Реферат: Договор подряда

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..3

Глава 1. Подрядные обязательства в системе договорных обязательств……..6

1.1. Правовое регулирование, понятие и виды договора подряда……….…...6

1.2. Договор подряда и иные виды гражданско-правовых договоров……...10

1.3. Договор подряда и трудовой договор: проблемы разграничения……...22

Глава 2. Заключение и исполнение договора подряда………………….……29

2.1. Стороны и существенные условия договора подряда…………….……..29

2.2. Права и обязанности сторон по договору подряда………………….…..37

2.3. Изменение и расторжение договора подряда. Ответственность сторон.42

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….50

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ……….53

/>/>/>/>/>ВВЕДЕНИЕ

В условияхразвития в России рыночных отношений очевидна необходимость качественного правовогорегулирования отношений всех участников гражданского оборота.

Подрядныеобязательства занимают довольно значительное место среди всех гражданско-правовыхобязательств.

Договор подрядаимеет самое широкое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах,имеющих определенный, отдельный от них результат, при этом сторона, выполняющаяработы, сама же их и организует. Результатом работы обычно является создание новойвещи: от пошитого костюма до выстроенного здания или сооружения. Но подряд имеетместо и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки илиобработки. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. Приэтом подряд опосредует в равной мере как собственно строительство, так и тесно связанныес ним проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядныйдоговор обслуживает и личные потребности граждан. К нему прибегают при строительстведачи или жилого дома, заказывая скульптору или художнику создание новой вещи либоремонтной мастерской переделку старой машины в трактор для работы на садовом участкеи др.

В связи сшироким распространением договора подряда необходимо его качественное правовое регулирование,которое должно осуществляться с учетом достижений науки гражданского права.

Указанныеобстоятельства обосновывают актуальность работы.

Предметомнастоящего исследования являются нормативные правовые акты, монографические источники,материалы судебной практики, статьи из периодических изданий.

Объектом исследования,в свою очередь, являются отношения, возникающие вследствие заключения договора подряда,которому посвящены статьи 702-728 Гражданского кодекса Российской Федерации. Указанныенормы применяются ко всем видам договорам подряда, если не противоречат их существу,а также прямо регулируют все договоры подряда, которые не обладают признаками специальныхдоговоров подряда, образуя правовую базу так называемого договора подряда без специальныхпризнаков.

Отношения,возникающие вследствие заключения отдельных видов договора подряда (строительного,бытового и др.), объектом настоящего исследования не являются.

Целью настоящейработы является комплексное изучение института договора подряда, его особенностей,места и значения в гражданском обороте. Соответственно, к задачам данного исследованияможно отнести:

-          анализ понятия и видов договора подряда;

-          исследование вопросов разграничениядоговора подряда и иных договоров;

-          изучение содержания договора подряда;

-          изучение особенностей исполнения договораподряда.

Задачи исследованияопределяют его структуру. Работа состоит из двух глав. Первая глава посвящена изучениюместа договоров подряда в системе других договоров. Эта проблема является самойсложной проблемой в институте договора подряда, так как договор подряда, являясьсамостоятельным видом договоров, имеет ряд признаков, схожих с другими договорами.При этом выбор того или иного вида договора может существенно влиять на права иобязанности участников гражданского оборота.

Вторая главапосвящена анализу содержания и исполнения договора подряда. Здесь будут рассмотренывопросы определения существенных условий договора подряда, особенности определенияправ и обязанностей сторон договора подряда, особенности исполнения и ответственностиза ненадлежащее исполнение договора подряда.

Методологическуюоснову исследования составляют общенаучные и частнонаучные методы.

К общенаучнымметодам исследования можно отнести методы анализа, синтеза, индукции, дедукции,аналогии, формально-логический метод.

К частнонаучнымметодам исследования относится, прежде всего, формально-юридический метод. Он включаетв себя: а) описание норм права; б) установление юридических признаков определенныхявлений; в) выработку правовых понятий; г) классификацию правовых понятий; д) установлениеих природы с точки зрения положений юридической науки; е) объяснение правовых понятийпод углом зрения юридических теорий; ж) описание, анализ и обобщение юридическойпрактики.

Такжеавтором были использованы метод историко-правового анализа, сравнительного правоведения,метод системного анализа и некоторые другие.

Авторпри написании данной работы обращался к учебным и справочным изданиям, монографиям,статьям из периодических изданий, материалам судебной практики.

Нельзяутверждать, что институт договора подряда представляет собой малоизученную проблемугражданского права. Так, ему были посвящены труды таких ученых как Е. А. Суханов,М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, Б. Д. Завидов, А. М. Эрделевский, А. Ю. Тихомирови многих других.

Вместес тем, признавая авторитет этих ученых, нельзя утверждать, что их работы являютсячем-то раз и навсегда данным. Меняется законодательство, меняются тенденции судебнойпрактики, следовательно, необходимы дальнейшие научные исследования указанного института.

Положения,выводы и рекомендации, содержащиеся в работе, могут быть использованы в практикехозяйствующих субъектов, в работе государственных и третейских судов, а также вучебном процессе.

/>/>/>/>Глава 1. Подрядные обязательствав системе договорных обязательств

 

/>/>/>/>1.1.    Правовое регулирование, понятие и видыдоговора подряда

 

Статья702 Гражданского кодекса Российской Федерации[1] (далее –ГК РФ) признает подрядом договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуетсявыполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результатзаказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Приведенноеопределение позволяет квалифицировать подряд как договор возмездный (работы выполняютсяи результат передается за плату), консенсуальный (договор вступает в силу с моментаего заключения и до передачи вещи), а также двусторонний (каждая из сторон договораимеет права и обязанности) и к тому же синаллагматический (обе стороны договорапринимают обязательства в целях получения встречного исполнения от контрагента).

Договорподряда имеет самое широкое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах,имеющих определенный, отдельный от них результат, при этом сторона, выполняющаяработы, сама же их и организует. Результатом работы обычно является создание новойвещи: от пошитого костюма до выстроенного здания или сооружения. Но подряд имеетместо и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки илиобработки. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. Приэтом подряд опосредует в равной мере как собственно строительство, так и тесно связанныес ним проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядныйдоговор обслуживает и личные потребности граждан. К нему прибегают при строительстведачи или жилого дома, заказывая скульптору или художнику создание новой вещи либоремонтной мастерской переделку старой машины в трактор для работы на садовом участкеи др.

Обязательства,направленные на выполнение работ, являются одними из самых распространенных в гражданскомобороте. При этом также можно утверждать, что данный вид обязательств является оченьдревним, а институт договора подряда давно и детально разработан в науке гражданскогоправа как в мире, так и в нашей стране.

В Гражданском кодексе Российской Федерации отсутствуетзаконодательное закрепление договора подряда на капитальное строительство. Это вызвано,прежде всего, тем, что в законодательстве по капитальному строительству действовалонесколько тысяч законодательных и нормативных актов, которые нередко противоречилине только друг другу, но и самому Кодексу. Зачастую эти нормативные акты предусматривалиоплату работ не по мере сдачи готовых объектов, а периодически, за сам факт работыстроителей. Это имело прямым следствием потерю интереса исполнителей к завершениювозведения объектов, развитие «долгостроя», рост объемов незавершенного строительства.Во-вторых, договор подряда на капитальное строительство искусственно принижал значимостьстроительного подряда вообще, строительно-монтажных и ремонтных работ[2].

Учитывая это, ГК РФ дифференцирует подряд по трем основнымкритериям, в зависимости от: конечной цели результата работ; чьим иждивением (трудом)исполняются работы; распределения риска между сторонами.

Во всех предшествующих Гражданских кодексах целью подрядабыло «выполнение определенных работ по заданию заказчика» (например, ст. 350 ГКРСФСР 1964 года). ГК РФ же признает сутью подряда не работы сами по себе, а «достижениерезультата работ». И еще одна особенность подряда. Это вопрос, чьим иждивением,или иначе говоря, из чьего материала (заказчика или подрядчика) должны выполнятьсяподрядные работы. Прежнее гражданское законодательство давало простор контрагентамподрядного договора в принятии решения о том, из чьего материала (чьим иждивением)осуществляются работы. С целью устранения такой неопределенности ГК РФ, воспроизведяв значительной мере текст ГК РСФСР 1922 года, установил: «Если иное не предусмотренов договоре подряда, работа выполняется иждивением подрядчика, из его материалов,его силами и средствами» (п. 1 ст. 704 ГК РФ)[3].

Уместно отметить и такие нюансы законодательства о подряде,как отсутствие единства терминологии в определении самого предмета подряда. Так,в ст. 702 ГК, как было уже сказано выше, говорится, что предметом договора подрядаявляются «работа и ее результат», а в других статьях называется только «работа»(п. 1 ст. 704, ст. ст. 708-710).

Работа и ее результат (объект) в договоре подряда обычнообособлены во времени (сначала выполняется работа, а затем возникает ее результат).Однако они тесно связаны и образуют единство. Выполняемая работа предполагает созданиеопределенного результата, ибо только как таковая она бессмысленна, а результат недостижимбез предшествующей ему работы. Первичным и решающим является работа, что и выраженов терминологии ГК РФ: о работе говорится во всех случаях, а результат часто не называется.

Поэтому применение в главе 37 ГК РФ новой терминологии,по сравнению с ГК РСФСР 1964 года, не есть изменение по существу, а лишь некотороеобновление языка закона с целью более полной характеристики предмета договора подряда.С точки зрения единства терминологии такое обновление едва ли оправданно.

Гражданский кодекс РФ значительно расширил сферу примененияподрядных работ. Такой вывод следует из анализа п. 2 ст. 702: «К отдельным видамдоговора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектныхи изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренныенастоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящегоКодекса об этих видах договоров».

В данном случае законодатель имеет в виду, что помимо общихнорм о договоре подряда имеются нормы специального характера, регламентирующие подрядне только по правилам ГК РФ, но также теми правовыми актами, которые согласно ГКРФ могут издаваться с целью регулирования отдельных, специфических видов подрядныхработ, в том числе и прямо не предусмотренных самим ГК (ремонтные, ремонтно-профилактическиеработы и т. д.).

Отсюда следует, что, кроме собственно договора подряда(без специальных признаков), выделяются некоторые специальные виды договора подряда,на которые общие положения о договоре подряда распространяются, если это не противоречитспециальным нормам об этом договоре: бытовой подряд, строительный подряд, подрядна производство проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственныхнужд.

Следует отметить и такое обстоятельство, что ГК РФ весьмасущественно расширил не только предмет подряда, но и круг работ, которые можно именоватькак подрядные работы, или подряд[4].

Работы, выполняемые по договору подряда, характеризуютсяследующими признаками.

1.        Договор подряда заключается на изготовлениеили переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей еерезультата заказчику.

