичные товары, работы, услуги присравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК).
Если сторона по договору обязуется исполнить своиобязанности без какого-либо встречного предоставления, имеющего имущественныйхарактер, то такой договор является безвозмездным.
Каждый из участников, внесший вклад в совместнуюдеятельность, имеет право на получение материального результата от этойдеятельности, а в ряде случаев — встречного удовлетворения от других участников[12]. Имущество, котороевыделяется участниками на общее дело, становится объектом их общей долевойсобственности. Таким образом, партнеры исполняют договорные обязательства квзаимной выгоде, в пользу всех товарищей, каждый из которых получает известныйэквивалент своему взносу. Участник, исполнивший свою обязанность, вправе требоватьот контрагентов соответствующих действий по выполнению договорных обязательств,включая передачу ему части общей выгоды. В этом смысле является возмездным дажедоговор, участники которого не преследуют цели получения прибыли, ибо каждый изпартнеров обязуется совершить определенные действия имущественного характерадля реализации общих задач, следовательно, в пользу других участниковсовместной деятельности. Возмездным считает договор простого товарищества исудебно-арбитражная практика.
В правовой литературе вопрос о возмездности илибезвозмездности товарищеского договора является спорным. Отсутствие у стороны,сделавшей имущественный взнос, непосредственного «материальногоэквивалента своим действиям» привело некоторых ученых к выводу о безвозмезднойприроде отношений, связанных с совместной деятельностью[13].Другие авторы опровергают это утверждение, рассматривая имущественные взносыучастников в качестве «своеобразного встречного удовлетворения»[14]. Некоторые исследователиполагают, что этой проблемы вообще не возникает, так как права и обязанностисторон по договору товарищества не имеют встречного характера[15].По мнению Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина поскольку все участники данного договораимеют права и обязанности, можно было бы признать данный договор взаимным.Однако он не является таковым в обычном смысле этого слова: права и обязанностиучастников не противостоят друг другу, а направлены на достижение единой цели.Не является данный договор и возмездным, так как участники не представляют другдругу встречное удовлетворение, а действуют сообща для достижения единой,определенной договором, цели.
2.2 Содержание договора простоготоварищества
Согласно действующему законодательству (ст.1041 ГК РФ),существенными для договора простого товарищества являются условия:
а) о соединении вкладов;
б) о совместных действиях товарищей;
в) об общей цели, ради достижения которой осуществляютсяэти действия.
Для отдельных видов договоров простого товариществаперечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре осовместной деятельности по созданию акционерного общества должны бытьопределены условия о порядке осуществления совместной деятельности учредителейпо учреждению общества, о размере его уставного капитала, категориях и типахакций, подлежащих размещению среди учредителей, о размере и порядке их оплаты,о правах и обязанностях учредителей по созданию общества. В договоре о созданиифинансово-промышленной группы (ФПГ) должны присутствовать положения онаименовании и целях деятельности ФПГ; о порядке и условиях объединениявкладов; об учреждении центральной компании ФПГ, уполномоченной на ведение дел;о порядке образования и полномочиях Совета управляющих ФПГ; о порядке внесенияизменений в состав участников ФПГ; о сроке действия договора. При отсутствиимежду партнерами соглашения по названным позициям договор простого товариществасчитается незаключенным.
Прежде всего партнеры определяют цель, ради которойсоздается простое товарищество. Эта цель должна быть общей (единой) для всехучастников договора простого товарищества. Общая цель товарищей может иметь каккоммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительствожилого дома, создание юридического лица и др.). Во всех случаях цель не можетпротиворечить закону, в том числе требованиям антимонопольного законодательствао недопустимости недобросовестной конкуренции. Если участниками простоготоварищества являются юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью,цель договора должна соответствовать целям их деятельности.
Условие о соединении вкладов подразумевает отражениеследующих данных: о виде имущественного или иного блага, составляющего вкладучастника; о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника вобщей долевой собственности.
Как было отмечено, применяемое законодателем понятие«совместная деятельность» не следует понимать буквально, егонеобходимо трактовать как совместные действия товарищей по внесению вкладов ииные действия по реализации обязательств, возникающих из договора простоготоварищества.
По общему правилу участниками договора простоготоварищества могут являться физические и юридические лица. В зависимости отсостава участников действующее законодательство подразделяет договоры простоготоварищества на договоры, заключенные для осуществления предпринимательскойдеятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности.
Участниками договора простого товарищества, заключаемогодля осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишьиндивидуальные предприниматели и (или) коммерческие юридические лица (п.2ст.1041 ГК РФ). Представляется, что участником подобного товарищества можетбыть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с закономпредпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации.
Участниками простого товарищества, не связанного спредпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические июридические лица.
Требование закона о специальной правоспособности субъектаили необходимости получить разрешение (лицензию) для осуществления определенныхвидов деятельности касается только тех участников простого товарищества,которые фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности.
Например, следует признать договором простоготоварищества соглашение, которое заключили два товарища в сезон охоты. Один изних был охотником, имел право на обладание охотничьим ружьем и получил лицензиюна отстрел дичи, а другой, не имея оружия и лицензии, только предоставил деньгина покупку патронов и прочего имущества, необходимого для охоты. Оба товарищапреследовали общую цель — получение прибыли за счет реализации мяса добытой наохоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ееорганизацию и проведение делятся между ними пополам. Очевидно, что приизложенных обстоятельствах отсутствие у одного из участников охотничьего билетаи лицензии на отстрел дичи не может влиять на действительность заключенногодоговора.
Процедура заключения договора простого товариществаподчиняется общим нормам закона о заключении договоров. Особую специфику имеетпорядок заключения договора простого товарищества с участием трех и более лиц.В этом случае оферта должна быть доведена до каждого отдельного участника иакцептована им.
Форма договора простого товарищества должнасоответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст.159 — 165ГК РФ).
В некоторых случаях законодатель устанавливает требованиео регистрации простого товарищества как договорного объединения лиц. Например,подлежит регистрации финансово-промышленная группа. Несоблюдение требований отакой регистрации не влечет за собой недействительности договора, посколькугосударственная регистрация финансово-промышленной группы не является актомгосударственной регистрации сделки[16].
Вместе с тем, если в качестве вклада в общее дело один изучастников передает долю (доли) в праве собственности на недвижимое имуществоили право пользования им, то форма договора, содержащего такое условие, должнаподчиняться общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и ихгосударственной регистрации (ст.550, 551, 558, 609, 651 ГК РФ).
Для договора простого товарищества характерныопределенные особенности:
Во-первых, договор простого товарищества не служит дляоформления какой-либо одной сделки (как, например, договор займа заключается,чтобы оформить отношения по конкретному заемному обязательству), а являетсяоснованием для того, чтобы стороны договора могли вступать в отношения стретьими лицами и (или) в процессе осуществления совместной деятельностизаключать другие гражданско-правовые договора, как с третьими лицами, так имежду собой.
Простому товариществу всегда присущ длительный периодотношений (срок такого договора чаще всего определяется не периодом времени, аосуществлением определенной деятельности).
Во-вторых, договор простого товарищества может бытьмногосторонним.
В-третьих, интересы сторон по данному договору совпадают(тогда как интересы сторон, например, по договору купли-продажи являютсяпротивоположными — продавец желает продать имущество, а покупатель — купить).
В-четвертых, договор простого товарищества носитличностно-доверительный характер. Это проявляется в том, что отношения сторон впроцессе совместной деятельности во многом строятся на доверии товарищей друг кдругу. Выход одной из сторон, как правило, влечет прекращение договора простоготоварищества.
Договор простого товарищества может заключаться:
1) на определенный срок;
2) бессрочно;
3) под отменительным условием (когда стороны поставилиусловие прекращения прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, причемнеизвестно, наступит оно или нет).
Например, договор заключается до завершения строительствакакого-либо объекта.
Наступление такого условия является основанием длярасторжения договора сторонами простого товарищества, но во всех остальныхвопросах такой вариант является частным случаем бессрочного договора, посколькув соответствии со статьей 190 ГК РФ срок может определяться:
календарной датой;
истечением периода времени, исчисляемого годами,месяцами, неделями, днями или часами;
указанием на событие, которое должно неизбежно наступить(а отменительное условие не предполагает неизбежности такого события ).
Глава 55 ГК РФ, регулирующая применение договора простоготоварищества, не содержит положений о форме такого договора, поэтому прирешении этого вопроса необходимо руководствоваться общими нормами ГК РФ о формесделки и договора.
По общему правилу сделки юридических лиц между собой и сгражданами должны заключаться в простой письменной форме (подпункт 1 пункта 1статьи 161 ГК РФ).
Исключением из этого правила являются случаи, когда всоответствии с законом или соглашением сторон сделка может быть совершена устно(пункт 1 статьи 159 ГК РФ).
О возможности принятия такого решения по соглашениюсторон необходимо сказать следующее.
Нормы, касающиеся порядка осуществления совместнойдеятельности (режим собственности, распределение прибыли и убытков и такдалее), в большинстве своем являются диспозитивными (то есть могут бытьизменены соглашением сторон) либо вообще предполагают договорное регулирование.
Отсутствие детального письменного согласования названныхвопросов будет препятствовать нормальному функционированию простоготоварищества, будет вызывать постоянные споры товарищей и, возможно, судебныеразбирательства.
Поэтому в целях соблюдения интересов сторон такой договор,а также вытекающие из него соглашения следует заключать в письменной форме.
