Реферат: Адвокатская деятельность
Содержание
Введение
Понятиеадвокатуры
Понятие ипризнаки адвокатской деятельности
Заключение
Списокиспользуемой литературы
Введение
В соответствии с ч. 1 ст. 45Конституции Российской Федерации государство гарантирует защиту прав человека игражданина в Российской Федерации. В другой конституционной норме (ст. 46)устанавливаются гарантии на судебную защиту прав и свобод гражданина.Уголовно-процессуальным законодательством эти конституционные принципывоплощены в ряде норм Уголовно-процессуального кодекса РФ, в которых основнаяроль в защите граждан, в том числе на бесплатной для граждан основе, вдосудебном и судебном уголовном процессе отводится адвокатуре.
Правовая природа любойадвокатуры вообще отражается в ее официальном статусе: это независимая,негосударственная, некоммерческая, добровольная организация квалифицированныхюристов, созданная для оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается.
Понятие адвокатуры
В соответствии с ч А ст.3 Федерального закона РФ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон обадвокатуре или Закон об адвокатской деятельности), который вступил в силу с 1 июля 2002 г., адвокатурой признается профессиональное сообщество адвокатов, являющеесяинститутом гражданского общества, не входящее в систему органов государственнойвласти и органов местного самоуправления. Такая трактовка, принятая Законом, ибудет являться официальным определением.
Однако в наше время существуетмножество научной, публицистической, художественной литературы, где такжеприменяются понятия «адвокатура», «адвокат», «адвокатская деятельность». Не всеони совпадают с определениями, данными в Законе. В связи с этим возникаетнеобходимость остановиться на некоторых из них для более правильного и точногопонимания официальной трактовки и применения ее в практической деятельности.
Так, согласно словарю «адвокатурав РФ — это добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатскойдеятельностью». Такое определение слишком сужено. В нем не учтены важнейшиеособенности адвокатуры: то, что она является институтом гражданского общества,и то, что она не входит в систему органов государственной власти и органовместного самоуправления. Такое несоответствие объясняется тем, что этот словарьиздавался в соответствии с ранее действовавшим Положением об адвокатуре РСФСР,в котором адвокатура не отделялась от государства, создавалась иконтролировалась им.
Очень важную функцию взакреплении статуса любого органа, оформлении определения того или иногогосударственного или общественного института несут в себе устанавливаемые взаконодательстве задачи той или иной структуры. Однако в нынешнем Законе обадвокатуре конкретно выделенной нормы, определяющей задачи именно адвокатуры,нет.
В соответствии же со ст. 1ранее действовавшего (до принятия Закона об адвокатуре) Положения об адвокатуреРСФСР, утвержденного Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г., основной задачей адвокатуры являлось оказание юридической помощи гражданам и организациям. Какусматривалось из Положения, адвокатура, кроме того, должна была содействоватьохране прав и законных интересов граждан и организаций, а также осуществлениюправосудия, что, несомненно, налагало на адвокатуру в определенной степенигосударственные обязанности и в какой-то степени переплеталось с задачамиправоохранительных органов.
Ранее, как и сейчас, всоздании адвокатуры на добровольной профессиональной основе участвовали самиадвокаты, однако общественной организацией этот институт не признавался.
В то же время, несмотря на то,что деятельность адвокатуры, как считают некоторые, целиком и полностью былаподчинена обслуживанию правоохранительной системы государства, сами адвокаты несчитали себя «людьми государевыми», а относили свое объединение к структурамгражданского общества, не подчиненным никакой государственной власти. Хотя, какуказано выше, об этом в прежнем законодательстве об адвокатуре и неупоминалось.
Известный российский юристЛ.Е. Владимиров, ссылаясь на средневековых юристов, считал адвокатов воинамиправа. «Адвокат стоит на страже частных интересов. Есть жизнь государства,жизнь общества и жизнь личная — отдельного человека. Принято если недумать, то говорить, что последняя по своему значению есть будто бывторостепенное явление. Но этот ходячий взгляд не только не правилен, он дажелицемерен. Личная жизнь людей есть атом жизни и государственной, иобщественной. Только полная ее обеспеченность от физических зол и человеческогопроизвола во всех его проявлениях дает твердую основу общежитию. Давнишняятрадиция нашей интеллигенции предписывала всегда гнушаться произволаадминистративного...».