2.        По договору подряда, заключенному наизготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

3.        Если иное не предусмотрено договором,подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (ст. 703ГК РФ).

В известном смысле ст. 703 ГК РФ дополняет саму характеристикудоговора подряда и относит к подряду случаи переработки и обработки вещей (п. 7ст. 720 ГК РФ), как основания приращения, приобретения права собственности (ст.220 ГК РФ).

/>/>/>/> 1.2. Договор подрядаи иные виды гражданско-правовых договоров

 

Обязательство купли-продажи определено в ст. 454 ГК РФкак договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать товар в собственностьдругой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатитьза него определенную сумму.

Подрядные же правоотношения разнообразны. Результатом ихвозникновения может быть как создание новой вещи, так и изменение существующих предметов.Договор подряда, направленный на создание новой вещи, может предусматривать передачуправа собственности на эту вещь заказчику. Подобное подрядное правоотношение схожес договором купли-продажи; сходство состоит в одинаковой конечной цели – передачеопределенной экономической ценности в собственность контрагенту (покупателю илизаказчику). Если договор подряда, предусматривающий выполнение работы из материаловзаказчика, можно отграничить от купли-продажи по признаку предоставляемых материалов,то разграничение купли-продажи и подряда, по которому работы выполняются из материаловподрядчика, нередко вызывает трудности.

Данный вопрос анализировался в юридической литературе.В качестве критерия для различения указанных договоров предлагается использовать,в частности, такой признак, как количество передаваемых покупателем материалов:«Если покупателем передается большая часть материалов, необходимых для изготовлениятоваров, то договор может рассматриваться как подрядный»[5].Данное мнение подкреплено ссылкой на то, что аналогичный критерий закреплен в Венскойконвенции о договорах международной купли-продажи товаров[6].

Между тем, далеко не всегда можно точно определить типдоговора (подряд это или купля-продажа) в зависимости от того, из чьих материаловизготавливается предмет договора. Например, обязательство, по которому одно лицодолжно передать другому изготовленную им вещь, при определенных условиях может бытьквалифицировано как договор подряда, даже если эта вещь полностью изготовлена изматериалов подрядчика. Это свидетельствует о том, что существуют более глубокиепризнаки, лежащие в основе разграничения подряда и купли-продажи.

Система договоров в гражданском праве России построенас учетом различных классификационных признаков. Однако наиболее существенный дляправа нормообразующий фактор – это направленность обязательства, то есть экономический(и юридический) результат, достижению которого подчинены основные действия участниковдоговора. Именно этот признак предопределяет наиболее значимые правовые элементыдоговора, его суть[7].

Классификация по признаку направленности является основнойв системе договорного права. В соответствии с этой классификацией выделяются, вчастности, договоры, направленные на передачу имущества в собственность и на выполнениеработ (оказание услуг).

Группа обязательств, направленных на выполнение работ (оказаниеуслуг), объединяет разнообразные договоры: подряда (глава 37 ГК РФ), выполнениянаучно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (глава38 ГК РФ), возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ), перевозки (глава 40 ГК РФ),транспортной экспедиции (глава 41 ГК РФ), хранения (глава 47 ГК РФ) и некоторыедругие. Характер работы и результата могут быть различными. Обязательство из даннойгруппы может предусматривать достижение результата как отделимого, так и неотделимогоот процесса работы. Однако, несмотря на имеющиеся различия, есть признак, объединяющийвсе перечисленные договоры и одновременно отличающий их от обязательств других типов.Общее в них то, что все они направлены на выполнение работы одним лицом для другоголица в целях достижения определенного экономического результата. Направленностьобязательства на выполнение работы (оказание услуги) означает, что в сфере юридическизначимых интересов сторон находится не только передача определенной экономическойценности контрагенту (как, например, при купле-продаже), но и выполнение работы,направленной на достижение этого экономического результата.

Указанная специфика наиболее ярко проявляется при сравнениидоговоров купли-продажи и подряда, предусматривающего передачу заказчику права собственностина результат работы. И купля-продажа, и названная разновидность подряда имеют одинаковуюконечную цель – передать имущество в собственность контрагенту. Однако для участниковподрядных отношений недостаточно просто передать имущество в собственность, какэто происходит при купле-продаже. В сфере их экономических интересов оказываетсятакже изготовление имущества и осуществление контроля за этим процессом. Поэтомуи правовое нормирование отношений, складывающихся при заключении рассматриваемыхсоглашений, не может быть одинаковым. В договоре купли-продажи юридическому нормированиюподвергается только то поведение отчуждателя, которое связано с передачей обусловленногоимущества, а в подрядном обязательстве нуждается в определенном регулировании иего деятельность по изготовлению самой вещи[8].

Таким образом, в основу дифференциации купли-продажи илюбого договора из группы обязательств, предусматривающих выполнение работ (оказаниеуслуг), в том числе и договора подряда, законодатель положил признак направленностиинтересов участников правоотношения. Следовательно, этот признак должен применятьсяи на практике при разграничении указанных договоров. Иные признаки (в том числеи такой, как соотношение количества материалов, передаваемых сторонами) не могутслужить надежной основой для правильной квалификации.

Учитывая изложенное, договор, согласно которому одна сторонаобязалась передать другой стороне вещь, изготовленную из своего материала, долженрассматриваться как подрядный в том случае, если из его содержания следует, чтоинтересы сторон включают не только передачу результата работы заказчику, но и процессее выполнения.

Поскольку правовая база договора подряда отражает особенностиправоотношения, направленного на выполнение работы, предметом подрядного обязательстваможет быть только такой результат, которого еще не существует на момент заключениядоговора и который должен быть достигнут подрядчиком в процессе его выполнения.Если стороны заключили договор об изготовлении созданной ранее вещи, такая сделкапо своей юридической природе является договором купли-продажи, а не подряда.

В юридической литературе высказывалась мысль о том, что«суть, специфика подряда, выделяющая его из числа других договоров, состоит какраз в том, что вещь создается для другого»[9]. Это действительнотак, если понимать под сказанным изготовление вещи для стороны по договору. В тоже время «создание вещи для другого» в широком смысле вряд ли можно рассматриватьв качестве квалифицирующего признака договора подряда. Вещь, изготовленная лицомдля продажи (иными словами, «для другого»), может быть и предметом купли-продажи,если стороны не связаны друг с другом правоотношением в процессе изготовления этойвещи.

Сравнение договора купли-продажи и такой разновидностидоговора подряда, согласно которому результат работы передается в собственностьконтрагенту, позволяет сделать некоторые выводы относительно принципов формированияправовой базы различных договорных институтов.

Как уже было сказано, направленность обязательства являетсянормообразующим фактором, то есть признаком, обусловливающим формирование правовойбазы для определенного договорного института. В том случае, когда в правоотношение,основанное на определенной направленности, вплетается направленность, характернаядля другого обязательства, важно правильно определить нормативную базу, применимуюк такому договору. Например, договор подряда, предусматривающий передачу результатаработы в собственность заказчику, соединяет в себе сугубо подрядную направленность(выполнение работы с целью достижения определенного экономического результата) инаправленность, характерную для купли-продажи (передача имущества в собственность).

Прежде всего, следует отметить, что наличие в договореподряда, предусматривающем передачу результата работы в собственность заказчику,наряду с сугубо подрядной и иной направленности, характерной для купли-продажи,является основой для унификации правовых норм, отражающих передачу имущества в собственность.Данная унификация возможна постольку, поскольку ей не препятствует «родная» направленностьподрядного обязательства.

Анализ глав 30 и 37 ГК РФ приводит к выводу о том, чтозаконодателем такая унификация проведена. Так, различия между ст. 469 и 721 ГК РФ,регламентирующими качество товара и качество работы, весьма условны. Ряд норм ст.477 и 724 ГК РФ, касающихся сроков обнаружения недостатков переданного товара иненадлежащего качества результата работы, почто дословно повторяют друг друга. Дляисчисления гарантийного срока при подряде следует руководствоваться правилами, установленнымиприменительно к купле-продаже.

В то же время, думается, в ГК РФ реализованы не все возможностидля унификации. Некоторые правила, отражающие отношения по передаче имущества всобственность контрагенту, на которые не влияет специфическая направленность навыполнение работы, распространены в ГК РФ только на один из договоров (либо куплю-продажу,либо подряд). В частности, в ст. 726 ГК РФ предусмотрена обязанность подрядчикапередать заказчику информацию, касающуюся использования предмета договора; а применительнок институту купли-продажи такой нормы нет. С нашей же точки зрения, данное правилокасается любого договора по передаче имущества, в нем нет подрядной специфики.

Ряд норм, отражающих общие черты направленности купли-продажии подряда, содержатся в главе 30 ГК РФ и отсутствуют в главе о подряде. Например,в п. 4 ст. 475 ГК РФ предусмотрены последствия обнаружения недостатков в части товара.В главе о подряде такой нормы нет, хотя предоставление заказчику результата работы,имеющего частичные недостатки, вероятно и в подрядном обязательстве, вследствиечего последствия подобного ненадлежащего выполнения договора подряда должны бытьрегламентированы.

Аналогичный вывод можно сделать относительно нормы о срокеобнаружения недостатков комплектующего изделия (п. 3 ст. 477 и ст. 723 ГК РФ). Встатьях 465 и 466 ГК РФ урегулированы вопросы о количестве товара и последствияхнарушения условия о количестве. Данные нормы отражают отношения по передаче экономическогорезультата, общие для купли-продажи и подряда. Несмотря на это в главе 37 ГК РФсоответствующие статьи отсутствуют. То же можно сказать об имеющихся в главе о купле-продажеи отсутствующих в главе о подряде правилах ст. 478-480 ГК РФ, которые регулируюткомплектность товара и последствия нарушения условия о комплектности, а также ст.481 и 482 ГК РФ, регламентирующих условия о таре и упаковке и последствия передачитовара с нарушением этих условий.

Наконец, в ст. 491 ГК РФ предусмотрено, что в случаях,когда, согласно договору купли-продажи, право собственности на переданный покупателютовар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств,покупатель по общему правилу не вправе до перехода к нему права собственности распоряжатьсяэтим товаром. Если в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будетоплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходитк покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, еслииное не предусмотрено договором. Данная норма предусматривает меры защиты интересовпродавца, связанные с сохранением за ним права собственности на предмет договора.Применение подобных мер представляется целесообразным и в отношении подрядчика,являющегося собственником предмета договора; специфика подрядного обязательстване препятствует распространению на него данной нормы. Однако в институте подрядатакое правило не предусмотрено.