Статья 1054 ГК РФ предусматривает возможность образованиянегласного товарищества.
Договором простого товарищества может быть предусмотрено,что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).К такому договору применяются предусмотренные настоящей главой правила одоговоре простого товарищества, если иное не предусмотрено настоящей статьейили не вытекает из существа негласного товарищества.
В российском законодательстве подобная форма товариществапоявляется впервые. Отличительной особенностью этой формы товарищества являетсяего негласность:
во внешних сношениях участвует только один главныйтоварищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет — собственныйи стоящего за ним негласного товарища.
Последний (негласный товарищ) остается скрытым дляоборота, но он связан обязательственными отношениями с гласным товарищем.
Все действия, совершаемые гласным товарищем, обязываютего одного. То есть должником третьего лица признается только гласный товарищ.Негласный товарищ личной ответственности перед третьим лицом не несет.
В качестве гласного товарища может выступать как каждыйчлен негласного товарищества, так и только один из них.
Но каждый из участников негласного товарищества,вступающий в отношения с третьими лицами и заключающий сделки от своего имени вобщих интересах товарищей, несет так называемую неограниченную ответственностьпо данным сделкам, то есть отвечает всем своим имуществом.
В отношениях с третьими лицами каждый из участниковнегласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые онзаключил от своего имени в общих интересах товарищей.
Участники негласного товарищества не могут сформироватьобщего имущества, поскольку это противоречит самой его сути.
Однако в случае несостоятельности гласного товарища,несмотря на то, что в хозяйственном обороте он выступал от своего имени,негласный участник товарищества не может быть освобожден от участия в покрытииобщих расходов или убытков, поскольку подобное соглашение сторон, согласностатье 1046 ГК РФ, должно признаваться ничтожным.
Таким образом, обязательства, возникшие в результатедеятельности негласного товарищества, признаются общими в отношениях междутоварищами. Это означает, что ответственность товарищей по этим обязательствамопределяется в соответствии с установленным статьей 1047 ГК РФ правилом, тоесть гласный участник имеет право регрессного требования к негласным участникамв случае единоличного покрытия всех расходов и убытков товарищества.
В отличие от других видов товарищеских объединений,признаваемых ГК РФ, простое товарищество не образует юридического лица. Вместес тем его нельзя рассматривать в качестве механического соединения лиц.
Участники, входящие в его состав, связаны между собой какобщей целью, так и общностью имущества. Такая связь придает простомутовариществу значение единого целого.
К товариществу как к договору применимы соответственновсе общие положения ГК РФ как о сделках, так и относящиеся к обязательствамвообще и, прежде всего, к обязательствам, вытекающим из договоров.
Не признавая простое товарищество юридическим лицом,закон не предоставил ему и права действовать от общего имени (право нафирменное наименование). Поэтому в отношениях с третьими лицами онорассматривается как группа отдельных лиц, действующих под своими именами, иличерез уполномоченных, представляющих их как индивидуально определенных лиц. Сэтой точки зрения, присвоение себе простым товариществом символическогонаименования не имеет юридического значения.
Сторонами договора простого товарищества, заключаемогодля осуществления предпринимательской деятельности, могут быть толькоиндивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (пункт 2 статьи1041 ГК РФ).
Участниками договора простого товарищества могут быть какфизические, так и юридические лица. Законом не установлена ни их специальнаядееспособность, ни специальная правоспособность. Следовательно, участникомданного договора может быть дееспособный гражданин или любая организация.
В качестве участников простого товарищества не могутвыступать лица недееспособные или ограниченные в своей дееспособности не тольконепосредственно, но и через своих законных представителей. Объясняется это тем,что простое товарищество основано на личных отношениях, а исполнение подобногодоговора через представителя недопустимо.
Участниками договора простого товарищества, заключаемогодля осуществления предпринимательской деятельности, могут быть толькофизические лица — индивидуальные предприниматели и (или) коммерческиеорганизации.
2.3 Особенности исполненияобязательств, возникающих из договора простого товарищества
Каждый товарищ имеет право:
а) на долю всего полученного от ведения общего дела (долюприбыли и пр.);
б) на долю в общем имуществе (долю в праве собственностиили ином вещном праве; право пользования общим имуществом и др.);
в) на ведение общих дел товарищества (право решающегоголоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества;право совершать фактические и юридические действия в общих интересах);
г) на получение информации о состоянии общих дел и общегоимущества товарищей (право лично или с участием компетентных лиц знакомиться совсей документацией по ведению дел; право получать разъяснения от управляющихили должностных лиц);
д) на отказ от участия в бессрочном договоре илирасторжение в отношении себя и остальных участников срочного договора простоготоварищества.
Учитывая фидуциарный характер договора простоготоварищества, следует признать, что товарищ не может передать свое правоучастия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей[17].
Каждый товарищ обязан:
а) внести вклад в общее имущество товарищей;
б) участвовать в расходах по содержанию общего имущества;
в) нести убытки от деятельности простого товарищества;
г) отвечать по общим долгам и обязательствам передтретьими лицами;
д) вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;
е) предоставлять другим участникам договора полную идостоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;
ж) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельностипростого товарищества третьим лицам;
з) нести ответственность перед товарищами за ущерб,причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.
Договором могут быть предусмотрены иные права иобязанности товарищей.
Внесение вкладов. Вкладом товарища признается все, что онвносит в общее дело: деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том численедвижимое; права пользования имуществом; результаты интеллектуальнойдеятельности, исключительные права на них (патенты, ноу-хау и др.). В качествевклада могут вноситься профессиональные или иные знания, навыки и умения,деловая репутация и деловые связи участника. Вкладом также признаетсявыполнение определенных работ или оказание услуг. Вклады участниковпредполагаются равными, если иное не следует из договора или фактическихобстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению междуучастниками (ст.1042 ГК РФ).
Если в качестве вклада вносятся вещи, определенныеродовыми признаками, то они признаются общей долевой собственностью товарищей.Если в качестве вклада вносятся индивидуально-определенные неделимые движимые инедвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственностина них. Причем следует иметь в виду, что передача недвижимых вещей должнаосуществляться по правилам о совершении сделок с недвижимостью и ихгосударственной регистрации. Проиллюстрируем сказанное на примере.
«Допустим, три гражданина-предпринимателя решилиорганизовать простое товарищество для извлечения прибыли от платной перевозкипассажиров. Одному из партнеров (А) принадлежит на праве собственности легковойавтомобиль. Другой товарищ (В) является профессиональным шофером иавтомехаником, однако у него нет автомобиля. Третий участник (С) не имеет ниавтомобиля, ни навыков его вождения, но он получил по наследству гараж, которыйявляется недвижимым имуществом.
В качестве вклада в товарищество партнер А решил внестисвой автомобиль. Если автомобиль передается в общую долевую собственность всехтоварищей, то А должен совершить в установленном порядке сделки по отчуждениюучастникам В и С определенных соглашением сторон долей в праве собственности наавтомобиль. Если А желает передать автомобиль только в общее пользование всехтоварищей, то для этого достаточно выдачи В и С (или только В) доверенности направо владения и пользования автомобилем.
Аналогично, если С пожелает передать в общую долевуюсобственность товарищей свой гараж, то он должен совершить в установленномпорядке сделки по отчуждению соответствующих долей, причитающихся участникам Аи В, с последующей государственной регистрацией перехода доли в правесобственности»[18].
Следует иметь в виду, что в приведенном примере вкачестве вклада в общее дело может быть внесено право пользования гаражом.
При передаче в качестве вклада исключительных правнеобходимо соблюдать требования авторского и патентного законодательства.
Поскольку простое товарищество есть лишь договорноеобъединение товарищей, а не юридическое лицо, не субъект права, постолькувклады передаются товарищами в пользу друг друга и образуют общее имущество(п.1 ст.1043 ГК РФ).
Общее имущество товарищей. Если иное не установленозаконом, соглашением товарищей или не вытекает из существа обязательства, товклады участников, а также имущество, произведенное или приобретенное врезультате деятельности простого товарищества, поступают в общую долевуюсобственность всех товарищей (ст.1043 ГК РФ).
В праве собственности на общее имущество каждый из участниковимеет долю, величина которой соответствует размеру его вклада, если иное непредусмотрено договором. Отношения долевой собственности, возникающие междуучастниками простого товарищества, имеют определенную специфику: распоряжениеучастником своей долей в общем имуществе путем ее уступки третьему лицуподчинено действию норм о перемене лиц в обязательстве (ст.382 — 392 ГК РФ) иограничено фидуциарным характером договора простого товарищества. Дело в том,что договор простого товарищества, как любой договор, не может быть изменен водностороннем порядке за исключением случаев, указанных в законе или договоре.Кроме того, в силу фидуциарного характера договора простого товарищества любоеизменение его субъектного состава требует согласия всех участников. Присоблюдении выбывающим участником требований, содержащихся в ст.382 — 392 ГК РФ,и получении им от других участников согласия на свою замену третьим лицомостающиеся участники договора простого товарищества обладают правомпреимущественной покупки доли в общей собственности (ст.250 ГК РФ).