В понимании Л.Е. Владимирова(а с ним никто и не спорит) общественные интересы адвоката проявляются ненепосредственно в служении, например, в каком-либо общественном институте, не вюридической защите его, а опосредованно — в защите от произвола человека, еголичной жизни, представляющей собой «атом» государства и общества.
Правда, с тех пор содержание иформы работы в российской адвокатуре претерпели некоторые изменения: адвокатурастала подлинной защитницей не только частных интересов отдельных лиц, но вомногих случаях и представителем общества, защитником общественных интересов кактаковых. В последнее время акценты в деятельности адвокатуры сместились всторону защиты бизнеса и предпринимательства, частной собственности и частногоправа как наиболее лелеемых обществом сфер, направленных на получение благ длялюдей, и в то же время как наиболее уязвимых и беззащитных от произвола извне ипреступных посягательств.
Через защиту этих сфернынешние адвокаты, таким образом, опосредованно защищают частный интересотдельного человека (собственника конкретного имущества, частного предприятия(акционера, участника, товарища), работника коммерческой структуры,неопределенный круг лиц, имеющих материальную или моральную пользу от деятельноститой или иной коммерческой структуры).
Понятие и признаки адвокатской деятельности
Адвокатской деятельностьюпризнается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая напрофессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке,установленном Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре вРоссийской Федерации физическим и юридическим лицам (доверителям) в целяхзащиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Понятие «адвокатская деятельность»впервые появилось в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В существовавшемранее Положении об адвокатуре РСФСР такого понятия не имелось, что приводило кдовольно широкому толкованию адвокатского участия в жизни общества.
Основными признакамиадвокатской деятельности являются:
а) оказание квалифицированнойюридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);
б) оказание такой помощилицами, работающими на профессиональной основе;
в) лица, оказывающиеюридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке,установленном настоящим Законом;
г) целями этой деятельностидолжны быть:
— защита прав, свобод иинтересов доверителей,
— обеспечение доступа кправосудию.
Только наличие в деятельностиодновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признаниюее адвокатской.
Не может быть признанаадвокатской деятельностью деятельность, не связанная с квалифицированнойюридической помощью (например, регистрация предприятий в регистрационныхорганах, хождение по инстанциям с целью получения различных документов или ихкопий, участие в переговорах, не несущих в себе квалифицированного правовогохарактера, выполнение иных поручений доверителей не юридического характера, втом числе дача экономических, финансовых и иных не основанных назаконодательных нормах разъяснений и консультаций и т.д.). Не являетсяадвокатской деятельностью деятельность, хотя и связанная с оказаниемквалифицированной юридической помощи, однако оказываемая лицами, не имеющимистатуса адвоката, полученного в установленном законом порядке. Не являетсятакже адвокатской деятельность, если она осуществляется лицом, хотя и имеющимстатус адвоката, однако не связана с защитой прав, свобод и интересовзаявителей, а также обеспечением доступа к правосудию. К примеру, не может бытьпризнана адвокатской деятельность (даже если ее и выполняет адвокат), связаннаяс частной детективной работой, охраной своего доверителя, наведением справоккоммерческого характера о партнере клиента, выполнением других технических,вспомогательных, организационных, распорядительных, административных функций винтересах доверителя. Выполнять подобные обязанности на платной основе адвокатне вправе.
Адвокатская деятельность неявляется предпринимательской. Это значит, что ее целью не может бытьизвлечение прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвокатаявляются по своей правовой природе не результатом коммерческой или инойпредпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом. Вструктуре бухгалтерского баланса адвоката должно отсутствовать указание наприбыль.
Адвокат не долженрегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Соответственно, наадвоката не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видовзаконодательства, касающиеся предпринимательской деятельности гражданина.