Некоторые нормы, обусловленные одинаковой направленностью,законодатель изменил с учетом специфики подрядного обязательства. В ряде случаевэто представляется спорным, поскольку специфика подряда не дает для этого достаточныхоснований. Следствием же является снижение эффективности правового регулирования.Судебная практика чутко реагирует на подобные недоработки. Анализ судебных актовпозволяет проследить, как законодательные конструкции, не имеющие внутренней логикии достаточного системного обоснования, отторгаются практикой. Например, в ст. 475ГК РФ предусмотрено, что в случае передачи продавцом покупателю товара ненадлежащегокачестве покупатель вправе, в частности, потребовать возмещения своих расходов наустранение недостатков товара. В то же время в п. 1 ст. 723 ГК РФ, посвященной договоруподряда, сказано, что заказчик вправе потребовать от подрядчика возмещения своихрасходов на устранение недостатков лишь в том случае, если это прямо предусмотренов договоре.

Таким образом, по мнению законодателя, специфика подрядногообязательства препятствует безусловному применению к нему общего правила о возмещениирасходов по исправлению предмета договора. Думается, что специфика подряда не противоречитправилу, содержащемуся в ст. 475 ГК РФ. Лишение заказчика права самостоятельно устранятьнедостатки в предмете подрядных работ и требовать возмещения понесенных расходовобедняет правовое регулирование подрядных правоотношений. При рассмотрении судебныхспоров, по которым заказчики предъявляют иски о возмещении понесенных ими расходовна исправление допущенных подрядчиками недостатков, суды, как правило, признаюттакие требования правомерными независимо от того, было ли право заказчика на самостоятельноеисправление недостатков предусмотрено в договоре[10].

Таким образом, наличие в подрядном обязательстве, предусматривающемпередачу результата работы в собственность заказчику, наряду с сугубо подряднойнаправленностью также направленности, характерной для договора купли-продажи, являетсяоснованием для выработки и применения к данным правоотношениям унифицированных правовыхнорм.

Несмотря на возможность применения к некоторым подряднымобязательствам ряда положений, относящихся к институту купли-продажи, важно учитывать,что правовую базу подряда составляют главным образом специальные нормы, обусловленныеспецифической направленностью подрядного обязательства на выполнение работы, тоесть той направленностью, которая отличает подряд от иных договоров. Причем направленностьобязательства на выполнение работы имеет самостоятельное нормообразующее значение.Это выражается в том, что процесс выполнения работы требует особой правовой регламентациидаже в том случае, когда конечная цель договора совпадает с направленностью купли-продажи.

Нормы главы 37 ГК РФ отражают как раз эту специфику подрядногоправоотношения, именно она предопределила особенности правовой регламентации содержаниядоговора: ГК РФ урегулировал права и обязанности сторон, связанные не только с передачейрезультата работы заказчику, но и с процессом выполнения этой работы[11].Направленность подрядного обязательства на выполнение работы обусловила особенностиусловий и порядка расторжения договора. Так, в ст. 717 ГК РФ говорится о том, чтопо общему правилу заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказатьсяот исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены, пропорциональнуювыполненной работе, и возместив ему убытки, причиненные прекращением договора, впределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченнойза выполненную работу. Именно значимость для сторон процесса работы, продолжающегосяво времени, может послужить основой для возникновения такой ситуации, при которойэкономическая целесообразность требует прекращения договорных отношений на условиях,оговоренных в ст. 717 ГК РФ. То же можно сказать о ст. 729 ГК РФ, предоставляющейзаказчику право в случае досрочного прекращения договора требовать передачи емурезультата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.Специфика направленности подрядного правоотношения отразилась и на других правовыхэлементах данного обязательства.

Самостоятельное нормообразующее значение направленностидоговора подряда на выполнение работы выражается не только в том, что она обусловливаетрегулирование процесса выполнения работы. Указанная направленность также влияетна регламентацию передачи результата выполненной работы в собственность заказчику,то есть той части правоотношения, которая является общей с куплей-продажей. Например,в п. 2 ст. 475 ГК РФ предусмотрено право покупателя потребовать замены товара ненадлежащегокачества товаром, соответствующим договору. Для договора подряда подобная мера защитыправ заказчика неприемлема в силу того, что по договору подряда производится непросто передача товара заказчику, но, в первую очередь, изготовление этого товара.Поэтому не случайно в ст. 723 ГК РФ, регламентирующей ответственность подрядчиказа ненадлежащее качество работы, такая мера защиты не предусмотрена.

Правоотношения, предусматривающие передачу сырья и получениеготового продукта, могут быть как договором подряда, так и договором мены, то естьобязательством, направленным на передачу имущества в собственность. Их квалификациязависит от цели, преследуемой сторонами при заключении договора. Если из содержаниядоговора усматривается, что интересами сторон охватывается не только передача определенноготовара, но и процесс изготовления товара из переданных материалов, налицо договорподряда. Если же процесс переработки находится за рамками их интересов, можно говоритьо заключении договора мены, по которому сырье обменивается на готовую продукцию[12].Так, по одному из дел арбитражный суд обоснованно квалифицировал правоотношениекак договор мены на том основании, что стороны, предусмотрев поставку нефти на нефтезаводи встречную поставку нефтепродуктов с нефтезавода, установили, что нефтепродуктыдолжны быть поставлены на следующий день после поставки нефти, то есть в срок, технологическинедостаточный для переработки давальческого сырья.

Если вернуться к вопросу о квалификации договора толлинга,то, думается, его следует определять как смешанный договор, в котором соединяютсяобязательства подряда (подрядчик выполняет для заказчика работу по переработке сырья)и купли-продажи (в порядке оплаты выполненной работы заказчик передает в собственностьподрядчику часть изготовленной продукции).

В юридической литературе поднимался вопрос о том, к какомутипу обязательств – купле-продаже или подряду – относится договор энергоснабжения.М. М. Агарков предлагал квалифицировать его как договор подряда, полагая, что посколькуэлектрическая энергия не относится ни к вещам, ни к имущественным правам, то приее передаче потребителю электростанция совершает работу[13].Для определения места энергоснабжения в системе гражданских договоров необходимоучитывать его родовую направленность. В связи с этим В. В. Витрянский, обосновываяправовую природу энергоснабжения как вида купли-продажи, писал: «Содержание договораэнергоснабжения не включает в себя какие-либо обязанности энергоснабжающих организацийи соответственно права потребителей, связанные собственно с выполнением работы»[14].

Обязательства, направленные на выполнение работ (оказаниеуслуг), разнообразны. В связи с этим невозможно сформулировать унифицированные нормы,которые являлись бы общими для всех договоров данной группы. Тем не менее, объединениевсех рассматриваемых обязательств в одну группу по признаку направленности имеетнормативно-правовое обоснование, выражающееся в том, что единство направленностипредопределило общие подходы и принципы законодательного регулирования.

Кроме того, на основе единой направленности сформулированыунифицированные правовые нормы, применимые не ко всем, но к значительному количествудоговоров этой группы. Например, договоры подряда и возмездного оказания услуг различаютсяпо характеру работы и ее результата. Однако эта специфика не препятствует применениюк ним значительного количества унифицированных правил, отражающих общую направленность.В ст. 783 ГК РФ предусмотрено, что положения о подряде применяются к договору возмездногооказания услуг, если это не противоречит нормам о возмездном оказании услуг, а такжеособенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Рассмотрим соотношениедоговора подряда с договором возмездного оказания услуг более подробно:

Общими признаками, объединяющими все договорные обязательстваоб оказании услуг, являются особенности объекта обязательства – услуги нематериальногохарактера; специфика связи услуги с личностью услугодателя.

Указанные особенности можно проиллюстрировать на примереразличий обязательств об оказании услуг и обязательств подрядного типа. Основнымотличием обязательств об оказании услуг от обязательств подрядного типа являетсярезультат осуществляемой услугодателем деятельности. Если в обязательствах подрядноготипа результат выполненных работ всегда имеет овеществленную форму, то в обязательствахоб оказании услуг результат деятельности исполнителя не имеет вещественного содержания.Следовательно, услуги, предоставляемые должником кредитору, носят нематериальныйхарактер.

Действующее законодательство проводит различия между овеществленнымиуслугами, являющимися объектом обязательств подрядного типа, и нематериальными услугами,выступающими объектом обязательств об оказании услуг. Ведь согласно ст. 783 ГК РФобщие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездногооказания услуг, если это не противоречит ст. 779-782 ГК РФ, а также особенностямпредмета договора возмездного оказания услуг. Кроме того, следует заметить, чтонематериальная услуга неотделима от личности услугодателя, так как потребляетсяуслугополучателем в процессе ее оказания, то есть самой деятельности услугодателя.В отличие от этого в подрядных отношениях сам смысл обязательства состоит в том,чтобы передать полученный вещественный результат заказчику[15].

Таким образом, нормообразующее значение признака направленностидля всех договоров данной группы выражается в выработке для них общих принципови подходов правового регулирования, а также в возможности создания норм, так илииначе унифицированных для значительного количества этих обязательств.

В рамках группы договоров, направленных на выполнение работыс целью достижения определенного экономического результата, выделяются обязательства,отличающиеся друг от друга как по характеру выполняемой работы, так и по обусловленномуею результату. Отмечая разнообразие правоотношений, направленных на выполнение работы,О. С. Иоффе писал: «… Определенную работу для клиента действительно выполняют иподрядчик, и перевозчик. Но в этих пределах трудно было бы отграничить подряд нетолько от перевозки, но и от многих других договоров – хранения, поручения, комиссии,экспедиции. Тем не менее… такое различие существует, ибо то, что экономическиесть вообще работа, юридически выступает как производство работ или оказание услуг– фактических, юридических или смешанных. Отсюда и разнообразие гражданско-правовыхдоговоров, опосредствующих выполнение работ различных видов»[16].Иными словами, внутри данной группы договоры разграничиваются прежде всего по признакунаправленности.

Факторами, требующими особого правового регулирования,могут быть как специфика работы, так и специфика результата. В процессе выполненияработы может создаваться экономический результат, отделимый от работы. Наряду сэтим существуют правоотношения, имеющие своим предметом труд как таковой, лишенныйотделенного от него результата. То, какой экономический результат создается в процессевыполнения работы (отделимый или не отделимый от нее), является фактором, предопределяющимразличия в правовом регулировании. Он лежит в основе разграничения договоров подрядаи возмездного оказания услуг. Кроме того, специфика юридического нормирования правоотношенийобусловливается экономическими особенностями выполняемой работы. Например, по договорамперевозки и поручения выполняется совершенно различная, с экономической точки зрения,работа. Поэтому указанные договоры не могут регулироваться одинаковыми правовыминормами.