Если участником простого товарищества является субъект,обладающий имуществом не на праве собственности, а на ином вещном праве, томогут возникать отношения, отличающиеся от отношений общей долевойсобственности. Так, если имущественный вклад в простое товарищество вустановленном порядке (ст.295 — 297 ГК РФ) вносит государственное унитарноепредприятие, обладающее имуществом на праве хозяйственного ведения илиоперативного управления (ст.114, 115 ГК РФ), а другими участниками такоготоварищества являются иные унитарные предприятия, обладающие аналогичным вещнымправом, то между ними возникают отношения долевого права хозяйственного ведения(оперативного управления)[19].
Если участниками договора являются государственноеунитарное предприятие и лицо, являющееся собственником имущества, то между нимивозникают отношения долевой собственности, в которых одним из субъектовявляется публичный собственник (РФ, субъект РФ, муниципальное образование влице уполномоченных органов), а само предприятие сохраняет вещное право на этудолю.
Таким образом, норму ст.1043 ГК РФ следует применять сучетом отмеченных особенностей (согласно указанной статье внесенное в качествевклада имущество, которым товарищи обладали на основании иных прав, отличных отправа собственности, используется в интересах всех товарищей и также составляетобщее имущество товарищей).
Порядок пользования общим имуществом товарищейопределяется по их согласию, а если соглашение не будет достигнуто, тоустанавливается судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества ипорядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, устанавливаютсядоговором (п. 3, 4 ст.1043 ГК РФ).
Если иное не предусмотрено законом или договором, то рискслучайной гибели общего имущества несет его сособственник. В случаях, когдаимущество является общей долевой собственностью товарищей, то риск ложится наних пропорционально доле каждого. Когда имущество находится в общем пользованиитоварищей, то риск падает на участника, который остается его собственником,если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
Раздел имущества, находящегося в общей долевойсобственности товарищей, и возникших у них общих прав требования возможен попрекращении договора и осуществляется в порядке, установленном для разделаимущества, являющегося объектом общей долевой собственности (п.2 ст.1050;ст.252 ГК РФ).
Требование о выделе доли данного участника в общемимуществе может быть предъявлено кредитором одного из товарищей. Доля участникав общей товарищеской собственности может быть использована для покрытия еголичных долгов только при недостаточности иного его имущества, т.е. всубсидиарном порядке (ст.255, 1049 ГК РФ). Требование участника о выделе своейдоли из общего имущества товарищей равносильно его выходу из простоготоварищества.
Состав общего имущества и операции с ним должныотражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерскийучет деятельности товарищей. Обычно ведение бухгалтерского учета поручаетсяюридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников договорапростого товарищества.
Ведение общих дел. Ведением дел товарищества называетсяопределение направлений его деятельности в пределах поставленной товарищамиобщей цели и совершение всякого рода фактических и юридических действий длядостижения этой цели.
Решения, касающиеся внутренних отношений междутоварищами, принимаются участниками по общему согласию (единогласно). Однако вдоговоре может быть определен иной порядок, например, принятие решенийбольшинством голосов. Это большинство определяется не по размерам вкладов, а почислу товарищей, если иное не установлено товарищеским договором.
В отношениях с третьими лицами каждый товарищ вправедействовать от имени всех участников, если договором не установлено, чтоведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно (п.1 ст.1044ГК РФ).
Как правило, руководство текущими делами возлагается наодного или нескольких участников, которые совершают сделки и иные юридическизначимые действия в общих интересах. Полномочие данного участника (участников)совершать сделки от имени всех товарищей в обязательном порядке удостоверяетсядоверенностью, выдаваемой уполномоченному лицу и подписанной всеми остальнымитоварищами (п.1 ст.182 ГК РФ).
При совместном ведении дел для совершения каждой сделкитребуется согласие всех участников (п.1 ст.1044 ГК РФ).
Однако участники не могут ссылаться на ограниченияполномочий товарища, совершившего сделку в общих интересах, за исключениемслучаев, когда они могут доказать, что в момент совершения сделки третье лицознало или должно было знать о наличии таких ограничений (ст.174 ГК РФ).
По общему правилу при отсутствии полномочий действоватьот имени другого лица или в случае их превышения сделка считается заключеннойот имени и в интересах совершившего ее лица, если представляемый впоследствиипрямо не одобрит данную сделку (ст.182 ГК РФ). Однако, согласно ст.1044 ГК РФ,участник, совершивший сделку от имени всех партнеров без надлежащих на тополномочий либо от своего имени заключивший договор в общих интересах, вправетребовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелисьдостаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всехтоварищей. Товарищи, которые в результате заключения таких сделок понеслиубытки, вправе требовать их возмещения.
Каждый участник договора, независимо от наличияруководящих полномочий в простом товариществе, вправе знакомиться со всейдокументацией по ведению дел. Лишение кого-либо из товарищей этого права илиего ограничение, в том числе по соглашению участников, является ничтожным(ст.1045 ГК РФ).
Распределение прибыли и убытков. Порядок распределениямежду участниками прибыли и убытков от деятельности простого товарищества(пропорционально взносам, с учетом степени участия в общих делах и т.д.)определяется договором. Если договором не предусмотрено иное, каждый участник получаетдоход, а также несет расходы и убытки от общего дела пропорционально стоимостисвоего вклада. Соглашение, которое полностью освобождает кого-либо из товарищейот участия в покрытии общих расходов (убытков) либо от участия в прибылях,ничтожно (ст.1046, 1048 ГК РФ).
Ответственность товарищей по общим обязательствам.Характер ответственности товарищей по общим долгам обусловлен спецификойзаключенного договора. Если договор простого товарищества не связан спредпринимательством, то по общим обязательствам перед третьими лицами егоучастники несут долевую ответственность, т.е. отвечают всем своим имуществомпропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело. Однако если впроцессе осуществления партнерами совместной деятельности причинен вред третьимлицам, то участники договора будут отвечать солидарно, по общим основаниямответственности за причинение вреда (ст.1047, 1080 ГК РФ).
Контрагенты по договору простого товарищества, связанногос осуществлением предпринимательской деятельности, отвечают по общим долгам иобязательствам солидарно, независимо от оснований их возникновения (п.2 ст.1047ГК РФ).
Если договор простого товарищества не был прекращен врезультате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в немучастия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо,участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами пообщим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как еслибы оно осталось участником договора простого товарищества (ст.1053 ГК РФ). Вданной норме законодатель, устанавливая ответственность выбывшего участникапростого товарищества, использует такой известный прием юридической техники,как фикция, т.е. рассматривается ситуация, при которой выбывший участник как быостается субъектом обязательства, вытекающего из договора, из которого онвышел.
Ответственность товарищей друг перед другом. За ущерб,причиненный друг другу либо общему имуществу товарищей, за неисполнениевзаимных обязательств участники простого товарищества отвечают на общихоснованиях в соответствии с действующим законодательством и условиямизаключенного товарищеского договора.
3. Ответственность участниковдоговора простого товарищества за неисполнение (ненадлежащее исполнение)обязательств
Гражданский кодекс РФ достаточно четко регулируетответственность товарищей по общим обязательствам. Если договор простоготоварищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательскойдеятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всемсвоим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общимобязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно (п.1ст.1047 ГК РФ).
Если договор простого связан с осуществлением егоучастниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно повсем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п.2 ст.1047ГК РФ).
Здесь следует знать одно общее правило. Нормы обответственности участников простого товарищества являются императивными, т.е.общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению сторон. Размер иоснования ответственности сторон определяются по правилам главы 25 ГражданскогоКодекса РФ: «Ответственность за нарушение обязательств»[20].
Рассмотрим пример из судебной практики:
Товарищество с ограниченной ответственностью«Строительно-производственная фирма „Русь“ (ТОО „СПФ“Русь») обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском кКрасноармейскому муниципальному производственному многоотраслевому объединениюкоммунального хозяйства (Красноармейское МПМОКХ) о взыскании 676273530 рублейосновного долга и 405764118 рублей процентов за пользование чужими денежнымисредствами (здесь и далее суммы указаны в ценах до 01.01.98).
В ходе судебного разбирательства истец в порядке,предусмотренном статьей 37 Арбитражного процессуального кодекса РоссийскойФедерации, изменил предмет иска, увеличил цену иска и просил взыскать убытки вразмере 1252639668 рублей.
Решением от 28.08.97 исковое требование удовлетворено.
В протесте заместителя Председателя Высшего АрбитражногоСуда Российской Федерации предлагается решение отменить и направить дело нановое рассмотрение.
Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению последующим основаниям.
Как следует из материалов дела, ТОО «СПФ»Русь" и Красноармейское МПМОКХ заключили договор о совместнойдеятельности от 10.04.94 N 4, согласно которому стороны объединяют навзаимовыгодных условиях часть своих финансовых ресурсов и производственныхмощностей в целях увеличения объемов строительно-монтажных,ремонтно-строительных работ, производства товаров народного потребления и ихреализации через торговую сеть партнеров для обеспечения потребностей жителейКрасноармейского района.
ТОО «СПФ „Русь“ согласно пункту 1.1договора отпускает Красноармейскому МПМОКХ материалы, оборудование, необходимуюстроительную технику, механизмы, транспорт по ценам на 10 процентов нижеотпускной цены заводов-изготовителей (приложения N 1 и 2 к договору), а наосновании пункта 1.9 для совместной деятельности на возмездной основепредоставляет производственные фонды, технику, необходимые инвентарь иоборудование по отдельным договорам и соглашениям по акту приема-передачистройматериалов (приложение N 3 к договору).
Всего было передано оборудования и стройматериалов насумму 78437607 рублей.