Адвокатскую деятельностьследует отличать от иных видов юридической помощи, которые не относятсяк адвокатской деятельности. Это юридическая помощь, оказываемая работникамиюридических служб организаций, работниками органов государственной власти иместного самоуправления, участниками и работниками юридических фирм,индивидуальными предпринимателями, нотариусами и патентными поверенными (заисключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат)и другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своейпрофессиональной деятельности. Законодательное выделение адвокатскойдеятельности позволяет обеспечить специальным Федеральным законом реализациюконституционных требований о гарантиях права каждому гражданину РоссийскойФедерации на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48Конституции РФ).
Разграничение всех видовюридической помощи имеет весьма важное практическое значение, особенно прирешении возникающих вопросов об оказании бесплатной юридической помощи.Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре регламентирует лишьту бесплатную юридическую помощь, которая входит в адвокатскую деятельность.Это:
а) участие адвоката в качествезащитника по делам в уголовном судопроизводстве, где участие защитникаобязательно (т.е. там, где подозреваемый, обвиняемый являетсянесовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психическихнедостатков не может самостоятельно осуществить свое право на защиту;подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство поуголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое можетбыть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет,пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежитрассмотрению с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство орассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ (особыйпорядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленнымобвинением);
б) участие адвокатов воказании бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации,среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, в случаях,предусмотренных Федеральным законом (истцам — по рассматриваемым судами первойинстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертьюкормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовойдеятельностью; ветеранам Великой Отечественной войны — по вопросам, несвязанным с предпринимательской деятельностью; гражданам Российской Федерации —при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; гражданам РоссийскойФедерации, пострадавшим от политических репрессий, — по вопросам, связанным среабилитацией).
Однако считать указанную вышеюридическую помощь, оказываемую адвокатами, в чистом виде бесплатнойнеправильно, поскольку таковой она будет лишь для тех, кому она оказывается.Труд же адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовномсудопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительногоследствия, прокурора и суда, а также компенсация за оказываемую бесплатноюридическую помощь гражданам, оплачивается за счет средств федерального бюджетав порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.
Разграничение видовюридической помощи имеет практическое значение также и в том, что теперьгосударство не идентифицирует эту помощь целиком с адвокатской деятельностью, а«распределяет» ее между различными субъектами.
В нынешней адвокатскойпрактике распространена такая форма адвокатской деятельности, как оказаниеуслуг юридическому или физическому лицу, в процессе которой адвокатвыступает в должности официального советника руководителя фирмы или конкретногофизического лица. Адвокату разрешается заниматься подобной формойадвокатской деятельности, если она не является оплачиваемой штатной (т.е. еслитакая деятельность и выполняющее ее лицо не включена в штат организации илифизического лица и не требует отдельного трудового или гражданско-правовогодоговора), поскольку адвокат наделен правом оказывать иную юридическую помощь,не запрещенную законом.
Ранее в деятельности отдельныхадвокатов имела место работа в организациях на конкретных, установленныхштатным расписанием или иными внутренними правоустанавливающими документамидолжностях: (заместитель, вице-президент, помощник руководителя по правовымвопросам, арбитражный управляющий, контролер инвестиционной компании и т.д.).Подобная деятельность не может рассматриваться как адвокатская, ибо она связанас выполнением административных, организационно-распорядительных и иных функцийв организации и не является только консультационной. Кроме того, такаядеятельность, даже если она несет в себе чисто консультационную нагрузку исвязана только с оказанием профессиональной юридической помощи, являетсяштатной для организации и оплачиваемой, на нее должны распространяться нормыТрудового кодекса РФ или нормы Гражданского кодекса РФ.
Многие существующие нынеадвокатские бюро, фирмы и другие подобные структуры в числе основных видовсвоей деятельности имели различные формы обслуживания бизнеса. В том числезанимались и работой, не свойственной для адвокатской деятельности в ее чистомвиде (аудит, нотариат, арбитражное управление, консалтинг, посредничество вкоммерческих сделках). Все это получило название «комплексноесопровождение проектов и сделок» или «комплексное правовоеобслуживание», куда входили не только юридическое сопровождение, но иобеспечение полной информации о партнерах, доставки грузов, охраны в пути,нотариальное оформление, аудиторские и ревизионные проверки, претензионноепроизводство и т.д.