/>/>/>/> 1.3. Договор подрядаи трудовой договор: проблемы разграничения

Отношения с лицами, занятыми в производственном процессе(текущей деятельности) организации, могут быть оформлены трудовым договором либодоговором гражданско-правового характера. При выборе той или иной формы следуетисходить из установленного приоритета императивных норм перед договорными условиями(ст. 422 ГК РФ), а также содержания перед формой (ст. 431 ГК). Согласно этим принципамотношения с работниками и иными занятыми в текущей деятельности организации лицамидолжны оформляться исходя из фактического содержания выполняемых ими функций, работили оказываемых услуг.

Между тем в последние годы проявилась тенденция заключатьс работниками вместо трудовых договоров гражданско-правовые. Это касается главнымобразом частных фирм, выступающих в роли работодателей. Цель очевидна – набор обязательствработодателя перед лицом, которое трудится у него по гражданско-правовому договору,значительно меньше, чем перед теми, с кем заключен трудовой договор. Соответственноработник, который трудится на основании гражданско-правового договора, обходитсягораздо «дешевле».

В судебной практике последнего времени можно обнаружитьдела, суть которых в том, что лицо, выполняющее те или иные обязанности по гражданско-правовомудоговору, требует «переквалификации» его на обычный трудовой договор. В соответствиисо ст. 56 Трудового кодекса Российской Федерации[17](далее – ТК РФ) трудовым договором является соглашение между работодателем и работником,в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу пообусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством,коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными правовыми актами,своевременно и в полном размере выплачивать ему заработную плату, а работник обязуетсялично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующиев организации правила внутреннего трудового распорядка.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляетсяв двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (ч. 1 ст. 67 ТК РФ).Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, еслиработник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя (его представителя).При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с нимтрудовой договор в письменной форме не позднее 3 дней со дня такого допущения (ч.2 ст. 67 ТК РФ). Отметим, что трудовые отношения возникают с момента фактическогодопущения к работе, независимо от того, был ли оформлен трудовой договор (ст. 16ТК РФ).

Трудовой договор характеризуется рядом специфических признаков.Так, его предметом является личное выполнение трудовой функции (работы определенногорода), в этом случае заработная плата должна быть не ниже установленного федеральнымзаконом минимального размера оплаты труда.

Гражданско-правовым договором, согласно ст 420 ГК РФ, признаетсясоглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданскихправ и обязанностей. Условия такого договора определяются по усмотрению сторон,кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом илииными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ). В отличие от трудового договора, погражданско-правовому договору исполняется определенное задание (поручение, закази т. п.). Предметом такого договора служат определенный результат, услуга, фактическоеили юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя. К гражданско-правовымдоговорам, на основании которых возможно привлечение физических лиц для участияв производственном процессе (текущей деятельности) организации, относятся подряд(гл. 37 ГК РФ), возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК РФ), поручение (гл. 49 ГК РФ),комиссия (гл. 51 ГК РФ), агентирование (гл. 52 ГК РФ).

При заключении гражданско-правовых договоров сторонам следуетсогласовать ряд обязательных условий. В частности, в договоре необходимо определятьконкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению по заданию организации.Должна быть предусмотрена точная сумма вознаграждения либо порядок ее определения,исходя из выполненного объема работы, затраченного времени (почасовая ставка) ит. д. При этом в ходе исполнения договора гражданско-правового характера следуетвести учет объемов работ (услуг), времени их выполнения (оказания). Промежуточныйи (или) окончательный результат работы (оказания услуги) необходимо определять вдвустороннем акте, исходя из установленной договором формы учета (перемещенный вес,затраченное время на оказание услуги, реализованное количество товара и т. п.).Расчеты по указанным договорам должны производиться исходя из результатов, отраженныхв двустороннем акте[18].

При заключении гражданско-правовых договоров следует учитывать,что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться только на основании лицензии.Виды деятельности, подлежащие лицензированию, с 10 февраля 2002 года определяютсяв соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельныхвидов деятельности»[19].

Следует отметить, что на практике нередко возникают трудностив определении характера договоров, заключаемых с лицами, занятыми в производственномпроцессе (текущей деятельности) организации. Рекомендации по разграничению трудовогодоговора и смежных гражданско-правовых договоров содержатся в письме Фонда социальногострахования РФ от 20 мая 1997 года[20].

Представляется, что на основании норм Гражданского и Трудовогокодексов и указаний Фонда социального страхования РФ в качестве трудового договораможно квалифицировать любое письменное или устное соглашение с лицом, занятым впроизводственной (текущей) деятельности организации, если по условиям такого соглашения:

1)        не предусмотрено выполнение по заданиюорганизации конкретной работы (услуги, действий) в определенные договором сроки;

2)        расчеты производятся в виде регулярных(периодических) выплат, не зависящих от определенного результата и обусловленныхнаступлением очередного срока платежа (календарной даты);

3)        не производится сдача результата работисполнителем и его приемка представителями организации с составлением двустороннегоакта.

Разграничение трудового и гражданско-правового договоровимеет существенное значение для полноты определения налоговой базы по единому социальномуналогу.

По общему правилу (п. 1 ст. 236 НК РФ[21]),объектом налогообложения по единому социальному налогу признаются выплаты и иныевознаграждения, начисляемые организацией в пользу физических лиц (как по трудовымдоговором, так и по договорам гражданско-правового характера). Однако вознаграждения,выплачиваемые физическим лицам по гражданско-правовым договорам, не включаются вналоговую базу в части суммы налога, подлежащей уплате в Фонд социального страхованияРФ (п. 3 ст. 238 НК РФ).

Таким образом, неправильное определение организацией видадоговора может повлечь ненадлежащее исполнение налоговых обязательств в виде недоплаты(переплаты) взносов в этот Фонд (уплачиваемых в составе единого социального налога),а также недоплаты (переплаты) налога на прибыль организаций вследствие искажениясуммы расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу, на сумму недоначисленных (излишненачисленных) взносов в Фонд.

Определение расходов при исчислении налога на прибыль происходитследующим образом.

Согласно ст. ст. 247, 253, 255 НК РФ к расходам, уменьшающимбазу по налогу на прибыль организаций, относятся как выплаты по трудовым договорам,так и расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации, за выполнениеими работ по договорам гражданско-правового характера (п. 21 ст. 255 НК РФ). Приопределении суммы расходов следует учитывать, что в соответствии со ст. 252 НК РФрасходами признаются обоснованные (экономически оправданные) и документально подтвержденныезатраты. Таким образом, для обоснованного отнесения к расходам выплаты по всем договорамгражданско-правового характера, а также основания таких выплат должны иметь документальноеподтверждение.

Полагаем, что для подтверждения обоснованности платежейпо договорам подряда и возмездного оказания услуг необходимо оформлять смету (расчетстоимости работ или услуг), а также двусторонний письменный акт приемки результатовработ или услуг (ст. ст. 709, 720, 783 ГК РФ).

В случае ненадлежащего исполнения организацией налоговыхобязательств налоговые органы и органы государственных внебюджетных фондов имеютправо доказывать в судебном порядке действительное содержание договоров, заключенныхорганизацией с физическими лицами (ст. ст. 31, 33, 34.1, 44 НК РФ).

В сфере надзора и контроля за соблюдением в организацияхзаконодательства о труде широкими полномочиями обладают органы Федеральной инспекциитруда (ст. ст. 353-360 ТК РФ). Надзор и контроль осуществляются посредством проверок,обследований, выдачи обязательных для исполнения предписаний об устранении нарушений,привлечения виновных к ответственности в соответствии с федеральными законами.

Отношения между работниками и работодателями, связанныес исполнением взаимных обязанностей в области охраны труда, регулируются нормамиглав 34-36 ТК РФ, иными законодательными актами (например, Федеральным законом от17 июля 1999 года «Об основах охраны труда в Российской Федерации»[22]).При этом стороной трудового договора, обязанной обеспечить безопасные условия инормы охраны труда, является работодатель (ст.ст.22, 212 ТК РФ). Следует отметить,что на работодателя также возлагается бремя расходов по обязательному страхованиюот несчастных случаев и оплате профессиональной подготовки работника в случае ликвидацииего рабочего места вследствие нарушения требований охраны труда (ст. ст. 212, 219ТК РФ, ст. ст.8, 14 Федерального закона «Об основах охраны труда в Российской Федерации»).

Согласно ч. 2 ст. 211 ТК РФ требования охраны труда обязательныдля исполнения юридическими и физическими лицами при осуществлении ими любых видовдеятельности, разработке технологических процессов, организации производства и труда.

Следует также учитывать, что в Российской Федерации действуетсистема государственных стандартов безопасности труда и видов работ (ГОСТов). Представляется,что обязанность организации по обеспечению требований к безопасности работ, установленныхгосударственными стандартами и иными общеобязательными нормами и правилами, сохраняетсяи в случаях привлечения работников на основании договоров гражданско-правового характера.Следовательно, если физическое лицо – исполнитель по гражданско-правовому договорус организацией пострадает при осуществлении работ, должностные лица и лица, организующиетакие работы, должны нести ответственность за необеспечение безопасных условий веденияработ по общим правилам.

До введения в действие ТК РФ, вне зависимости от формыдоговора с лицами, выполняющими работы в организации (трудовой или гражданско-правовойдоговор), применялся единый порядок учета и расследования несчастных случаев напроизводстве и профессиональных заболеваний (п. 2 Положения о расследовании и учетенесчастных случаев на производстве[23]).

С момента вступления в силу ТК РФ применительно к трудовымотношениям порядок учета и расследования несчастных случаев на производстве, а такжерассмотрения возникших в этой связи разногласий определяется ст. ст. 227-231 ТКРФ. Поскольку ст. 422 ТК РФ не отменяет указанных положений, они применяются к трудовымотношениям в части, не противоречащей ТК РФ (ст. 423 ТК РФ).

Целям минимизации расходов организации на исполнение обязательствпо возмещению вреда служит система обязательного страхования от несчастных случаев(ст. ст. 22, 210, 212, 219, 226 ТК РФ). Федеральным законом от 24 июля 1998 года«Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве ипрофессиональных заболеваний»[24] предусмотренообязательное страхование лиц, работающих по трудовому договору, а также допускаетсяобязательное страхование лиц, привлекаемых по гражданско-правовым договорам. Участиев системе обязательного страхования позволяет уменьшить расходы организации по возмещениювреда здоровью лица, пострадавшего на производстве, возмещению финансовых потерьего иждивенцам и возмещению дополнительных расходов на лечение, медицинскую и профессиональнуюреабилитацию.

Учитывая все вышеизложенное, можно отметить, что в большинствеслучаев, принимая сотрудника на работу, с ним нужно заключать трудовой договор.И только при необходимости исполнить конкретную работу или оказать какую-либо услугуоформляется гражданско-правовое соглашение. Трудовой договор лучше защищает праваработника, чем договор подряда.