Таким образом, договор предусматривал передачу имуществане только для осуществления совместной деятельности. Однако арбитражный суд недал оценки данному обстоятельству, не определил правовую природу заключенногосторонами договора, не выяснил, в счет исполнения каких обязательствпроизведена передача имущества.
В связи с неоплатой Красноармейским МПМОКХ имущества ТОО»СПФ «Русь» обратилось с иском о взыскании стоимости имуществана основании пункта 3.3 договора, которым предусмотрено, что в случаенеисполнения обязательств по договору и расчетов объединение коммунальногохозяйства обязуется оплатить в срок до 15.03.95 все полученное по договору(согласно пункту 1.1 договора и приложения N 1 и 2) по ценам, сложившимся намомент фактической оплаты. Поэтому истец считает, что ответчик получилимущество в ценах 1995 года на сумму 444465765 рублей. Затем истец увеличилсумму иска до 1252639668 рублей, составляющих стоимость имущества по ценам,сложившимся на 01.08.97.
По утверждению истца, спорное имущество передавалось наосновании пункта 1.9 договора и приложения N 3 к нему.
Между тем ответственность, предусмотренная пунктом 3.3договора, должна применяться по отношению к имуществу, переданному во исполнениепункта 1.1 договора и приложений N 1 и 2. Поэтому истец необоснованно применилпункт 3.3 договора при оценке стоимости имущества. Однако данномуобстоятельству арбитражным судом не дано правовой оценки.
В материалах дела отсутствуют приложения N 1, 2 и 3 кдоговору о совместной деятельности, в связи с чем не представляется возможнымопределить, было ли спорное имущество передано в соответствии с приложением N3.
Кроме того, в материалах дела имеются два подлинныхэкземпляра договора о совместной деятельности от 10.04.94 N 4, но в одном изних условия пункта 3.3 договора содержатся, а в другом — отсутствуют. Данномуфакту судом также не дано правовой оценки.
Арбитражным судом не дано правовой оценки и пункту 1.9договора в части предоставления имущества для совместной деятельности навозмездной основе с точки зрения соответствия этого условия действующемузаконодательству, которым не предусмотрено, что имущество для совместнойдеятельности объединяется на возмездной основе.
Принимая решение об удовлетворении иска, судруководствовался статьей 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации,согласно которой при прекращении договора простого товарищества вещи,переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаютсяпредоставившим их товарищам.
Однако арбитражный суд взыскал стоимость переданногоимущества, не исследовав вопроса о наличии или отсутствии у ответчикапереданного ему имущества в натуре.
Поскольку решение принято по неполно исследованнымматериалам дела, оно подлежит отмене, а дело — направлению на новоерассмотрение.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 — 189Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум ВысшегоАрбитражного Суда Российской Федерации постановил:
решение Арбитражного суда Челябинской области от 28.08.97по делу N А76-2889/97-9-92 отменить.
Дело направить на новое рассмотрение в первую инстанциютого же суда[21].
Возмещение убытков является универсальной меройгражданско-правовой ответственности. Эта санкция может быть применена во всехслучаях нарушения гражданско-правовых обязательств, когда вследствие такогонарушения потерпевший несет убытки. Эта мера применяется независимо от того,предусмотрена ли она конкретным законодательством, регулирующим данноеобязательство, или договором, поскольку возмещение убытков является общимправилом для всех обязательств.
Возмещение убытков является по общему правилумаксимальной мерой гражданско-правовой ответственности, поскольку все другиемеры — уплата неустойки (ст.330), потеря суммы задатка (ст.381), выплатапроцентов за неисполнение денежного обязательства (ст.395) носят зачетныйхарактер и учитываются при исчислении убытков, подлежащих возмещению. Убытки,как правило, возмещаются лишь в части, не покрытой взысканной неустойкой,суммой задатка или уплаченных за нарушение денежного обязательства процентов.
По общему правилу убытки возмещаются в полном их размере.Взыскивается как реальный ущерб потерпевшей стороны, так и упущенная выгода(ст.15). Вместе с тем подлежат возмещению лишь прямые убытки, которые несетсторона в гражданском обороте. Косвенные убытки, напрямую не связанные споследствиями нарушения данного гражданского обязательства, взысканию не подлежат.Так, лицо, привлеченное к административной ответственности за неуплату налогов,т.е. за невыполнение своих обязанностей в сфере налоговых отношений, не можеттребовать возмещения выплаченных санкций за счет своего контрагента,нарушившего гражданское обязательство, например, своевременно не оплатившегополученную им продукцию.
Возмещение убытков — это мера гражданско-правовойответственности. Поэтому ее применение возможно лишь при наличии условийответственности, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещения убытков,должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размерпонесенных истцом убытков, причинную связь между правонарушением и убытками. Всвою очередь, ответчик вправе доказывать отсутствие своей вины в причиненииубытков, если в соответствии со ст.401 ГК вина в данном случае являетсяусловием ответственности.
Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 обращеновнимание на то, что в состав реального ущерба входят не только фактическипонесенные соответствующим лицом расходы, но и те, которые это лицо должнобудет произвести для восстановления нарушенного права (ст.15 ГК). Необходимостьтаких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованнымрасчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены сметазатрат на устранение недостатков товаров (работ, услуг), договор, определяющийразмер ответственности за нарушение обязательства, и т.п.
Если нарушенное право может быть восстановлено в натурепутем приобретения определенных вещей или выполнения работ, оказания услуг, тостоимость вещей, работ, услуг должна определяться по правилам п.3 ст.393 и втех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решенияфактические затраты кредитором еще не произведены.
Что касается неполученного дохода (упущенной выгоды), тоего размер должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитордолжен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, размертакого дохода определяется исходя из цены реализации готовых товаров,предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимостисырья, комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и другихзатрат, связанных с производством готовых товаров. Учитываются предпринятыекредитором для получения упущенной выгоды меры и сделанные с этой цельюприготовления.
С учетом возможного изменения цены, а следовательно, иденежного выражения понесенных убытков ст.393 впервые позволяет при определенииубытков применять цены, существующие или на день добровольного удовлетворениятребования кредитора, или на день предъявления иска, или на день вынесениясудебного решения.
Принцип полного возмещения причиненных убытков неисключает возможности их ограничения, что может быть предусмотрено (всоответствии со ст.15 ГК) законом или договором.
Рассмотрим пример из судебной практики:
Государственное предприятие «Российскоевнешнеэкономическое объединение „Зарубежнефть“ (далее — предприятие)обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к открытому акционерномуобществу „Роснефть — Сахалинморнефтегаз“ (далее — общество) овзыскании 11 821 709,03 доллара США займа, предоставленного ответчику в рамкахдоговора о совместной деятельности от 06.05.94 N 144/44, и 2 317 054,97 доллараСША процентов за пользование заемными средствами (с учетом уточнения ценыиска).
Исковые требования о возврате суммы займа и уплатепроцентов обусловлены тем, что в соответствии с договором о совместнойдеятельности от 06.05.94 N 144/44 предприятие профинансировало переоборудованиесамоподъемной плавучей буровой установки „Курильская“, принадлежащейобществу.
Общество обязалось возвратить предприятию денежныесредства в течение четырех лет, начиная со второго года после их получения, свыплатой 3,5 процента годовых.
Затраты предприятия на переоборудование буровойустановки, произведенные на основании контрактов, заключенных с фирмамиГермании и Финляндии, составили 12 398 179,03 доллара США, что подтвержденосторонами в протоколе по выверке взаиморасчетов от 18.10.95.
В обусловленный договором срок общество погасилозадолженность только в сумме 576 470 долларов США, а в дальнейшем, несмотря наотсрочку, предоставленную предприятием по просьбе должника, отказалось отвозврата остальной суммы займа, что послужило поводом для обращения предприятияв суд с настоящим иском.
Решением суда первой инстанции от 02.08.02 исковыетребования удовлетворены.
Судом сделан вывод о том, что договор от 06.05.94 N144/44 является смешанным и содержит элементы как договора о совместнойдеятельности, так и договора займа. Расходы, понесенные истцом напереоборудование находящейся в собственности ответчика буровой установки,являются не вкладом в совместную деятельность, а возвратными денежнымисредствами.
Доводы ответчика о недействительности договора о совместнойдеятельности судом отклонены, поскольку вступившими в законную силу судебнымиактами по другим делам, в которых участвовали те же стороны, указанный договорпризнан действительным и заключенным.
Довод ответчика о пропуске срока исковой давности такжеотклонен. Предприятие по просьбе общества предоставило последнему отсрочку поуплате долга до конца 1998 года, в связи с чем суд посчитал срок исковойдавности на момент подачи искового заявления не пропущенным.
Постановлением суда апелляционной инстанции от 07.10.02решение оставлено без изменения.
Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округапостановлением от 02.12.02 постановление суда апелляционной инстанции отменил,дело передал на новое рассмотрение в ту же инстанцию Арбитражного суда Сахалинскойобласти для проверки оснований возникновения обязательства по возврату заемныхсредств, а именно: возникло ли данное обязательство в результате осуществлениясовместной деятельности, является ли обязательство по возврату денежных средствобщим для участников договора о совместной деятельности.
При новом рассмотрении дела постановлением судаапелляционной инстанции от 07.02.03 решение суда первой инстанции отменено, вудовлетворении иска отказано.