Такое совмещение функций дляадвокатов не допускается. В связи с этим на практике используются различныеформы деятельности, в частности, разделение функций по оказанию адвокатских иконсультационных услуг. При этом адвокатское бюро обеспечивает системноеправовое сопровождение хозяйственной деятельности своих клиентов —хозяйственных субъектов. Специалисты же созданных параллельно с адвокатскимибюро консалтинговых фирм осуществляют аудит, маркетинг, консалтингбизнес-проектов. Таким образом, сохраняется общая структура комплексногоэкономического и правового сопровождения не только крупных коммерческихпроектов, но и всей хозяйственной деятельности основной части бизнеса.
На практике может возникнутьвопрос, является ли адвокатской деятельностью деятельность адвоката,получившего статус адвоката, но не состоящего ни в одном из адвокатскихобразований. Дело в том, что нормы Закона об адвокатуре, устанавливая порядокприобретения статуса адвоката, нигде не упоминают об обязательнойпринадлежности адвоката к той или иной адвокатской структуре (адвокатскомукабинету, адвокатскому бюро, коллегии адвокатов, юридической консультации).
Однако адвокатскойдеятельностью деятельность адвоката, не состоящего ни в одном адвокатскомобразовании, признана быть не может. В соответствии со ст. 20 Закона обадвокатуре перечень форм адвокатских образований является закрытым. Еслиадвокат отказался от участия в каком-либо из коллегиальных адвокатскихобразований, он вправе осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Вэтом случае он может учредить только адвокатский кабинет. Таким образом,осуществлять адвокатскую деятельность в иных не предусмотренных законом формахадвокат не вправе.
Кроме того, адвокат оказываетюридическую помощь только на основании соглашения с клиентом. А существеннымиусловиями соглашения, наряду с другими, является и указание на принадлежностьадвоката к адвокатскому образованию. Таким образом, в случае неуказания всоглашении на такое существенное условие договор с клиентом будет считатьсянедействительным, а значит, не порождающим никаких взаимных прав иобязанностей. Следовательно, для адвоката будет отсутствовать основнойкритерий, характеризующий адвокатскую деятельность: сама юридическая помощь.
Адвокатская деятельностьявляется многообразной и осуществляется в различных видах, которые могут быть классифицированыследующим образом:
— консультационная помощьдоверителю;
— составление документовправового характера;
— выступление в качествепредставителя или защитника доверителя.
Оказывая юридическую помощьадвокат:
— дает консультации и справкипо правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
— составляет заявления,жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
— представляет интересыдоверителя в конституционном судопроизводстве;
— участвует в качествепредставителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
— участвует в качествепредставителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве ипроизводстве по делам об административных правонарушениях;
— участвует в качествепредставителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международномкоммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
— представляет интересыдоверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления,общественных объединениях и иных организациях;
— представляет интересыдоверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органахиностранных государств, международных судебных органах, негосударственныхорганах иностранных государств, если иное не установлено законодательствоминостранных государств, уставными документами международных судебных органов ииных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
— участвует в качествепредставителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполненииуголовного наказания;
— выступает в качествепредставителя доверителя в налоговых правоотношениях.
Заключение
Представительские функции адвоката в общей форме перечислены в ФедеральномЗаконе об адвокатуре. Конкретные права и обязанности адвоката как представителяюридического или физического лица достаточно полно регулируются«соответствующими отраслями законодательства.
Адвокат вправе оказывать любуююридическую помощь, если она не запрещена федеральным законом. Это могутбыть «юридические заключения адвоката по результатам правового анализа ситуацииили представленных адвокату для изучения документов», участие (с согласия клиентаи при соблюдении адвокатской тайны) в публичном освещении правовых вопросов поконкретному делу, любая другая деятельность, не запрещенная законом.
Список используемой литературы
1. «ГАРАНТ» — справочная правоваясистема. НЛП «Гарант-Сервис» 1990-2007
2. Конституция Российской Федерации(с гимном России). — М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. — 32 с.
3. Справочная правовая система«Консультант Плюс» Версия 3000.01.15 © 1992-2007.
4. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»(с изменениями от 28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г.)