/>/>/>/>Глава 2. Заключение и исполнениедоговора подряда

 

/>/>/>/>2.1.    Стороны и существенные условия договораподряда

 

Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик.ГК РФ не устанавливает каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданскогоправа на участие в подрядных отношениях как со стороны подрядчика, так и со сторонызаказчика, ориентируясь на общие правила об участии граждан и юридических лиц вгражданском обороте.

По общему правилу, когда речь идет о выполнении по договоруподряда небольшого объема технически несложных работ, они выполняются лично подрядчиком.Однако при выполнении сложного комплекса работ, в особенности в сфере строительногоподряда, применяется принцип генерального подряда[25].Согласно ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанностьподрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик имеет правопривлечь к исполнению своих обязательств других лиц. В этом случае подрядчик выступаетв роли генерального подрядчика, а привлеченные им для выполнения отдельных работлица именуются субподрядчиками.

Подрядчик не вправе использовать генеральный подряд, еслииз закона или договора подряда вытекает его обязанность выполнить работу лично.Поэтому подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика внарушение указанных требований, несет перед заказчиком ответственность за убытки,причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

Сущность принципа генерального подряда состоит в том, чтогенеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполненияили ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, поскольку обязательствамипо договору подряда связаны только заказчик и генеральный подрядчик. В свою очередь,генеральный подрядчик несет перед субподрядчиком ответственность за неисполнениеили ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда, так каксам связан обязательствами по субподрядному договору только с субподрядчиком. Вданном случае имеет место ответственность генерального подрядчика за действия третьихлиц. В связи с этим заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования,связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком,если, конечно, иное не предусмотрено законом или договором. Генеральный подрядчик,понесший ответственность за действия третьих лиц в соответствии с принципом генеральногоподряда, вправе прибегнуть к регрессной ответственности, то есть взыскать возникшиеу него убытки с третьего лица, чьими действиями они были причинены.

Вместе с тем с согласия генерального подрядчика заказчикможет заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами (прямыедоговоры). В случае заключения прямых договоров генеральный подрядчик в них участияне принимает и принцип генерального подряда не действует, поэтому лица, заключившиепрямые договоры с заказчиком, несут ответственность за неисполнение или ненадлежащееисполнение работы непосредственно перед ним, а заказчик, в свою очередь, отвечаетза неисполнение или ненадлежащее исполнение договора перед этими лицами[26].

Специальная норма регулирует вопрос об участии в исполненииработы нескольких лиц. В соответствии со ст. 707 ГК РФ, если на стороне подрядчикавыступают одновременно два или более лица, то при неделимости предмета обязательстваони признаются по отношению к заказчику солидарными должниками (в отношении обязанностивыполнить работу и сдать ее результат) и соответственно солидарными кредиторами(в отношении права требовать принятия работы и ее оплаты). Однако при делимостипредмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом, инымиправовыми актами или договором, каждое из этих лиц приобретает права и несет обязанностипо отношению к заказчику лишь в пределах своей доли[27].

Как и в подавляющем большинстве возмездных гражданско-правовыхдоговоров, единственным существенным условием договора подряда является его предмет.Из анализа ст. 702 ГК РФ следует, что предметом договора подряда является как самаработа (изготовление вещи, ее переработка или обработка, иные виды работ), так иее овеществленный результат. При отсутствии в договоре подряда условия о предметеили при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным[28].

Как видим, для признания договора подряда заключенным арбитражныйсуд Восточно-Сибирского округа рассматривал вопрос только о согласовании вопросао его предмете, применив нормы о толковании договора. Вопрос о согласовании другихусловий не ставился.

Учитывая, что предметом договора подряда всегда выступаютлибо индивидуально-определенные вещи, либо конкретный овеществленный результат вотношении индивидуально-определенных вещей, важнейшей его характеристикой являетсякачество. Требования к качеству предмета исполнения по договору подряда установленыст. 721 ГК РФ. Качество выполненной подрядчиком работы, то есть достигнутого имрезультата, должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии илинеполноте условий договора – требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующегорода. Следовательно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актамиили договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладатьсвойствами, указанными в самом договоре или определенными обычно предъявляемымитребованиями. Кроме того, в пределах разумного срока он должен быть пригодным дляустановленного договором использования, а если такое использование договором непредусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Законом, иными правовыми актами или в установленном имипорядке могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству предмета, полученногов результате выполненной по договору подряда работы. В этом случае подрядчик, действующийв качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая указанные обязательныетребования. Кроме того, подрядчик может принять на себя по договору обязанностьвыполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высоким по сравнениюс установленными обязательными для сторон требованиями.

Законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаямиделового оборота для результата работы, выполненной по договору подряда, может бытьпредусмотрен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договорао качестве, предусмотренным п. 1 ст. 721 ГК РФ (гарантийный срок). Согласно ст.722 ГК РФ гарантии качества результата выполненной работы можно подразделить назаконные, то есть предусмотренные законом, иным правовым актом или обычаями деловогооборота, и договорные, то есть принятые на себя подрядчиком в силу договора подрядаи предусмотренные в нем. Гарантии качества результата работы, если иное не предусмотренодоговором подряда, распространяются на все, составляющее результат работы.

Значительное место в главе 37 Гражданского кодекса РФ занимаетцена работы (ст. 709 ГК РФ), хотя и не являющаяся существенным условием договора.Это подтверждает отсылочная норма п. 1 ст. 709 — к пункту 3 ст. 424 ГК РФ, предусматривающемуна этот случай применения цены, которая при обычных сравнимых обстоятельствах взимаетсяза аналогичные работы.

Это – некий парадокс нашего гражданского законодательства[29].И вот по каким причинам. В условиях рыночных отношений цена, в том числе и самихподрядных работ является едва ли не главным элементом всякого возмездного договора.Эту мысль косвенно подтверждает и текст самой статьи 709 ГК РФ. Так, исходя из смыслапп. 1-3 ст. 709 ГК РФ, цена работ определяется в основном тремя способами. Первыйспособ – когда цена указывается в самом тексте договора, что характерно для небольшихобъемов работ. Второй вариант – цена определяется по курсу котировки какой-либобиржи или рынка, что встречается крайне редко. Третий вариант – цена определяетсясметой, составленной подрядчиком, которая становится частью договора подряда и приобретаетсилу с момента подтверждения ее заказчиком (аб. 2 п. 2 ст. 709 ГК РФ).

Законодатель лишь подчеркивает, что цена работы (сметы)может быть приблизительной или твердой. При этом различие между ними имеет важноепрактическое значение. Так, согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, при приблизительной ценеподрядчик вправе перед заказчиком ставить вопрос о повышении цены. В этом случаезаказчик может отказаться от договора и уплатить подрядчику цену за фактически выполненнуюработу. Но факт увеличения цены может иметь место только при этих двух условиях,а именно:

а)        если необходимо провести дополнительныеработы, требующие существенного повышения цены;

б)        сам факт необходимости повышения ценыдолжен быть обоснованным, и об этом должен быть предупрежден заказчик.

По смыслу абзаца 1 п. 6 ст. 709 ГК РФ подрядчик не вправетребовать увеличения твердой цены, а заказчик – ее снижения, в том числе и в случае,когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотретьполный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Пересмотртвердой цены, как исключение, допускается в четырех случаях:

-    по правилам статьи 451 ГК РФ (существенноеизменение обстоятельств);

-    при наличии экономии подрядчика (п.1ст. 723 ГК РФ);

-    при ненадлежащем качестве работ возможноуменьшение цены (п.1 ст. 723 ГК РФ);

-    в случае если у подрядчика осталсяматериал заказчика, возможно уменьшение цены подрядных работ (п. 1 ст. 713 ГК РФ).

Если выполняемые работы невелики по объему и видам, тостороны обычно определяют цену при заключении договора подряда. Однако если объемработ велик, а их виды весьма разнообразны, то цена работы может быть определенапутем составления сметы. Смета может быть составлена любой из сторон договора, нопоскольку подрядчик является, как правило, профессионалом, именно ему поручаетсяее подготовка. В связи с этим, если работа выполняется в соответствии со сметой,составленной подрядчиком, она приобретает силу и становится частью договора подрядас момента подтверждения ее заказчиком[30].

Закон устанавливает презумпцию согласования сторонами твердойсметы, поскольку при отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считаетсятвердой.

Исходя из смысла ст. 709 ГК РФ не являющееся существеннымпревышение приблизительной сметы предполагается самим ее характером и не порождаеткаких-либо обязанностей со стороны подрядчика. Однако если возникла необходимостьв проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении приблизительнойсметы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, несогласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказатьсяот договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему ценыза выполненную к данному моменту часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредившийзаказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнитьдоговор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Что касается твердой цены (сметы), то подрядчик не вправетребовать ее увеличения, а заказчик – уменьшения даже в том случае, когда в моментзаключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащихвыполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования,предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которыенельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличенияустановленной в договоре подряда как приблизительной, так и твердой цены (сметы).В случае отказа заказчика выполнить это требование он имеет право расторгнуть договорв соответствии со ст. 451 ГК РФ[31].

Согласно ст. 710 ГК РФ в том случае, когда фактическиерасходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении ценыработы (сметы), подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотреннойдоговором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономияповлияла на качество выполненных работ. Вместе с тем в договоре подряда может бытьпредусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

Еще одним важным условием договора подряда является срок.В соответствии со ст. 708 ГК РФ в договоре подряда должны указываться начальныйи конечный сроки выполнения работы. Однако по соглашению сторон в договоре могутбыть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы, то есть промежуточныесроки. Изменение указанных в договоре подряда начального, конечного и промежуточныхсроков выполнения работы возможно в случаях и порядке, предусмотренных договором.

Подрядчик несет ответственность за нарушение как начальногои конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы, если иное не установленозаконом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором. В то же время последствияпросрочки исполнения подрядчиком договора наступают только при нарушении конечногосрока выполнения работы. В этом случае подлежит применению п. 2 ст. 405 ГК РФ, согласнокоторому заказчик может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещенияубытков, если вследствие просрочки подрядчика исполнение утратило для него интерес.

Представляется, что само по себе нарушение сроков договораподряда не может быть доказательством потери интереса заказчика в исполнении договораподряда[32].

Вместе с тем срок, как и цена, не является существеннымусловием договора подряда. Отсутствие в договоре подряда срока выполнения работвосполняется правилами, установленными п. 2 ст. 314 ГК РФ. В соответствии с этимиправилами обязательство, срок исполнения которого не предусмотрен и не может бытьопределен, должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Если обязательствоне исполнено в разумный срок, то оно должно быть исполнено в течение 7 дней со дняпредъявления требования кредитора о его исполнении.

Однако, как можно увидеть при анализе судебной практики,сроки, указываемые в договоре подряда, признаются именно существенным условием.[33].