Анализируя положения договора о совместной деятельности иконтракта на переоборудование буровой установки, заключенного с иностраннойфирмой, в котором заказчиками выступают предприятие и общество, судапелляционной инстанции пришел к выводу о том, что заемные средства выделеныистцом на условиях возвратности на покрытие расходов по совместнойдеятельности, а следовательно, заемщиками денежных средств являются товарищи посовместной деятельности в лице истца и ответчика и на них лежит обязанностьсовместно возвратить сумму займа с процентами. Кроме того, по условиям договорапогашение суммы займа должно производиться за счет прибыли от совместнойдеятельности, которая получена не была.
Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округапостановлением от 05.05.03 оставил постановление от 07.02.03 без изменения.
В заявлении о пересмотре в порядке надзора постановленийсудов апелляционной и кассационной инстанций предприятие ссылается нанеправильное толкование и применение судом норм материального права.
В отзыве на заявление общество возражает против отменыоспариваемых судебных актов, указывая на необходимость рассмотрения отношенийпо займу с учетом условий договора о совместной деятельности.
Проверив обоснованность доводов, содержащихся в заявлениии в выступлениях представителей сторон, Президиум считает, что все принятые поделу судебные акты подлежат отмене, а дело — направлению на новое рассмотрениев суд первой инстанции по следующим основаниям:
Суды всех инстанций, оценивая взаимоотношения сторон,обоснованно указали на смешанный характер договора от 06.05.94 N 144/44,содержащего элементы как договора о совместной деятельности, так и договоразайма.
Согласно пункту 3 статьи 421 Гражданского кодексаРоссийской Федерации стороны могут заключить договор, в котором содержатсяэлементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовымиактами (смешанный договор). Следовательно, к отношениям сторон по данномудоговору должны применяться в соответствующих частях правила о договорах,элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает изсоглашения сторон или существа смешанного договора.
Исходя из положений, предусмотренных статьей 807Гражданского кодекса Российской Федерации (статья 113 Основ гражданскогозаконодательства, действовавших на момент заключения договора), в отношениях позайму выступают две стороны: заимодавец и заемщик.
Пунктом 3.1 договора предусмотрено обязательствопредприятия изыскать и выделить на срок пять лет на условиях возвратности под3,5 процента годовых финансовые средства в размере до 12 миллионов долларов СШАна переоборудование самоподъемной плавучей буровой установки»Курильская" для повышения ее конкурентоспособности на мировом рынке.
Заемные средства погашаются в течение пяти лет наследующие условиях: погашение основного долга начинается со второго года послеих получения и осуществляется в течение четырех лет равными годовыми долями;проценты выплачиваются исходя из размера фактически используемого кредита израсчета 3,5 процента годовых (на непогашенную часть) начиная со второго месяцас начала работы буровой установки после переоборудования по контракту.
Пунктом 3.2 договора установлено обязательство обществаобеспечить своевременное перечисление предприятию средств в погашение затрат напереоборудование буровой установки и доли прибыли от выполнения контрактныхработ.
Таким образом, по условиям договора стороны однозначноопределили заимодавцем предприятие, а заемщиком — общество и вывод судовапелляционной и кассационной инстанций о том, что заемщиками являются обаучастника договора о совместной деятельности, в том числе и участник,предоставивший заемные средства, является ошибочным.
В то же время условия о займе оговорены сторонами врамках договора о совместной деятельности. Так, стороны дополнительнопредусмотрели в пунктах 4.1.1 и 4.2 договора обязательство общества направитьвсю прибыль, получаемую в результате совместной деятельности, на погашениезаемных средств.
Дополнительно в пункте 4.5 договора содержится условие отом, что в случае расторжения договора раньше истечения срока погашения заемныхсредств общество обязуется вернуть непогашенную часть займа из средств,получаемых им от других видов деятельности. При задержке погашения на срокболее шести месяцев общество совместно с предприятием осуществят продажубуровой установки, при этом из вырученной суммы полагается погасить остатокзаемных средств, а оставшаяся часть принадлежит обществу.
Судами всех инстанций надлежащим образом не исследовано ине оценено наличие или отсутствие прибыли у сторон от совместной деятельности,в то время как ответчик ссылается на убыточную совместную деятельность, а истецприводит данные об оплате совместным предприятием «Вьетсовпетро»около 18 миллионов долларов США за работы, выполненные ответчиком сиспользованием буровой установки «Курильская», и на перечислениеобществом 3 119 211,80 доллара США прибыли в офшорную кипрскую компанию.
Кроме того, не выяснено, в чьей собственности в настоящеевремя находится буровая установка, возможна ли реализация последней с цельюпогашения ответчиком принятых на себя по договору обязательств.
Указанные обстоятельства имеют существенное значение дляправильного рассмотрения спора по существу заявленных требований.
Вопрос о наличии убытков, связанных с исполнением условийдоговора по совместной деятельности, общество вправе урегулировать всамостоятельном порядке.
При таких обстоятельствах судебные акты, принятые поделу, нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами нормправа и подлежат отмене в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражногопроцессуального кодекса Российской Федерации.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 303, пунктом2 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального кодексаРоссийской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерациипостановил:
решение суда первой инстанции от 02.08.02, постановлениясудов апелляционной инстанции от 07.10.02 и от 07.02.03 Арбитражного судаСахалинской области по делу N А59-485/2001-С8, постановления Федеральногоарбитражного суда Дальневосточного округа от 02.12.02 и от 05.05.03 по тому жеделу отменить.
Постановлением пленума Верховного суда дело былонаправлено на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного судаСахалинской области[22].
В соответствии с п. 1 ст. 401 ГК РФ ответственность занарушение обязательства наступает для должника только в том случае, когда внарушении обязательства есть его вина. Вина может выступать как в форме неосторожности,так и в форме умысла. При этом в качестве общего правила не вводится каких-либоразличий в установлении ответственности в зависимости от того, в какой формепроявилась вина нарушителя обязательства.
Обусловленность ответственности наличием вины являетсядиспозитивной нормой: законом или договором могут устанавливаться иныеоснования ответственности, как расширяющие, так и суживающие ответственность посравнению с ответственностью, построенной на безоговорочном применении принципавины.
Наиболее распространенным способом изменения основанийответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательствявляется соглашение сторон. В практике условия договора, направленные нарешение этого вопроса, как правило, формулируются в виде перечня обстоятельств,наступление которых освобождает стороны от ответственности за неисполнение илиненадлежащее исполнение обязательств и называемых не всегда правильно«форс-мажорными». Дело в том, что в таких оговорках часто указываютсяв качестве оснований освобождения от ответственности не только обстоятельстванепреодолимой силы, что по сути и означает «форс-мажор», но иобстоятельства, являющиеся результатом сознательных действий людей.
Включение такого условия в договор означает, что всоответствующих случаях для установления ответственности при нарушении договораприменяются не нормы ГК РФ об основаниях ответственности, а те положения,которые согласовали стороны в своем договоре.
Изменение оснований ответственности нередко допускаетсязаконом вплоть до установления ответственности за пределами действиянепреодолимой силы (ответственность воздушного перевозчика за повреждениездоровья или смерть пассажиров).
Во второй части п. 1 ст. 401 ГК РФ указываются признаки,в соответствии с которыми лицо, нарушившее обязательство, признаетсяневиновным. Данные признаки сочетают в себе как субъективные, так и объективныекритерии. К числу первых относится проявление должной степени заботливости иосмотрительности в принятии всех находящихся в распоряжении должника мер длянадлежащего исполнения обязательства, к числу вторых — соответствие степенизаботливости и осмотрительности характеру обязательства и условиям договора. Итолько в том случае, если поведение должника при исполнении им обязательстваудовлетворяет указанным требованиям, должник считается невиновным внеисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства.
Устанавливая презумпцию вины нарушителя обязательства, ГКвозлагает на него бремя доказывания отсутствия вины. По существу должникдостигает такого результата, если ему удается доказать, что нарушениеобязательства было вызвано обстоятельствами, которые исключают его вину,например действием стихийных сил природы или поведением третьих лиц, за которыхдолжник не отвечает. Кроме того, он должен доказать, что его поведение в даннойситуации соответствовало критериям, установленным во второй части п. 1 ст. 401ГК РФ. При этом не следует забывать, что на кредитора возлагаетсядоказательство самого факта нарушения обязательства.
Для отношений при осуществлении предпринимательскойдеятельности ГК расширяет основания ответственности, устанавливая повышеннуюответственность за нарушение обязательств. Только если должник представитдоказательства, что нарушение обязательства стало следствием непреодолимойсилы, он освобождается от ответственности. ГК дает квалифицирующие признакипонятия непреодолимой силы, к числу которых относятся чрезвычайность инепредотвратимость в наступлении обстоятельств, делающих невозможным исполнениеобязательства. При этом указанные обстоятельства должны анализироватьсяприменительно к конкретным обстоятельствам, связанным с нарушениемобязательства. Одновременно в ГК РФ содержится примерный переченьобстоятельств, не являющихся непреодолимой силой (отсутствие у должникаденежных средств, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и т.д.).
Возникает вопрос, насколько даваемое ГК РФ понятиенепреодолимой силы позволяет включать в него обстоятельства, выходящие за рамкистихийных бедствий, которые, как правило, не вызывают сомнения в отнесении их кобстоятельствам непреодолимой силы. В частности, в данной связи речь может идтио военных действиях, блокадах, эмбарго, актах государственных органов любогоуровня и иных событиях общественной жизни. В принципе, данные обстоятельстватакже могут относиться к обстоятельствам непреодолимой силы, но в каждомконкретном случае все будет зависеть от того, насколько то или иное событиеотвечает установленным признакам. Так, если непредотвратимость таких событийпрактически во всех случаях очевидна, то их чрезвычайность, или, иными словами,непредвиденность их возникновения, может быть подвергнута сомнению.