Подобных дел в практике российских судов множество. Судыпризнают срок выполнения работ по договору подряда существенным условием и при егонесогласовании сторонами делают однозначный вывод о том, что договор является незаключенным.При этом не делается никаких попыток «исцелить» сделку, применив правила ч. 2 ст.314 ГК РФ.

Таким образом, ученые-цивилисты и правоприменители, основываясьна одних и тех же нормах, делают совершенно разные выводы.

Представляется, что срок выполнения работ все-таки не можетпризнаваться существенным условием договора подряда. Определение правоотношенийсторон при несогласовании сроков вполне может осуществляться на основе общего правила,указанного в ч. 2 ст. 314 ГК РФ.

В целях более правильного правоприменения статью 708 ГКРФ следует дополнить частью четвертой следующего содержания:

«4. В случае если стороны не определили срок исполнениядоговора подряда, он определяется общими правилами о сроке исполнения обязательств,предусмотренных статьей 314 настоящего Кодекса».

/>/>/>/>2.2. Права и обязанности сторон по договору подряда

 

В соответствии со ст. 702 ГК РФ основной обязанностью подрядчикаявляется выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результатавыполненной работы. Подрядчик выполняет предусмотренные договором работы за свойриск. В связи с этим в ст. 705 ГК РФ специально урегулирован вопрос о распределениимежду сторонами рисков, возникающих в ходе исполнения договора подряда.

Риск, то есть бремя имущественных потерь, возлагаемых наопределенное лицо, возникших случайно (при отсутствии противоправности в действияхсторон договора, а в соответствующих случаях при отсутствии их вины в наступлениинеблагоприятных имущественных последствий), относится:

-          во-первых, к имуществу, необходимомудля осуществления предусмотренных договором подряда работ;

-          во-вторых, к предмету подряда.

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества,необходимого для осуществления предусмотренных договором подряда работ, относится:

-          к материалам и оборудованию, предоставленнымдля изготовления, переработки или обработки вещи;

-          к переданной для переработки (обработки)вещи;

-          к иному используемому для исполнениядоговора имуществу.

Согласно ст. 705 ГК РФ риск случайной гибели или случайногоповреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещиили иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая ихсторона. Учитывая, что по общему правилу работа по договору подряда выполняетсяиждивением подрядчика, то есть из его материалов, его силами и средствами (ст. 704ГК РФ), именно он в большинстве случаев подвержен риску случайной гибели или случайногоповреждения имущества, необходимого для осуществления предусмотренных договоромподряда работ. Вместе с тем при предоставлении заказчиком материалов и оборудования,а также при передаче им для переработки или обработки своей вещи указанный риских случайной гибели или порчи будет нести заказчик. Положение ст. 705 ГК РФ о возложениириска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданнойдля переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договораимущества на предоставившую их сторону полностью соответствует установленному ст.211 ГК РФ общему правилу о том, что риск случайной гибели или случайного поврежденияимущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.

Что касается вопроса о праве собственности на изготовленнуювещь, то на него нет однозначного ответа.

Предметом договора подряда, как известно, являются результатыработы. Ими могут быть либо вещи, либо иные результаты, соединенные с вещами (отглаженныйкостюм, созданный по заказу фильм и т. д.).

На изготовленную по договору подряда вещь заказчик получаетправо собственности, а на иной результат работы – иные права.

Как в литературе советского периода, так и в современной,основанной на новом российском законодательстве, практически единодушно отстаиваетсяпозиция, что предмет договора подряда становится собственностью заказчика в моментсдачи-приемки вещи, а до этого момента ее собственником является подрядчик[34].

Видимо, эта точка зрения не основывается на действующемзаконодательстве и, более того, опровергается некоторыми нормами ГК РФ[35].

Обратим внимание на ст. 705 ГК РФ, где устанавливаетсяследующая презумпция: «Риск случайной гибели или случайного повреждения результатавыполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик».

Если считать, что подрядчик является собственником вещидо ее приемки заказчиком, то указанная норма просто поражает своей нелогичностью:ведь в соответствии со ст. 211 ГК РФ собственник и без этой нормы несет риск случайнойгибели и случайного повреждения своего имущества. Аналогичное замечание вызываети норма ст. 712 ГК РФ, устанавливающая, что если заказчик не исполняет своей обязанностиуплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи свыполнением договора подряда, то подрядчик имеет право на удержание результата работ.Если считать подрядчика собственником результата работ, то получается, что законпозволяет собственнику удерживать у себя свою собственную вещь.

В свою очередь ст. 720 ГК РФ устанавливает, что при уклонениизаказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении определенногосрока и при условии двукратного предупреждения заказчика продать результат работы.Если придерживаться положения о том, что собственником вещи в этих условиях являетсяподрядчик, то выходит, что закон разрешает собственнику продать третьему лицу своюсобственную вещь. Такой нормы попросту не может быть, а потому следует сделать вывод,что в данной ситуаций подрядчик продает вещь, принадлежащую заказчику.

Обратимся к общим нормам о приобретении права собственности.Статья 218 ГК РФ устанавливает, что право собственности на новую вещь, изготовленнуюили созданную лицом для себя, приобретается этим лицом. Обратим внимание на содержащиесяв норме слова «для себя»: в прежнем законодательстве они отсутствовали. Это добавлениепозволяет сделать следующий вывод: лицо, изготовившее или создавшее новую вещь не«для себя», ее собственником не становится: таким собственником становится заказчиквещи.

Слова «для себя» содержатся и в ст. 220 ГК РФ, относящейсяк переработкам. Следовательно, если предметом договора подряда является переработка,то заказчик становится собственником переработанной вещи с момента ее создания.

Иногда указывают на то, что, например, по договору бытовогоподряда заказчик распоряжается результатом работы (скажем, костюмом) только послеполучения вещи от подрядчика и право собственности до момента получения вещи принадлежитподрядчику. С этим доводом нельзя согласиться. Разве заказчик до получения вещиот подрядчика не может продать эту вещь третьему лицу? Разве договор подряда носитличный характер? Конечно, нет: из ГК РФ следует, что заказчик вправе в любой моментпередать свои договорные права третьему лицу. Отсутствие у заказчика права владениявещью не доказывает отсутствия у него права собственности.

Однако согласно п. 2 ст. 703 ГК РФ: «По договору подряда,заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику». Этаочень важная норма, являющаяся императивной, исключает возможность сохранения заподрядчиком каких-либо прав на вещь, изготовленную по договору. Вместе с тем изнее не следует, что права на вещь переходят к подрядчику в момент сдачи-приемкирезультата работы; п. 2 ст. 703 можно понимать и таким образом, что права на вещьпередаются в момент заключения договора или в момент создания вещи. Поэтому самапо себе эта норма не противоречит указанной точке зрения.

Итак, следует констатировать, что действующее законодательствосчитает заказчика собственником вещи, созданной по договору подряда, причем с моментаее создания (разумеется, если вещь индивидуализирована). Из этого положения следуютпо крайней мере два вывода. Подрядчик, в частности, не вправе отчуждать третьимлицам изготовленную им вещь (за исключением случая, указанного в ст. 720 ГК РФ;он выше был рассмотрен). Кроме того, заказчик вправе как собственник защищать своеправо на созданную вещь против подрядчика или против третьих лиц.

Следует иметь в виду, что распределение рисков между сторонамидоговора подряда урегулировано диспозитивной нормой; следовательно, эти правиладействуют, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором подряда.Так, согласно п. 2 ст. 705 ГК РФ при просрочке передачи или приемки результата работыуказанные риски несет сторона, допустившая просрочку.

Поскольку по общему правилу выполнение работы осуществляетсяиждивением подрядчика, он несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленныхим материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования,обремененных правами третьих лиц (п. 2 ст. 704 ГК РФ). Согласно п. 5 ст. 723 ГКРФ подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качествопо правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества. Следовательно,заказчик вправе воспользоваться любой из возможностей, предоставленных покупателюст. 475 ГК РФ.

Если же подрядчик выполняет предусмотренные договором подрядаработы с использованием материала заказчика, то согласно ст. 713 ГК РФ он обязаниспользовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо. После окончанияработы подрядчик должен представить заказчику отчет об израсходовании материала,а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы сучетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

В соответствии со ст. 714 ГК РФ, подрядчик несет ответственностьза несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданнойдля переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося в его владениив связи с исполнением договора подряда.

Согласно ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредитьзаказчика и до получения от него указаний приостановить работу, если им будут обнаружены:

-          либо непригодность или недоброкачественностьпредоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документами илипереданной для переработки (обработки) вещи;

-          либо возможные неблагоприятные длязаказчика последствия выполнения его указаний о способе исполнения работы;

-          либо иные, не зависящие от подрядчикаобстоятельства, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работылибо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствахили продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а приего отсутствии – разумного срока для ответа на предупреждение, либо, несмотря насвоевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлениик нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

В свою очередь, если заказчик, несмотря на своевременноеи обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об указанных обстоятельствах,в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материалы, оборудование,техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменитуказаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устраненияобстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договораподряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

В соответствии с п. 2 и 3 ст. 713 ГК РФ подрядчик сохраняетправо требовать оплаты выполненной им работы, даже если результат работы не былдостигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают егонепригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, а при отсутствиив договоре соответствующего условия – непригодным для обычного использования, еслипричиной этого являются недостатки предоставленного заказчиком материала. Это правоподрядчик может осуществить в том случае, если докажет, что недостатки материалане могли быть им обнаружены при надлежащей его приемке.

/>/>/>2.3. Изменение и расторжение договора подряда. Ответственностьсторон

Как отмечалось ранее, качество выполненной работы представляетсобой важнейшую характеристику предмета договора подряда. В связи с этим в случаях,когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившимирезультат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренногов договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условиянепригодности для обычного использования, заказчику предоставляется ряд возможностей,обеспечивающих надлежащее качество выполненных работ.

Согласно ст. 723 ГК РФ в этих случаях заказчик вправе,если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать отподрядчика:

-          либо безвозмездного устранения недостатковв разумный срок;

-          либо соразмерного уменьшения установленнойза работу цены;

-          либо возмещения своих расходов на устранениенедостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Подрядчику предоставляется возможность вместо устранениянедостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещениемзаказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязанвозвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работытакой возврат возможен. Если отступления в работе от условий договора подряда илииные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не былиустранены либо являются существенными, заказчик вправе отказаться от исполнениядоговора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Таким образом, последствия ненадлежащего качества результатавыполненных работ различаются в зависимости от характера обнаруженных недостатков.В том случае, когда недостатки не являются существенными (простые недостатки), законпредоставляет заказчику право воспользоваться одной из мер оперативного воздействия,перечисленных в п. 1 ст. 723 ГК РФ. Однако если заказчик обнаруживает существенныенедостатки, то ему предоставляется право на возмещение причиненных убытков, то естьвозможность применения к подрядчику мер имущественной ответственности. При этомв соответствии со ст. 728 ГК РФ, если заказчик расторгает договор подряда, подрядчикобязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданнуюдля переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчикулицу, а если это оказалось невозможным – возместить стоимость материалов, оборудованияи иного имущества.

Учитывая принцип свободы договора, закон признает возможностьсогласования сторонами договора подряда условий об освобождении подрядчика от ответственностиза определенные недостатки. Однако наличие таких условий в договоре подряда в соответствиис п. 4 ст. 723 ГК РФ не освобождает его от ответственности, если доказано, что этинедостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика[36].

Согласно ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования,связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявленов установленные данной нормой сроки, если иное не установлено законом или договоромподряда. Продолжительность сроков для предъявления заказчиком требований, связанныхс ненадлежащим качеством результата работы, ставится в зависимость от вида установленныхгарантий.

В случае, когда на результат работы не установлен гарантийныйсрок (законная гарантия), требования, связанные с недостатками результата работы,могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумныйсрок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные срокине установлены законом, договором или обычаями делового оборота.

При наличии договорной гарантии заказчик вправе предъявитьтребования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течениегарантийного срока, установленного подрядчиком. При этом если иное не предусмотренодоговором подряда, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненнойработы был принят или должен был быть принят заказчиком. К исчислению гарантийногосрока по договору подряда применяются правила, содержащиеся в п. 2 и 4 ст. 471 ГКРФ, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, соглашением сторонили не вытекает из особенностей договора подряда.

Если предусмотренный договором гарантийный срок составляетменее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечениигарантийного срока, но в пределах двух лет с момента, когда результат выполненнойработы был принят или должен был быть принят заказчиком, подрядчик несет неблагоприятныепоследствия, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результатаработы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента.

В ст. 725 ГК РФ содержится специальная норма о сроках давностипо искам о ненадлежащем качестве работы. Срок исковой давности для требований, предъявляемыхв связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляетодин год, а в отношении зданий и сооружений определяется в соответствии со ст. 196ГК РФ, то есть три года. Таким образом, для всех видов движимого и недвижимого имущества,кроме зданий и сооружений, законом установлен сокращенный срок исковой давностипо искам о ненадлежащем качестве работы.

Особенности исчисления срока давности по искам о ненадлежащемкачестве работы заключаются в том, что, если в соответствии с договором подрядарезультат работы принят заказчиком по частям, то течение срока исковой давностиначинается со дня приемки результата работы в целом. В том случае, когда законом,иными правовыми актами или договором подряда установлен гарантийный срок и заявлениепо поводу недостатков результата работы было сделано в пределах гарантийного срока,течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках[37].

Подрядчик в соответствии со ст. 726 ГК РФ наряду с передачейсамого результата работы обязан также передать заказчику информацию, касающуюсяэксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотренодоговором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результатаработы для целей, указанных в договоре. Согласно ст. 727 ГК РФ сторона, получившаяот другой стороны благодаря исполнению своего обязательства по договору подрядаинформацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом,а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна (ст. 139ГК РФ), не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядоки условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон[38].

Согласно ст. 729 ГК РФ в случае прекращения договора подрядапо основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результатаработы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результатанезавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

Основной обязанностью заказчика, как это вытекает из ст.702 ГК РФ, является необходимость принятия результата работы и его оплаты.

Вместе с тем заказчик имеет возможность влиять на ход выполненияработ и полученный результат. Учитывая, что работы должны выполняться в соответствиис заданием заказчика, ему ст. 715 ГК РФ предоставляется право во всякое время проверятьход и качество работ, выполняемых подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его деятельность.

В связи с этим если подрядчик не приступает своевременнок исполнению договора подряда и (или) выполняет работу настолько медленно, что окончаниеее к сроку становится явно невозможным, то заказчик приобретает право отказатьсяот исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков. В соответствиисо ст. 728 ГК РФ случаях, когда заказчик по этому основанию расторгает договор подряда,подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование,переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанномузаказчиком лицу, а если это оказалось невозможным – возместить стоимость материалов,оборудования и иного имущества.

В том случае, если во время выполнения работы станет очевидным,что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчикуразумный срок для устранения недостатков. При неисполнении подрядчиком в назначенныйсрок этого требования заказчику также предоставляется право отказаться от договораподряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а такжепотребовать возмещения убытков. В соответствии со ст. 718 ГК РФ заказчик обязанв случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчикусодействие в выполнении работы. При неисполнении им данной обязанности подрядчиквправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки,вызванные простоем, либо перенесением сроков исполнения работы, либо увеличениемуказанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договоруподряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчиксохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной частиработы.

Исходя из того, что договор подряда является двусторонним,в ст. 719 ГК РФ специально оговариваются случаи неисполнения заказчиком встречныхобязанностей по договору подряда. Так, подрядчик вправе не приступать к работе,а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностейпо договору подряда (непредоставление материала, оборудования, технической документацииили подлежащей переработке (обработке) вещи и т.д.) препятствует надлежащему исполнениюим договора, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том,что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.Эти положения полностью соответствуют смыслу ст. 328 ГК РФ о встречном исполненииобязательств[39]. Кроме того,при наличии указанных обстоятельств подрядчик вправе отказаться от исполнения договораи потребовать возмещения убытков, если иное не предусмотрено договором подряда.

Заказчику законом традиционно предоставляется право наодносторонний отказ от исполнения договора подряда (ст. 717 ГК РФ). Согласно этомуправилу заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться отисполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорциональночасти работы, выполненной до получения извещения об его отказе от исполнения договора,если иное не предусмотрено договором подряда. Однако если у подрядчика возниклиубытки, причиненные прекращением договора подряда, заказчик также обязан возместитьих в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченнойза выполненную работу.

Исполнение обязанности заказчика по принятию результатаработы, а также исполнение подрядчиком обязанности сдать заказчику данный результатзавершается приемкой выполненной работы.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, предусмотренном договоромподряда, с участием подрядчика осмотреть и принять результат выполненной работы.При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатковв работе он должен немедленно заявить об этом подрядчику.

Отметим и такие моменты. В пп. 1 и 2 ст. 720 ГК РФ по существусодержится обязанность сторон констатировать факт обязательной приемки работ, выполненныхпо договору подряда, причем с составлением акта либо «иного документа, удостоверяющегоприемку» (п. 2 ст. 720). «Иным документом» может являться любое письменное подтверждениезаказчика: сам двусторонний акт, претензия, отметка в самом акте о наличии недостатков,другие письменные документы, приложенные к акту. Никакие устные свидетельские показания,исходя из смысла п. 2 ст. 720 ГК РФ, не допускаются[40].

Заказчик, обнаруживший недостатки в работе в момент ееприемки, имеет право ссылаться на них только в тех случаях, когда в акте либо вином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможностьпоследующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, принявший работубез проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли бытьустановлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки), если иное не предусмотренодоговором подряда.

При обнаружении после приемки работы отступлений от договораподряда или иных недостатков, которые не могли быть установлены при обычном способеприемки (скрытые недостатки), в том числе таких, которые были умышленно скрыты подрядчиком,заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок после их обнаружения.

В случае возникновения между заказчиком и подрядчиком спорапо поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторондоговора должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик,за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчикомдоговора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженныминедостатками. В этих случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшаяназначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаютсяна обе стороны в равных долях[41]. При уклонениизаказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца содня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику,и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результатработы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внестина имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст. 327 ГК РФ. Данное правилоприменяется, если иное не предусмотрено договором подряда. Если уклонение заказчикаот принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, рискслучайной гибели изготовленной, переработанной или обработанной вещи признаетсяперешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

Заказчик обязан оплатить выполненные подрядчиком работыпо цене, определяемой в соответствии со ст. 709 ГК РФ. Если договором подряда непредусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов,заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачирезультатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованныйсрок либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик имеет право требовать выплатыему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договореподряда. В случае неисполнения заказчиком обязанности уплатить установленную ценулибо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда,подрядчик вправе удерживать результат работы, принадлежащее заказчику оборудование,переданную для переработки (обработки) вещь, остаток неиспользованного материала,а также другое оказавшееся у него имущество заказчика до уплаты заказчиком соответствующихсумм в соответствии с правилами, установленными ст. 359 и 360 ГК РФ./>/>/>/>

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Анализируявсе изложенное, можно сделать ряд выводов.

Договорподряда имеет самое широкое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах,имеющих определенный, отдельный от них результат, которым является создание новойвещи: от пошитого костюма до выстроенного здания или сооружения. Но подряд имеетместо и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки илиобработки. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. Приэтом подряд опосредует в равной мере как собственно строительство, так и тесно связанныес ним проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядныйдоговор обслуживает и личные потребности граждан. К нему прибегают при строительстведачи или жилого дома, заказывая скульптору или художнику создание новой вещи либоремонтной мастерской переделку старой машины в трактор для работы на садовом участкеи др.

При этом договор подряда имеет ряд признаков, схожих сдругими договорами. Так, иногда трудно разграничить договор подряда и договоры купли-продажи,мены, поручения, возмездного оказания услуг, а также договор подряда и трудовойдоговор.

Некоторые правила, отражающие отношения по передаче имуществав собственность контрагенту, на которые не влияет специфическая направленность навыполнение работы, распространены в ГК РФ только на один из договоров (либо куплю-продажу,либо подряд). В частности, в ст. 726 ГК РФ предусмотрена обязанность подрядчикапередать заказчику информацию, касающуюся использования предмета договора; а применительнок институту купли-продажи такой нормы нет. С нашей же точки зрения, данное правилокасается любого договора по передаче имущества, в нем нет подрядной специфики.

Ряд норм, отражающих общие черты направленности купли-продажии подряда, содержатся в главе 30 ГК РФ и отсутствуют в главе о подряде. Например,в п. 4 ст. 475 ГК РФ предусмотрены последствия обнаружения недостатков в части товара.В главе о подряде такой нормы нет, хотя предоставление заказчику результата работы,имеющего частичные недостатки, вероятно и в подрядном обязательстве, вследствиечего последствия подобного ненадлежащего выполнения договора подряда должны бытьрегламентированы.