Следует подчеркнуть, когда событие, квалифицируемое какнепреодолимая сила, носит временный характер, освобождение от ответственностиимеет силу лишь в период его действия.
При наступлении события, хотя и носящего непредотвратимыйхарактер, но предвидимого в момент возникновения обязательства, должник будетнести ответственность за его неисполнение. Во избежание неблагоприятныхпоследствий подобного рода стороны могут исключать ответственность занеисполнение путем включения соответствующей оговорки в договор.
При изменении оснований ответственности в договореусловия, направленные на ее исключение или ограничение, являются ничтожными,если они касаются случаев умышленного нарушения обязательств. В данномконтексте могут рассматриваться также и условия об ограничении размераматериальной ответственности, в частности, исключительные неустойки, применениекоторых не должно допускаться в случаях, когда нарушение, к которым ониприменяются, были допущены должником умышленно.
Если договор простого товарищества не связан сосуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищотвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществомпропорционально стоимости его вклада в общее дело.
Данная статья устанавливает принцип определенияответственности товарищей по общим обязательствам в зависимости от родадеятельности простого товарищества.
При осуществлении простым товариществом любой, кромепредпринимательской, деятельности каждый товарищ несет ответственность по общимдоговорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости еговклада в общее дело.
Возлагая ответственность по долгам товарищества накаждого товарища, закон предусматривает, что эта ответственность являетсянепосредственно только его и ничьей более. Непосредственно его она является втом смысле, что к ответственности за долги товарищества привлекается нетоварищество, а его участники.
Такой характер ответственности объясняется тем, чтопростое товарищество, не являясь юридическим лицом, самостоятельного субъектаправ не образует и участвует в гражданском обороте в лице тех субъектов,которые в нем объединились.
Ответственность товарищей, заключивших договор простоготоварищества без цели осуществления предпринимательской деятельности, носитпрактически неограниченный характер, поскольку она определяется соразмерностоимости вклада и не имеет фиксированного размера.
По общим обязательствам, возникшим не из договора,товарищи отвечают солидарно.
Если договор простого товарищества связан сосуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищиотвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований ихвозникновения.
Ответственность участников простого товарищества,созданного с целью осуществления предпринимательской деятельности, носитсолидарный характер по всем обязательствам.
Это положение соотносится с правилом, установленнымстатьей 322 ГК РФ, которое предусматривает солидарную ответственностьнескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательскойдеятельностью.
4. Основание и порядокпрекращения договора простого товарищества
В статье 450 ГК РФ предусматриваются три вида основанийизменения и расторжения договора в период его действия. Законодатель при этомисходит из принципа стабильности договора. Нормы, содержащиеся в статье 450 ГКРФ, применяются ко всем видам гражданско-правовых договоров.
В пункте 1 ст. 450 ГК РФ говорится об изменении ирасторжении договора по соглашению сторон. Это наиболее приемлемый ибезболезненный способ изменения и прекращения договора, не требующий обращенияв суд на предмет утверждения соглашения. Под изменением договора понимаетсятрансформация любого или нескольких его условий, составляющих содержаниедоговора, в том числе условий по исполнению договорных обязательств,предусмотренных в ст.ст. 309-328 ГК. Под расторжением договора понимаетсядосрочное прекращение неисполненного (полностью или частично) договора пооснованиям, не предусмотренным ст.ст. 407-419 ГК РФ. Расторжение договораотлично от недействительности договора, регулируемой ст.ст. 166-179 ГК РФ онедействительных сделках.
Соглашение об изменении и прекращении договора может бытьпо иску третьего лица признано судом недействительным, если оно нарушает егоправа и законные интересы или противоречит закону.
В пункт 2 ст. 450 ГК РФ включены нормы об изменении ирасторжении договора по требованию одной из сторон, рассматриваемому в судебномпорядке. Предусматриваются две такие возможности.
В первом случае речь идет о существенном нарушениидоговора другой стороной как основании изменения и расторжения договора.Понятие существенности нарушения договора основано прежде всего на примененииэкономического критерия. Сторона, заявившая в суде требование об изменении илипрекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договораона может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которыевозникли в процессе исполнения договора.
Понятие существенности нарушения договора может бытьтакже связано с причинением неимущественного вреда, например, в безвозмездныхдоговорах. Существенность нарушения договора определяется судом. Однаковозможны случаи, когда она предопределяется законом. Так, согласно ст. 523 ГКРФ нарушение договора поставки сторонами предполагается существенным, посколькуне доказано обратное, в случаях поставки товаров ненадлежащего качества; снедостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;неоднократного нарушения сроков поставки товаров; неоднократного нарушениясроков оплаты товаров и неоднократной невыборки товаров покупателем.
Во втором случае изменение и расторжение договорадопускается по основаниям, прямо предусмотренным ГК РФ, другими законами илидоговором. В качестве таких оснований выступают действия (бездействия) стороныдоговора, создающие условия для возможного причинения ущерба другой стороне,хотя они непосредственно не связаны с нарушением договорного обязательства.Типичным примером такого рода действий (бездействий) могут служить действиястороны, формулирующей условия договора присоединения в ущерб интересам другойстороны (п. 2 ст. 428 ГК РФ).
В пункте 3 ст. 450 ГК РФ содержится норма, допускающая одностороннийотказ от исполнения договора. Такой отказ возможен тогда, когда он предусмотрензаконом или соглашением сторон.
Право на односторонний отказ от исполнения договора можетпредусматриваться в самом договоре на стадии его заключения или изменения вформе заключения дополнительного соглашения с указанием условий егоосуществления.
Односторонний отказ от исполнения договора,осуществленный в соответствии с законом или договором, является юридическимфактом, ведущим к расторжению или изменению договора. Обращение в суд стороны,приводящее в действие такой односторонний отказ, не требуется. Однако другаясторона, считающая указанный односторонний отказ неправомерным, может, если этоне противоречит закону, оспаривать его в судебном порядке.
В данной ст. 451 ГК РФ речь идет о затруднительностиисполнения договорного обязательства. Исполнение такого обязательства впринципе остается возможным. Но оно становится экономически обременительным дляодной или всех участвующих в договоре сторон по причине существенного измененияобстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Под такимиобстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические(наличие товара на рынке, способы его доставки, рыночные цены на товар и рабочуюсилу и т.п.), правовые и иные факторы, существовавшие в стране (странах),отдельных регионах на момент заключения договора. Изменение данных факторов впериод действия договора не связывается с действием непреодолимой силы. Дляцелей настоящей ст. 451 ГК РФ понятие существенного изменения обстоятельств,которое должно иметь место после заключения договора. Причины, вызвавшие такоеизменение, не могут быть преодолены заботливыми стараниями сторон договора. Приэтом предполагается, что ни одна из сторон не несет риска имущественных потерь,вызванных существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходилипри заключении договора. Подобного рода риск, например, несет подрядчик подоговору подряда за выполняемую им работу (ст. 705 ГК).
Существенное изменение обстоятельств, ведущее к созданиюэкономической затруднительности в исполнении договорных обязательств, вотдельных западных странах нередко именуют «экономической невозможностьюисполнения обязательств».
В условиях современной нестабильности экономики в нашейстране статья об изменении и расторжении договора в связи с существеннымизменением обстоятельств может найти широкое применение, в частности, в случаяхобвального изменения цен на товары, резкого колебания уровня оплаты труда,непредсказуемых действий государства в области налогообложения и в банковскомделе и т.д.
В пункте 2 ст. 451 ГК РФ предусмотрен двухэтапный порядокизменения и расторжения договора в связи с существенным изменениемобстоятельств.
На первом этапе сторонам вменяется обязанность проведенияпереговоров о возможности достижения соглашения о приведении договора всоответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о егорасторжении. Данный этап необходимо рассматривать как своеобразную стадию длярешения в претензионном порядке вопросов, связанных с судьбой договора.
На втором этапе, в случае недостижения между сторонамиуказанного соглашения, вопрос об изменении или расторжении договора решаетсясудом.
Основанием для изменения или расторжения договора служитодновременное наличие четырех условий, указанных в п. 2 статьи:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того,что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которыезаинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при тойстепени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характерудоговора и условиям оборота;
3) исполнение договора без изменения его условийнастолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественныхинтересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, чтоона в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитыватьпри заключении договора;
4) из обычаев делового оборота или существа договора невытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
При этом — согласно п. 4 ст. 451 ГК РФ — предпочтениеотдается расторжению договора. Изменение договора допускается лишь в случаях,прямо названных в данном пункте. При расторжении договора законодатель непредусматривает возможности возмещения убытков потерпевшей стороне. Судуполномочен лишь решать вопросы о справедливом распределении между сторонамирасходов, понесенных ими в связи с исполнением договоров.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1050 ГК РФ договорпростого товарищества может быть прекращен по следующим основаниям:
— объявления кого-либо из товарищей недееспособным,ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простоготоварищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора вотношениях между остальными товарищами;
— объявления кого-либо из товарищей несостоятельным(банкротом), если договором простого товарищества или последующим соглашениемне предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;
— смерти товарища или ликвидации либо реорганизацииучаствующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договоромили последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношенияхмежду остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированногоили реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
— отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия вбессрочном договоре простого товарищества, если договором простого товариществаили последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношенияхмежду остальными товарищами;
— расторжения договора простого товарищества,заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношенияхмежду ним и остальными товарищами, если договором простого товарищества илипоследующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях междуостальными товарищами;
— истечения срока договора простого товарищества;
— выдела доли товарища по требованию его кредитора, еслидоговором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотреносохранение договора в отношениях между остальными товарищами.