Аналогичный вывод можно сделать относительно нормы о срокеобнаружения недостатков комплектующего изделия (п .3 ст. 477 и ст. 723 ГК РФ). Встатьях 465 и 466 ГК РФ урегулированы вопросы о количестве товара и последствияхнарушения условия о количестве. Данные нормы отражают отношения по передаче экономическогорезультата, общие для купли-продажи и подряда. Несмотря на это в главе 37 ГК РФсоответствующие статьи отсутствуют. То же можно сказать об имеющихся в главе о купле-продажеи отсутствующих в главе о подряде правилах ст. 478-480 ГК РФ, которые регулируюткомплектность товара и последствия нарушения условия о комплектности, а также ст.481 и 482 ГК РФ, регламентирующих условия о таре и упаковке и последствия передачитовара с нарушением этих условий.

Наконец, в ст. 491 ГК РФ предусмотрено, что в случаях,когда, согласно договору купли-продажи, право собственности на переданный покупателютовар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств,покупатель по общему правилу не вправе до перехода к нему права собственности распоряжатьсяэтим товаром. Если в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будетоплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходитк покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, еслииное не предусмотрено договором. Данная норма предусматривает меры защиты интересовпродавца, связанные с сохранением за ним права собственности на предмет договора.Применение подобных мер представляется целесообразным и в отношении подрядчика,являющегося собственником предмета договора; специфика подрядного обязательстване препятствует распространению на него данной нормы. Однако в институте подрядатакое правило не предусмотрено.

Некоторые нормы, обусловленные одинаковой направленностью,законодатель изменил с учетом специфики подрядного обязательства. В ряде случаевэто представляется спорным, поскольку специфика подряда не дает для этого достаточныхоснований. Следствием же является снижение эффективности правового регулирования.Судебная практика чутко реагирует на подобные недоработки.

Интересно также, что в разных статьях ГК РФ указываетсяна разный предмет договора подряда: в одних статьях указывается на «работы», а других– на «работы и их результат». Необходима законодательная коррекция данной терминологическойнедоработки.

Спорным является вопрос о существенных условиях договораподряда. Ученые-цивилисты утверждают, что единственным существенным условием договораподряда является его предмет, а судебная практика включает в число таких условийеще и срок договора подряда (особенно это касается договора строительного подряда).При этом несогласование сроков служит основанием для признания договора подряданезаключенным. Суды не ссылаются на статью 314 ГК РФ, определяющую правила исполненияобязательств при несогласовании сроков. В связи с этим, на наш взгляд, статью 708ГК РФ следует дополнить частью четвертой следующего содержания:

«4. В случае если стороны не определили срок исполнениядоговора подряда, он определяется общими правилами о сроке исполнения обязательств,предусмотренных статьей 314 настоящего Кодекса».

Множество споров вызывает вопрос о том, кому принадлежитправо собственности на изготовляемую вещь – заказчику или подрядчику. Следует констатировать,что действующее законодательство считает заказчика собственником вещи, созданнойпо договору подряда, причем с момента ее создания (разумеется, если вещь индивидуализирована).Из этого положения следуют два вывода. Подрядчик не вправе отчуждать третьим лицамизготовленную им вещь (за исключением случая, указанного в ст. 720 ГК РФ). Крометого, заказчик вправе как собственник защищать свое право на созданную вещь противподрядчика или против третьих лиц.

Устранение указанных недостатков поможет более качественнорегулировать отношения, возникающие по договору подряда, а значит, более полно защититьправа граждан и организаций, что полностью соответствует принципам правового государства.

/>/>/>/>СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВИ ЛИТЕРАТУРЫ

 

1. Нормативно-правовыеакты

1.        Конвенция ООН о договорахмеждународной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) // Вестник Высшегоарбитражного суда Российской Федерации. 1994. № 1. С. 18-28.

2.        Гражданский кодексРоссийской Федерации. Часть первая: Федеральный закон № 51-ФЗ от 30 ноября 1994года в ред. Федерального закона № 22-ФЗ от 21 марта 2005 года // Российская газета.1994. 8 декабря; 2004. 3 июля; Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая:Федеральный закон № 14-ФЗ от 26 января 1996 года в ред. Федерального закона № 19-ФЗот 2 февраля 2006 года // Российская газета. 1996. 6, 7, 8 февраля 1996 года; 2006.5 февраля.

3.        Трудовой кодекс РоссийскойФедерации: Федеральный закон от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ в ред. Федеральногозакона от 22 августа 2004 года № 122-ФЗ // Российская газета. 2001. 31 декабря;2004. 30 августа.

4.        Часть первая Налоговогокодекса Российской Федерации: Федеральный закон № 146-ФЗ от 31 июля 1998 года вред. Федерального закона № 214-ФЗ от 30 декабря 2004 года // Российская газета.1998. 6 августа; 2005. 3 января.

5.        О лицензировании отдельныхвидов деятельности: Федеральный закон 128-ФЗ от 8 августа 2001 года в ред. Федеральногозакона № 127-ФЗ от 2 ноября 2004 года // Российская газета. 2001. 10 августа; 2004.3 ноября.

6.        Об обязательном социальномстраховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний:Федеральный закон № 125-ФЗ от 24 июля 1998 года // Российская газета. 1998. 12 августа.

7.        Об основах охранытруда в Российской Федерации: Федеральный закон № 181-ФЗ от 17 июля 1999 года вред. Федерального закона № 15-ФЗ от 10 января 2003 года // Российская газета. 1999.24 июля; 2003. 14 января.

8.        Рекомендации по разграничениютрудового договора и смежных гражданско-правовых договоров: Письмо Фонда социальногострахования РФ от 20 мая 1997 года № 051/160-97 // Межведомственный информационныйбюллетень. 2001. № 10. С. 110.

2. Акты судебных органов

9.        Постановление ПрезидиумаВысшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6150/98 от 26 января 1999 г. //Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1999. № 5. С. 43.

10.      Постановление Федеральногоарбитражного суда Северо-Западного округа от 20 декабря 2004 года № А56-18321/03// Захаров Ю. Ю. Арбитражная практика о договоре подряда. М: Арбитражная практика,2005. С. 231.

11.      Постановление Федеральногоарбитражного суда Северо-Западного округа от 20 января 2005 года № А56-1613/2004// Захаров Ю. Ю. Арбитражная практика о договоре подряда. М: Арбитражная практика,2005. С. 307.

12.      Постановление Федеральногоарбитражного суда Центрального округа от 29 января 2002 года № А14-6201/01/224/27// Захаров Ю. Ю. Арбитражная практика о договоре подряда. М: Арбитражная практика,2005. С. 177.

13.      Постановление Федеральногоарбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12 сентября 2005 года по делу №А19-31172/04-19-Ф02-4495/05-С2 // Третейский суд. 2006. № 3. С. 187.

3. Литература

14.      Агарков М. М. Подряд:Текст и комментарий к ст. 220-235 Гражданского кодекса (по изданию 1924 года). М.,1999. 57 с.

15.      Брагинский М. И. Договорподряда и подобные ему договоры. 120 с.

16.      Витрянский В. В. Договоркупли-продажи и его отдельные виды. М.: Статут, 1999. 312 с.

17.      Гаврилов Э. Когдазаказчик становится собственником предмета договора подряда // Российская юстиция.1999. № 11. С. 39-42.

18.      Гизатуллин М. И. Бухгалтерскийи налоговый учет в строительных организациях. М.: ГроссМедиа, 2005. 360 с.

19.      Гражданское право:Учебник в 2 Т. Т. 2. Полутом 1 / Отв. ред. Е. А. Суханов. М.: БЕК, 2005. 839 с.

20.      Завидов Б. Д. Правовоерегулирование проблем обеспечения обязательств в предпринимательской сфере (Краткийаналитический комментарий: исполнение, обеспечение, ответственность за нарушение).М.: Гардарики, 2005. 98 с.

21.      Завидов Б. Общие положенияо подряде // Российская юстиция. 1996. № 11. С. 17-19.

22.      Завидов Б. Общие положенияо подряде // Российская юстиция. 1997 № 1. С. 19.

23.      Закон РСФСР от 11июня 1964 года: Гражданский кодекс РСФСР // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964.№ 24. Ст. 406; 1966. № 32. Ст. 771; 1973. № 51. Ст. 1114; 1974. № 51. Ст. 1346;1986. № 23. Ст. 638; 1987. №9. Ст. 250; 1988. №1. Ст. 1; 1991. № 15. Ст. 494; 1992.№ 15. Ст. 768; № 29. Ст. 1689; № 34. Ст. 1966 (прекратил действие).

24.      Занковский С. С. Предпринимательскиедоговоры / Отв. ред. В.В. Лаптев. М.: Волтерс Клувер, 2004. 457 с.

25.      Захаров Ю. Ю. Арбитражнаяпрактика о договоре подряда. М: Арбитражная практика, 2005. 420 с.

26.      Захарьина А. В. Договорподряда. М.: Дело и сервис, 2006. 121 с.

27.      Иоффе О. С. Обязательственноеправо. М., 1975. 920 с.

28.      Комментарий к частивторой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. ТО ЕСТЬ Абовой, А. Ю.Кабалкина. М.: Юрайт, 2005. 1087 с.

29.      Корнийчук Г. А. Договорыподряда: образцы, рекомендации, комментарии. М.: Альфа-Пресс, 2005. 280 с.

30.      Морозова Ж. А. Договорстроительного подряда. Учет и налогообложение. М.: Статус-Кво97, 2005. 76 с.

31.      Об утверждении Положенияо расследовании и учете несчастных случаев на производстве: Постановление ПравительстваРоссийской Федерации от 11 марта 1999 года № 279 // Российская газета. 1999. 30марта (утратило силу).

32.      Оглоблина О. М., ТихомировМ. Ю. Образцы договоров (По гражданскому законодательству Российской Федерации)/ Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Юрайт, 2003. 211 с.

33.      Основы ГражданскогоЗаконодательство Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года. // Ведомости ВерховногоСовета СССР. 1991. №26 (прекратили действие).

34.      Полозов В., ИоноваЕ. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция.2002. № 7. С. 30-34.

35.      Пошерстник Н. В.,Мейксин М. С. Бухгалтерский учет в строительстве: Структура капитальных вложений.М.: ИД Герда, 2003. 542 с.

36.      Романец Ю. В. Разграничениедоговоров подряда и купли-продажи // Законодательство. 1999. № 9. С. 50-59.

37.      Садиков О. Н. Обязательственноеправо: Курс лекций. М., 2004. 762 с.

38.      Скловский К. И. Правона объект строительства // Журнал российского права. 1997. № 11. С. 111.

39.      Чубаров В. Международнаякупля-продажа товаров // Законодательство и экономика. 1997. № 7, 8. С. 39.

40.      Шаблова Е. Г. Перспективыразвития правового института возмездного оказания услуг // Журнал российского права.2002. № 1. С. 87.

41.      Шершеневич Г. Ф. Учебникрусского гражданского права (по изданию 1911 года) М.: Статут, 2000. 564 с.

42.      Эрделевский А. М.Исковая давность // Гражданин и право. 2002. № 6. С. 47-51.