Кроме того, статьей 1052 ГК РФ предусмотрена возможностьрасторжения договора простого товарищества по требованию одного из товарищейпри наличии на это уважительных причин. При этом расторгаться могут договора,заключенные на определенный срок или с указанием цели в качестве отменительногоусловия.
Договор простого товарищества является личным договором,поэтому он предполагает и личное исполнение со стороны товарищей. Товарищ,признанный недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующимне может принимать непосредственное участие в исполнении договора. Не всостоянии это делать и товарищ, объявленный несостоятельным, как лицо,ограниченное в имущественной правоспособности. Именно поэтому закон иустанавливает, что договор простого товарищества прекращается при наступленииуказанных событий. Однако это правило носит диспозитивный характер, посколькуучастники могут договором предусмотреть возможность продолжения деятельноститоварищества без выбывшего товарища или же его замещение наследником(правопреемником). Это правило включено в целях устойчивости товариществ, сохранениекоторых зависит в данном случае от воли сторон.
При вступлении в товарищество наследника (правопреемника)само товарищество не становится новым образованием. На наследника(правопреемника), вступившего в товарищество, переходят все права и обязанностипо договору товарищества согласно общим началам правопреемства за исключениемличных прав и обязанностей, в частности прав и обязанностей уполномоченного,если умерший таковым являлся. Наследник (правопреемник) отвечает за долгитоварищества, образовавшиеся до его вступления в пределах полученногонаследства.
Причиной прекращения бессрочного договора простоготоварищества может стать и отказ одного из товарищей от дальнейшего участия илиже его требования о расторжении договора простого товарищества, заключенного суказанием срока, если стороны не предусмотрят договором иное. Участие илинеучастие в товариществе является личным делом каждого из его членов, и если покаким-либо причинам один из участников простого товарищества желает из неговыйти, он имеет на это право.
Истечение срока, установленного по договору, прекращаетсуществование товарищества. При этом никаких заявлений со стороны участников нетребуется. Однако по взаимному согласию сторон возможна пролонгациясуществования товарищества на новый срок — определенный или неопределенный.
Поскольку имущество товарищества принадлежит всем егоучастникам как хозяйственному единству, а не отдельным участникам, кредиторкого-либо из участников не вправе обращать взыскание долга на составные частиэтого имущества, даже если они являются вкладом участника-должника. Но он можетобратить взыскание на долю участника-должника в общем имуществе товарищества.
Прекращение товарищества происходит только в том случае,если стороны не предусмотрели возможность продолжения деятельности товариществапосле выдела доли по требованию кредитора.
Прекращение договора простого товарищества требуетрегламентации взаимоотношений его участников. Оно распадается на следующиестадии: 1) возвращение предметов, внесенных в общее владение и (или)пользование, 2) определение ответственности по неисполненным общимобязательствам в отношении третьих лиц, 3) раздел имущества, находившегося вобщей собственности, в том числе состоящего из индивидуально определенныхвещей.
При расторжении договора на участника возлагаетсяобязанность по возмещению отдельным товарищам реального ущерба, причиненногорасторжением договора.
При прекращении договора простого товарищества вещи,переданные ранее в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаютсяпредоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотреноусловиями договора товарищества.
Раздел остального имущества, находящегося в общей долевойсобственности товарищей, а также возникших у них общих прав требования,производится в порядке, установленном статьей 252 ГК РФ.
Прежде всего, имущество может быть разделено междуучастниками по соглашению между ними. При этом индивидуально определенные вещи(недвижимость, автотранспортные средства и т.п.), внесенные в общую долевуюсобственность товарищества, могут быть истребованы тем из товарищей, кому онипринадлежали.
При недостижении участниками соглашения о способе иусловиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них, любой участниквправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общегоимущества. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен безнесоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, участникимеет право на получение стоимости его доли.
Несоразмерность выделяемого имущества доле участникаустраняется выплатой ему соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.В таком же порядке может производиться и компенсация (уплата компенсации) самимучастником, если выделяемое ему имущество превышает стоимость доли участника.
При этом выплата участнику долевой собственностиостальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуредопускается только с его согласия.
В случаях, когда доля собственника незначительна, она неможет быть реально выделена и участник не имеет существенного интереса виспользовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этогособственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить емукомпенсацию.
Во всех случаях с получением компенсации собственникутрачивает право на долю в общем имуществе[23].
Наряду с основаниями, указанными в пункте 2 статьи 450 ГКРФ, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока илис указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требоватьрасторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами поуважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба,причиненного расторжением договора[24].
Как видно из текста закона, заявление о досрочном отказеот участия в товариществе, заключенном на определенный срок или с указаниемцели в качестве отменительного условия, допускается только по уважительнойпричине.
Однако закон не определяет, какие обстоятельства следуетсчитать уважительной причиной. Оценка этих обстоятельств ставится в зависимостьот условий конкретного случая и, вероятно, будет предоставлена на рассмотрениесуда. Можно предположить, что уважительной причиной для досрочного отказа отучастия в товариществе должны признаваться обстоятельства, при наличии которыхдальнейшее участие в товариществе для одного или всех участников представляетсярискованным. В качестве примера можно назвать существенное нарушение одним изучастников его обязательств, недобросовестность одного или несколькихучастников, неспособность в ведении дел товарищества. Если участником являетсяфизическое лицо, уважительной причиной для отказа от участия в товариществеможет быть признана его болезнь.
Отказ от участия в товариществе, созданном наопределенный срок, может быть заявлен в любое время. Однако удовлетворениеотказа возможно только при условии ненарушения прав остальных участников. Еслидосрочный выход из договора одного из участников влечет за собой причинениереального ущерба другим участникам, то заявление о выходе может бытьудовлетворено только после возмещения реального ущерба всем остальным участникам.
Законодатель вводит данное правило для установленияопределенных границ одностороннего отказа товарища от участия в товариществе,обеспечивая тем самым защиту интересов остальных участников.
Если, опираясь на ГК РФ, сравнить ведение дел в полном икоммандитном товариществах, с одной стороны, и простом товариществе — с другой,то можно заключить, что отличий практически нет: каждый товарищ вправедействовать от имени товарищества, если договором не установлено, что ведениедел осуществляется совместно либо отдельными участниками (ст.72, 84, 1044 ГКРФ). Выбытие из состава участников товарищества одного из членов влечетпрекращение товарищества, если иное не предусмотрено договором или последующимсоглашением оставшихся участников (ст.76, 1050 ГК РФ).
Заключение
Трудности в понимании сущности отношений, возникающих впроцессе осуществления совместной деятельности, для предпринимателей, неимеющих специальной юридической подготовки, связаны с тем, чтообязательственные отношения по ведению совместной деятельности носят сложный,комплексный характер. Несмотря на это, предприниматели все чаще строят своихозяйственные связи на основании договоров о совместной деятельности, так какиспользование данной договорной формы дает возможность построить гибкие,подвижные хозяйственные отношения между участниками договора и с третьимилицами. Кроме того правильное использование договора о совместной деятельности- это законный способ оптимизации и в определенной степени минимизацииналоговых платежей. В свою очередь, налоговые органы обращают пристальноевнимание на данные гражданско-правовые сделки предпринимателей. Поэтому призаключении договоров в совместной деятельности необходимо хорошее знаниенормативной основы этих отношений, а также участники совместной деятельностидолжны четко представлять себе свои права и обязанности, то есть — что можно инужно делать, заключив договор о совместной деятельности, а что нельзя.
В настоящее время в форму договора простого товариществанередко пытаются облечь отношения, по своей природе не являющиеся совместнойдеятельностью, например, отношения по оказанию взаимных услуг, когда один изучастников соглашения (юридическая фирма) оказывает правовую помощь другомуучастнику (аудиторской фирме), а последний, в свою очередь, ведет бухгалтерскийучет деятельности партнера. В данной ситуации также отсутствует важнейшийпризнак совместной деятельности — общая цель участников.
Иногда договор используют в незаконных целях, пытаясьприкрыть другую сделку или обойти какой-либо запрет на распоряжение тем илииным имуществом, например, запрет арендодателя на сдачу арендованного имуществав субаренду.
В практике договор простого товарищества используется внезаконных целях и для уклонения от уплаты налогов. В таком случаенедобросовестные участники гражданского оборота сознательно нарушают нормыдействующего законодательства, в том числе требования законодателя о законностицели простого товарищества. Известно, что в рамках данного договора передачаодним его участником другому продукции, оказание услуг, перечисление денежныхсредств не относятся по налоговому законодательству к налогооблагаемымобъектам, что позволяет недобросовестным участникам гражданского оборотаосуществлять под видом совместной деятельности хозяйственные операции,оформляемые обычно договорами купли-продажи, поставки, подряда и т.п.
К сожалению, форма простого товарищества с успехомприменяется и для незаконного вывоза капитала из России. В данном случае цельпростого товарищества явно направлена к ущербу для государства, что, как былоотмечено, является недопустимым. Механизм таков: российская фирма и ееиностранный партнер заключают договор простого товарищества. Совместнаядеятельность осуществляется участниками на территории России. Согласно условиюдоговора о вкладах и долях участия в прибылях, российский партнер получаетсимволический процент, основная же доля прибыли причитается иностранномуучастнику. Принципы автономии воли участников гражданско-правовых отношений исвободы договора позволяют это сделать. Разумеется, наряду с официальнымдоговором простого товарищества, между участниками имеется негласноесоглашение, в соответствии с которым извлеченная на территории России прибыль,якобы принадлежащая иностранной фирме, делится между партнерами в соответствиис реально внесенными, а не указанными на бумаге, вкладами в совместный бизнес,но это происходит не на территории нашего государства, а в стране нахожденияиностранного участника. Фактическая, а не символическая доля российской фирмызачисляется на ее зарубежный счет.
Таким образом, договор простого товарищества нуждается вчетком регулировании, чтобы не допустить нарушение прав участников простоготоварищества, интересов государства и других лиц.
Список источников и литературы
1. Конституция РФ от 12.12.1993 // «Российская газета» от 25декабря 1993 г. N 237
2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ Часть первая // Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301
3. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ Часть вторая // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410
4. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ Часть третья // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. N 49 ст. 4552
5. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 декабря 2000 г. N 3126/00 «Суд, разрешая спор о взыскании убытков, не оценил правовую природузаключенного договора, не проверил правильность исчисления истцом стоимостиимущества» // «Вестник Высшего Арбитражного Суда РоссийскойФедерации», 2001 г., N 6
6. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 июля 2003 г. N 7194/03 // «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2003 г., N 9
7. Бару М.И. Понятие и содержание возмездности и безвозмездности всоветском гражданском праве//Учен зап. Харьковск. юрид. ин-та. 1959. Вып.13.
8. Беседин Д.Р., Горелова Т.В., Нарежный В.В. Сборник типовых договоров скомментариями. — «Издательский Дом „Главбух“, 2003 г.
9. Большая советская энциклопедия: 3-е изд. М., 1976. T.23.
10. Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М.,1927.
11. Данилова Е.Н. Простое товарищество//Данилова Е.Н., Перетерский И.С.,Раевич С.И. Советское хозяйственное право. М.; Л., 1926.
12. Договор о совместной деятельности//Гражданское право: Учебник / Под ред.Е.А.Суханова. М., 1993. T.2.
13. Договорное право. Книга первая: Общие положения / Под ред. М.И.Брагинского, В.В. Витрянского. – М.: Статут, 2001.
14. Гейц И.В.Особенности хозяйственной деятельности, бухгалтерского учета иналогообложения операций по договорам простого товарищества (совместнойдеятельности) // „Консультант бухгалтера“ 2001 г., N 5
15. Завидов Б.Д. Правовое регулирование проблем обеспечения обязательств впредпринимательской сфере (Краткий аналитический комментарий: исполнение,обеспечение, ответственность за нарушение) — СПС „Гарант“, 2003 г.
16. Ем В.С. Козлова Н.В. Договор простого товарищества // Законодательство.- N 1. — январь 2000.
17. Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций. Отдельные виды обязательств.Л., 1961.
18. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф.Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина — Юрайт-Издат; Право и закон, 2002.- 880с.
19. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный) / подред. О.Н.Садикова М.: 1998.- 730 с.
20. Кулагин М.И. Объединения с общей экономической целью во Франции //«Правоведение» 1973, № 4.с. 70 -77
21. Ландкоф С.Н. Товарищества и акционерные общества: Теория и практика.Харьков, 1926.
22. Муромцев С.А. Гражданское право древнего Рима М.: изд. «Статут» 2000.
23. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. –630 с.
24. Постатейный научно-практический комментарий части второй Гражданскогокодекса Российской Федерации Агентство (ЗАО) „Библиотечка РГ“, М.,2001.
25. Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.СПеретерского. — М.: Юрисгь, 2002.
26. Савельев А.Б. Договор простого товарищества//Актуальные проблемыгражданского права/Под ред. М.И.Брагинского. М., 1998.
27. Синайский В.И. «Русское гражданское право» М.: изд. «Статут» 2000.
28. Советское гражданское право: Учебник/Под ред. О.А.Красавчикова. М.,1969. T.2.
29. Степанов А.Н. Последствия недействительности учредительного договора идоговора о совместной деятельности // „Бухгалтерский учет“ 2001 г.,N 16
30. Щукина Е.М. Цель совместной деятельности участников как основной признакдоговора простого товарищества // „Законодательство“ 2002 г., N 2
Приложение
Договор простого товарищества (совместной деятельности)
г. Новосибирск „13“ марта 2005 г.
Общество с ограниченной ответственностью «Колос-М» в лицеГрибова Александра Ивановича, действующего на основании Устава именуемый в дальнейшем»Участник 1", с одной стороны, и
Закрытое акционерное общество «Гримм» в лице ЖуравлеваИльи Николаевича, действующего на основании Устава именуемый в дальнейшем «Участник2», с другой стороны, и
Общество с ограниченной ответственностью «Сибстриммастер»в лице Комоловой Екатерины Александровны, действующей на основании Устава вдальнейшем «Участник 3», с третьей стороны, совместно именуемые«Участники», заключили настоящий Договор о нижеследующем.
1. Предмет Договора
1.1. По настоящему Договору Участники обязуются соединитьсвои вклады и совместно действовать без образования юридического лица дляизвлечения прибыли.
1.2. Участники вносят в совместную деятельность следующиевклады, оцененные Участниками как равные по стоимости: 900 000 (девятьсот тысячруб.)
— Участник 1 — оборудование согласно Приложению N 1 к настоящемуДоговору,
— Участник 2 — денежные средства в размере триста тысячрублей.
— Участник 3 — профессиональные знания и трудовое участиеего работников, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи.
1.3. Основными направлениями совместной деятельности Участниковявляются:
— разработка и внедрение в производство технологиибезотходного производства кормов для животных и средств ухода за домашнимиживотными;
1.4. Полученные от совместной деятельности доходы, атакже имущество Участников, которое принадлежит им на праве собственности, при еговнесении в общее имущество Участников, признаются их общей долевойсобственностью.
2. Ведение общих дел участников. Право на информацию
2.1. Ведение общих дел участников осуществляется Участником.
Участник 3 оформляет и хранит документацию, относящуюся ксовместной деятельности, и обеспечивает доступ остальных Участников к указаннойдокументации.
Ведение бухгалтерского учета общего имущества Участников такжепоручается Участнику 3.
2.2. В отношениях с третьими лицами полномочия Участника3 совершать сделки от имени всех Участников удостоверяется доверенностью, выдаваемойему остальными Участниками в течение 5 дней с даты заключения настоящегоДоговора.
2.3. Решения, касающиеся общих дел Участников, принимаютсяУчастниками единогласно.
2.4. Участники осуществляют свою совместную деятельность поднаименованием «Промшторн».
2.5. Каждый Участник вправе знакомиться со всей документациейпо ведению дел.
3. Расходы, убытки и прибыль участников
3.1. Участники несут расходы, в т.ч. по содержанию общегоимущества, и убытки, связанные с совместной деятельностью по настоящему Договору,пропорционально их вкладам в общее дело.
Порядок покрытия расходов и убытков определяется Участникамив дополнительных соглашениях к настоящему Договору.
3.2. Прибыль, полученная Участниками в результате их совместнойдеятельности по настоящему Договору, распределяется между ними в равных долях.
4. Ответственность участников товарищества
4.1. Участники отвечают солидарно по всем общим обязательствамнезависимо от оснований их возникновения.
5. Изменение и прекращение Договора
5.1. Настоящий Договор может быть изменен или прекращен посоглашению Участников, а также в случаях, предусмотренных законодательством РФ.
5.2. С момента прекращения Договора его участники несут солидарнуюответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.
5.3. В случае отказа одного из Участников от настоящегоДоговора или расторжения Договора по требованию одного из Участников Договорасохраняет свое действие в отношении остальных Участников.
При этом лицо, участие которого в Договоре прекратилось, отвечаетперед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия вДоговоре, так, если бы оно осталось Участником Договора.
6. Прочие условия
6.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписанияи действует бессрочно.
Участник Товарищества вправе отказаться от настоящего Договорав любое время, сделав об этом заявление другим Участникам не позднее, чем за тримесяца до предполагаемого выхода.
6.2. Споры и разногласия, возникающие из настоящегоДоговора или в связи ним, будут решаться Участниками путем переговоров. В случаенедостижения согласия спор передается на рассмотрение в Арбитражный судНовосибирской области.
6.3. Любые изменения и дополнения к настоящему Договорудействительны, только если они составлены в письменной форме и подписаныуполномоченными представителями всех Участников
6.4. Любые дополнения, протоколы, приложения к настоящемуДоговору становятся его неотъемлемыми частями с момента их подписанияуполномоченными представителями всех Участников.
6.5. При изменении наименования, адреса, банковских реквизитовили реорганизации Участники информируют друг друга в письменном виде в 2-хдневный срок.
6.6. Договор составлен в трех экземплярах, имеющих равнуююридическую силу, по одному экземпляру для каждого Участника.
Адреса и банковские реквизиты участников
Подписи участников